Статья 1138 ГК РФ. Исполнение завещательного отказа.

Комментарий к статье 1138

1. Из п. 1 ст. 1138 следует, что завещательный отказ исполняется наследником в пределах стоимости реально полученного им наследственного имущества. Специально уточнено, что стоимость наследственного имущества определяется после вычета приходящихся на долю наследника долгов наследодателя.

Учитывая, что за счет наследственного имущества погашаются не только долги наследодателя (ст. 1175 ГК), но и расходы, вызванные его смертью, связанные с его предсмертной болезнью, похоронами, охраной наследственного имущества и управлением им, исполнением завещания (ст. 1174 ГК), может возникнуть вопрос: исключаются ли из стоимости наследства и эти расходы. Ответ на этот вопрос должен быть утвердительным.

Указание в п. 1 ст. 1138 об исключении из стоимости наследственного имущества только долгов наследодателя связано с тем, что они погашаются самими наследниками, а названные выше расходы должны производиться за счет наследственного имущества в целом до распределения его между наследниками (ст. 1174 ГК).

В результате речь идет о стоимости наследственного имущества, "очищенного" от всех долгов и расходов.

2. Из абз. 2 п. 1 ст. 1138 следует, что завещательный отказ может быть возложен и на наследника, имеющего право на обязательную долю в наследстве.

Одновременно в целях защиты интересов обязательных наследников установлено, что возложение завещательного отказа на такого наследника не должно ограничивать его право на получение обязательной доли в полном объеме, т.е. он обязан исполнить завещательный отказ только за счет наследства, полученного им сверх обязательной доли (ст. 1149 ГК).

На практике применение указанной нормы вызывает определенные сложности в случаях, когда речь идет об исполнении завещательного отказа, в соответствии с которым на наследника, имеющего право на обязательную долю, возложена обязанность предоставить в пользование назначенного в завещании лица жилое помещение или иное имущество, перешедшее по наследству в собственность обязательного наследника. Полагаем, что в данной ситуации следует иметь в виду, что ограничение, содержащееся в приведенной норме, должно относиться лишь к случаям, когда вследствие исполнения завещательного отказа обязательный наследник лишится права собственности на перешедшее к нему наследственное имущество или уменьшится стоимость этого имущества. Очевидно, указанная норма не должна распространяться на случаи, когда обязательный наследник лишь на определенное время ограничивается в праве пользования перешедшим к нему имуществом.

3. В п. 2 ст. 1138 определен порядок исполнения завещательного отказа в случае, если он возложен на нескольких наследников. В виде общего принципа установлено, что завещательный отказ исполняется каждым из наследников соразмерно его доле и в пределах стоимости перешедшего к нему наследственного имущества.

Так, если завещательный отказ возложен на наследников по закону или на наследников по завещанию, которым имущество завещано без указания долей, т.е. в равных долях, они должны будут исполнить его также в равных долях.

Например, если к наследованию по закону призываются супруга и двое детей наследодателя и на всех возложена обязанность выплатить племяннику наследодателя 15 тыс. руб., каждый из наследников должен исполнить завещательный отказ в сумме 5 тыс. руб. Если такой же завещательный отказ будет возложен только на детей, каждый должен исполнить его в сумме 7,5 тыс. руб.

Если же имущество завещано не в одинаковых долях, например половина супруге и по 1/4 детям, завещательный отказ должен быть исполнен каждым пропорционально полученным ими долям: половина супругой и по 1/4 детьми.

Вместе с тем завещатель вправе определить иной порядок исполнения завещательного отказа. Например, при наличии трех наследников по закону, которые наследуют в равных долях (по 1/3 каждый), завещатель может возложить на одного из них обязанность исполнить завещательный отказ в пределах 2/3 от размера завещательного отказа, а на двух других - по 1/6 и т.п.

Или, например, при наличии трех наследников по завещанию, которым завещано имущество в неравных долях (одному - 1/2, другому - 1/3 и третьему - 1/6), завещатель вправе возложить на них обязанность исполнить завещательный отказ в равных долях (по 1/3 каждый). При этом, если размер доли в завещательном отказе одного из наследников будет превышать стоимость его доли в наследственном имуществе, другие наследники не обязаны выплачивать недостающую сумму.

4. В п. 3 ст. 1138 перечислены случаи, когда наследник, обязанный исполнить завещательный отказ, освобождается от этой обязанности. Фактически речь идет о специальных основаниях прекращения обязательства, возникшего между наследником и отказополучателем, без его исполнения. Приведенный перечень является исчерпывающим, но это не исключает возможности применения к соответствующим обязательствам общих оснований прекращения обязательств. Так, обязательство может быть прекращено зачетом встречного однородного требования наследника к отказополучателю (ст. 410 ГК), совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК). Такие ситуации могут сложиться, если, например, у наследника, обязанного в соответствии с завещательным отказом выплатить определенную сумму, возникнет право взыскания долга с того же отказополучателя или если к отказополучателю перейдет доля наследника, на которого возложена обязанность исполнения завещательного отказа: например, ко дню открытия наследства скончалась дочь наследодателя, на которую была возложена обязанность исполнить завещательный отказ в пользу ее сына - внука наследодателя, и к наследованию по праву представления был призван ее сын. Прекращение рассматриваемых обязательств может произойти и в случае, если невозможность исполнения вызвана обстоятельствами, за которые ни одна из сторон не отвечает (ст. 416 ГК), и в случае ликвидации юридического лица, являющегося в таком обязательстве либо отказополучателем, либо наследником (ст. 419 ГК).

5. Среди специальных оснований прекращения исполнения завещательного отказа названа смерть отказополучателя. Такое основание предусмотрено и общей нормой - п. 2 ст. 418 ГК: обязательство прекращается смертью кредитора, если исполнение предназначено лично для него. Вместе с тем п. 2 ст. 418 не связывает прекращение обязательства со временем смерти кредитора, тогда как в п. 3 ст. 1138 идет речь о смерти отказополучателя, наступившей до смерти наследодателя или одновременно с ней. И все же в этом случае нельзя говорить о специальном основании прекращения обязательства. Дело в том, что завещание порождает юридические последствия только после смерти наследодателя. Поэтому, если смерть отказополучателя произошла до смерти наследодателя или одновременно с ней, обязательства на основании завещательного отказа вообще не возникает. Допущенная неточность в редакции комментируемой нормы должна быть устранена.

Если же смерть отказополучателя наступила после открытия наследства, т.е. когда обязательство уже возникло, действуют другие указанные в п. 3 ст. 1138 основания прекращения обязательства: отказополучатель отказался от получения завещательного отказа (1) либо не воспользовался своим правом в течение трех лет со дня открытия наследства (2). Оба эти основания связаны с тем, что субъективное право на имущественное предоставление, составляющее содержание завещательного отказа, возникает у отказополучателя в случае, если он выразит свою волю на приобретение этого права ("примет" завещательный отказ). В связи с тем что право на принятие завещательного отказа действует только три года, соответствующее "принятие" должно быть осуществлено в этот срок. Непринятие завещательного отказа может произойти в связи со смертью отказополучателя, т.е. по независящим от него причинам. Поскольку право на получение завещательного отказа по наследству не переходит, смерть отказополучателя влечет прекращение обязательства.

6. Отказ от получения завещательного отказа предполагает активные действия. Его также можно было бы отнести к общим основаниям прекращения обязательств - прощению долга, предусмотренному ст. 415 ГК: "обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора". Вместе с тем, поскольку такой отказ влечет последствия, связанные с наследственными отношениями, порядок и условия его осуществления специально регулируются в рамках наследственного законодательства (см. комментарий к ст. 1160). Из второго специального основания прекращения обязательства следует, что отказополучатель считается принявшим завещательный отказ, если он в пределах трех лет воспользовался своим правом на его получение, в противном случае обязательство считается прекращенным. Для формирования соответствующей закону единообразной правоприменительной практики необходимо четко определить, в каких случаях отказополучатель может считаться принявшим завещательный отказ. В первую очередь о принятии завещательного отказа свидетельствуют активные действия отказополучателя: заявление требования об исполнении завещательного отказа. При этом заявление требований об исполнении завещательного отказа исполнителем завещания (п. 2 ст. 1135 ГК) также должно служить подтверждением этого факта. О принятии завещательного отказа могут свидетельствовать и фактические действия отказополучателя (например, пользование жилым помещением или иным имуществом, составляющим предмет завещательного отказа).

7. Специальными основаниями прекращения возникшего между наследником и отказополучателем обязательства являются истечение установленного законом трехлетнего срока действия права требовать исполнения завещательного отказа (см. п. 6 комментария к ст. 1137) и признание отказополучателя не имеющим права требования по мотивам недостойности (п. 5 ст. 1117 ГК).

8. Каждое из перечисленных в п. 3 ст. 1138 оснований влечет не только прекращение обязанности наследника исполнить завещательный отказ, но и возникновение права требовать исполнения завещательного отказа у другого лица, если такое лицо было подназначено в качестве отказополучателя (см. п. 7 комментария к ст. 1137).

Применительно к подназначенному отказополучателю действуют те же нормы, которые установлены для основного отказополучателя (ст. ст. 1137 и 1138 ГК), за исключением начала действия трехгодичного срока для реализации права на завещательный отказ. Этот срок должен исчисляться не с момента открытия наследства, а со дня возникновения у подназначенного лица права на завещательный отказ (см. п. 2 ст. 1154 ГК, который должен применяться по аналогии).