возможности налогообложения доходов от реализации акций (долей) в государстве резидентства компании – источнике дохода, использовано Обществом в целях избежания обязанностей по уплате налога с доходов иностранной компании, предусмотренных подпунктом 5 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации. При этом, в связи с наличием в налоговом законодательстве республики Кипр положений, предоставляющих освобождение от уплаты корпоративного налога с доходов от реализации акций (долей), указанный доход не подвергнут налогообложению и на территории Кипра, что привело к двойному неналогообложению . Как следует из строки 18 части 3 декларации по налогу на прибыль Mosslow Limited за 2011 год, доход от реализации доли в уставном капитале не участвует в налогообложении. Заявителем по данной сделке также налог не уплачен. Доказательств обратного в материалах дела не имеется. При этом, установленные обстоятельства свидетельствуют о том, что компания Mosslow Limited являлась лишь транзитным звеном, не являющимся фактическим получателем данного дохода, была создана исключительно для осуществления сделок по приобретению и
суммы). Кроме того, из материалов дела следует, что компетентными органами Великого Герцогства Люксембург представлена краткая информация о существенных условиях займов между ISPH и ISM, которые касались займов, предоставленных ISPH в адрес ЗАО «КМБ Банк» в период с 2007 по 2008. Согласно этим данным, условия (сумма и валюта займа, дата выдачи и погашения) спорных займов между ЗАО «КМБ Банк» и ISPH и, соответственно, между ISPH и ISM полностью совпадают. Учитывая обстоятельства применения ISPH схемы по двойному неналогообложению доходов, а также то, что у ISPH нет больше никаких кредиторов и акционеров помимо ISM (что подтверждается финансовая отчетность ISPH), суды пришли к выводу о том, что данная разница также подлежит обложению налогом на прибыль организаций в Российской Федерации, т.к. указанные денежные средства в размере 193 389 169, 64 руб. де-факто капитализируются в прибыль. Ставка налога на прибыль при выплате банком спорных процентов посреднику (лицу, не являющемуся их фактическим владельцем (бенефициаром) (нарушение ст. 11
общими принципами, заложенными в Модельной Конвенции Организации экономического развития и сотрудничества (далее - ОЭСР) об избежании двойного налогообложения доходов и капитала (принятой в 1963 году), о недопустимости использования соглашений, заключенных на ее основе, в случаях, когда лица, претендующие на применение таких соглашений, уличены в злоупотреблении правом. В первую очередь, этот принцип касается случаев создания искусственных юридических конструкций, призванных использовать преимущества одновременно от положений внутреннего законодательства договаривающейся страны и от льгот по соглашению, приводящих к двойному неналогообложению , вместо устранения такового. Статьями 66 и 67 Комментариев ОЭСР к Модельной конвенции об избежании двойного налогообложения предусмотрено, что национальные антиуклонительные нормы и юридические доктрины могут быть также использованы для противодействия операциям, осуществляемым с целью применения льгот по налоговым соглашениям при ненадлежащих основаниях. Такие нормы и доктрины могут быть также направлены против ситуаций, когда операции осуществляются с целью нарушения, как внутреннего законодательства, так и положений международных соглашений по вопросам налогообложения. Согласно разъяснениям пункта 2
