Определение № 08АП-3566/2012 от 02.07.2012 АС Тюменской области

122/2012-38478(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Хохрякова д.77, г. Тюмень, 625052,тел (3452) 46-38-93, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru,

E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи И.А. Опольской, при ведении протокола и аудиозаписи помощником судьи Ю.В. Стаховой, рассмотрев в открытом судебном заседании в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Агрофирма Сибирский Урожай» ходатайство конкурсного управляющего ФИО1 об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника,

при участии в судебном заседании представителей:

от кредитора (ЗАО «Тюменьагропромбанк»): ФИО2 по доверенности от 17.11.2010,

конкурсный управляющий: ФИО3, личность удостоверена паспортом гражданина РФ,

от кредитора (ОАО «Россельхозбанк»): ФИО4 по доверенности от 01.12.2010,

установил:

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 28.09.2011 ООО «Агрофирма Сибирский Урожай» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим назначен ФИО1.

Конкурсный управляющий ФИО1 обратился в Арбитражный суд Тюменской области с ходатайством об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО Агрофирма «Сибирский урожай» (далее – Положение) в связи с тем, что конкурсными кредиторами в установленный срок Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника не утверждено.

В судебном заседании конкурсный управляющий поддержал ходатайство об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника ООО «Агрофирма Сибирский Урожай».

Конкурсный кредитор ОАО «Россельхозбанк», частично не согласившись с редакцией конкурсного управляющего, представило возражения, согласно которым просит:

1. Подраздел 1.2. Реализация имущества, не реализованного с учётом особенностей ст. 179 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» - исключить;

2. Раздел 6. Признание повторных торгов несостоявшимися – исключить;

3. Раздел 8. Продажа имущества посредством публичного предложения – исключить;

4. Раздел 9. Имущество должника, являющееся предметом залога, оставшееся после продажи на торгах посредством публичного предложения – исключить;

5. Пункт 7.2. – исключить;

6. Пункты 5.6., 7.1., 10.4, 2.2. принять в редакции конкурсного кредитора.

7. Абзац 3 п. 2.2. Положения Начальной цены продажи Лота № 1 увеличить с учётом 4 единиц техники:

- Полуприцеп VAN HOOL 2001 года выпуска, VIN <***>, номер кузова <***>, номер ПТС 39 ТТ 558839;

- Трактор К-701, 1992 года выпуска, заводской номер 9201825, номер ПСМ ВА 328465;

- УРАЛ 5557 Грузовой самосвал, 1991 года выпуска, VINX1P555700M0029434, номер кузова 0029434, номер двигателя 740850697 72, номер 321130;

- Трактор-К701, 1990 года выпуска, заводской номер 9002580, номер ПСМВА 018712.

Конкурсный управляющий частично не согласен с предложенной кредитором редакцией Положения, относительно увеличения состава имущества, начальной продажной цены представил доказательства отсутствия 4-х единиц техники (акты проверки залогового имущества); в части возражений кредитора по пункту 10.4. Положения представил договоры о привлечении специализированной организации для проведения торгов.

ОАО «Россельхозбанк» уточнило свои возражения в части состава имущества, просит включить только Полуприцеп VAN HOOL 2001 года выпуска, VIN <***>, номер кузова <***>, номер ПТС 39 ТТ 558839, в остальной части имущества заявил отказ от заявленных возражений.

Представитель ЗАО «Тюменьагропромбанк» согласен с редакцией, предложенной конкурсным кредитором.

Как указано выше, разногласия касаются относительно подраздела 1.2. Реализация имущества, не реализованного с учётом особенностей ст. 179 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», Раздела 6. Признание повторных торгов несостоявшимися, Раздела 8. Продажа имущества посредством публичного предложения, Раздела 9. Имущество должника, являющееся предметом залога, оставшееся после продажи на торгах посредством публичного предложения, которые, по мнению ОАО «Россельхозбанк, необходимо из рассматриваемого Положения исключить, как противоречащие требованиям статьи 179 Закона о банкротстве.

Особенности банкротства сельскохозяйственных организаций предусмотрены параграфом 3 главы IX Закона о банкротстве. Согласно пункту 1 статьи 177 Закона о банкротстве для целей данного Закона под сельскохозяйственными организациями понимаются юридические лица, основными видами деятельности которых являются производство или производство и переработка сельскохозяйственной продукции, выручка от реализации которой составляет не менее чем пятьдесят процентов общей суммы выручки.

Согласно представленным конкурсным управляющим бухгалтерским документам, должник отвечает критериям, указанным в пункте 1 статьи 177 Закона о банкротстве.

Данный факт кредиторами не оспаривается.

В статье 179 Закона о банкротстве закреплены особенности продажи имущества и имущественных прав должника - сельскохозяйственной организации.

Согласно части 1 статьи 179 Закона о банкротстве, при продаже имущества и имущественных прав должника - сельскохозяйственной организации арбитражный управляющий должен выставить на продажу на торгах предприятие должника. Под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. В этой связи на торги по продаже имущества выставляется имущественный комплекс, используемый сельскохозяйственной организацией для осуществления своей деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 132 Гражданского кодекса Российской Федерации в состав имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование,

инвентарь, сырье, продукцию, прав требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, и другие исключительные права.

Продажа предприятия должника осуществляется в порядке, установленном пунктами 4 - 19 статьи 110 настоящего Федерального закона. Оценка имущества должника осуществляется в порядке, установленном статьей 130 настоящего Федерального закона. В случае, если предприятие должника не было продано на торгах, продажа имущества должника осуществляется в соответствии со статьей 111 настоящего Федерального закона.

Таким образом, Положение о продаже имущества должно соответствовать данным требованиям и арбитражный управляющий обязан в силу прямого указания закона выполнить требования, установленные в статье 179 Закона о банкротстве.

Следовательно, включение конкурсным управляющим в рассматриваемое положение подраздела 1.2. Реализация имущества, не реализованного с учётом особенностей ст. 179 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», Раздела 6. Признание повторных торгов несостоявшимися, Раздела 8. Продажа имущества посредством публичного предложения, противоречит требованиям пункта 1 статьи 179 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58) на основании абзаца второго пункта 2 статьи 131 Закона о банкротстве отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога.

Полученная оценка заложенного имущества учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге (абзац второй пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве).

Пунктом 14 Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 разъяснено, что если предмет залога входит в состав предприятия должника, предприятие может быть продано как единый объект. При проведении оценки предприятия должно быть отдельно оценено заложенное имущество. Залоговый кредитор имеет право преимущественного удовлетворения своих требований из части денежной суммы, вырученной от продажи предприятия. Размер этой части в общей сумме, вырученной от продажи предприятия, должен определяться исходя из соотношения начальной продажной цены предмета залога, установленной судом, и начальной продажной цены предприятия.

В силу пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи.

Начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

Таким образом, собрание кредиторов не вправе определять порядок продажи залогового имущества, в связи с чем довод кредитора об исключении раздела 9. «Имущество должника, являющееся предметом залога, оставшееся после продажи на торгах посредством публичного предложения», суд признает обоснованным.

Пункт 5.6. Положения конкурсный кредитор предлагает в следующей редакции: В случае если повторные торги по продаже предприятия признаны несостоявшимися или договор купли-продажи не был заключен с их единственным участником, а также в случае не заключения договора купли-продажи по результатам повторных торгов, продажа имущества должника осуществляется в соответствии со ст. 111 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Порядок продажи имущества должника не регулируется настоящим Положением и утверждается дополнительно собранием кредиторов в отношении имущества должника, не находящегося в залоге, и залоговыми кредиторами в отношении имущества, находящегося в залоге. В случае не достижения соглашения между

указанными лицами конкурсный управляющий вправе обратиться в Арбитражный суд с заявлением о разрешении разногласий в порядке статьи 60 Закона о банкротстве.

Конкурсный кредитор считает, что продажа предприятия единым имущественным комплексом посредством публичного предложения Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» не предусмотрена.

В случае признания повторных торгов по продаже имущества должника несостоявшимися с каждым из кредиторов, чьи права обеспечены залогом имущества должника согласно ст. 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», должен согласовываться порядок и условия проведения торгов. Порядок проведения торгов не обремененного залогом имущества должен утверждаться кредиторами на собрании кредиторов должника. Порядок реализации имущества посредством публичного предложения также согласовывается с кредиторами.

Иное толкование закона и утверждение Положения в редакции конкурсного управляющего, приведет к нарушению прав залоговых кредиторов, более того, будет противоречить Постановлению Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 23 июля 2009 г. № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя», согласно которому собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи имущества.

Конкурсный управляющий возражений по данной части возражений кредитора не заявил.

Учитывая вышеизложенные нормы права, суд считает необходимым исключить из Положения, представленного конкурсным управляющим Подраздел 1.2.; Разделы 6,8,9 и Пункт 7.2.; принять редакцию ОАО «Россельхозбанк» пункта 5.6.

Пункт 7.1. Положения в редакции конкурсного управляющего регламентирует открытие в кредитной организации специального расчетного счета.

Конкурсный кредитор указывает на фактическое наличие специального банковского счёта, специальный банковский счет для удовлетворения требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога открыт в Тюменском РФ ОАО «Россельхозбанк». Реквизиты специального банковского счета: ИНН <***>, КПП 720243002, ОГРН <***>, БИК 047102622, к/с 301О18Ю80О0ОО000622 в ГРКЦ ГУ Банка России по Тюменской области, р/с <***>. Данное обстоятельство конкурсный управляющий не оспаривает.

Пункт 7.2. Положения конкурсным управляющим изложен в следующей редакции: В договоре специального банковского счета должника указывается, что денежные средства, находящиеся на специальном Банковском счете должника, могут списываться только для погашения требований кредиторов первой и второй очереди, а так же для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражному обеспечения на него управляющему и оплате услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях возложенных обязанностей.

По мнению кредитора, данный пункт повторяет иные пункты данного подраздела, в связи с чем считает необходимым исключить данный пункт.

В данной части возражений кредитора по Положению конкурсный управляющий возражений не заявил, в связи с чем суд считает необходимым принять пункт 7.1. в редакции ОАО «Россельхозбанк», а пункт 7.2. Положения исключить.

Пункт 10.4. Положения, предложенной в редакции конкурсным управляющим, предусматривает, что учитывая, что результат открытых торгов по продаже имущества должника на электронной торговой площадке не находится в зависимости от добросовестных и квалифицированных действий организаторов торгов, а подвержен влиянию исключительно конъектуры рынка, вознаграждения организатору торгов за каждые проведенные торги независимо от их результата устанавливается в фиксированном размере 165 000 рублей.

ОАО «Россельхозбанк» предлагает установить в пункте 10.4 Положения сумму вознаграждения организатора торгов в размере 0,45% от суммы, вырученной от реализации имущества должника, поскольку, по мнению конкурсного кредитора, условие об оплате фиксированной суммы вознаграждения организатору торгов независимо от результата торгов заведомо невыгодны для должника и кредиторов.

Поскольку конкурсный управляющий не представил доказательства невозможности заключения договора с организатором торгов на условиях, предложенных конкурсным кредитором, при этом арбитражный управляющий должен действовать добросовестно в интересах должника и конкурсных кредиторов суд считает необходимым утвердить пункт 10.4. Положения в редакции конкурсного кредитора ОАО «Россельхозбанк».

Согласно пункту 2.2. Положения, предложенного конкурсным управляющим, Продаже подлежит следующее имущество ООО АФ "Сибирский Урожай»:

Лог № 1 - имущественный комплекс общества с ограниченной ответственностью Агрофирма «Сибирский Урожай», в который входят все виды имущества предприятия, предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности (в том числе 44 единицы транспортных средств, оборудования и сельскохозяйственной техники, дебиторская задолженность (право требования) в отношении дебитора К{Ф)Х «Орбита»- согласно Приложению № 1)

Начальная пена продажи Лота № 1 составляет 36936572 руб. 00 коп. (Тридцать шесть миллионов девятьсот тридцать шесть тысяч пятьсот семьдесят два рубля 00 копеек).

Согласно Приложению № 1 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника состав имущества и имущественных прав ООО «Агрофирма Сибирский Урожай», включаемых в Лот № 1 входят 44 единицы транспортных средств, оборудования и сельскохозяйственной техники.

ОАО Россельхозбанк» считает, что Положения Начальной цены продажи Лота № 1 необходимо увеличить с учётом 1 единицы техники:

- Полуприцеп VAN HOOL 2001 года выпуска, VIN <***>, номер кузова <***>, номер ПТС 39 ТТ 558839.

Конкурсный управляющий возражает, в материалы дела представил акты проверок залогового имущества должника, согласно которым данная техника в наличии отсутствует.

Поскольку ОАО «Россельхозбанк» доказательств наличия у должника Полуприцепа VAN HOOL 2001 года выпуска, VIN <***>, номер кузова <***>, номер ПТС 39 ТТ 558839 не представил, у суда отсутствуют правовые основания для возложения на конкурсного управляющего обязательств по реализации техники, не имеющейся в наличии.

В связи с вышеизложенным пункт 2.2, Приложение № 1 к Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника состав имущества и имущественных прав ООО «Агрофирма Сибирский Урожай», включаемых в Лот № 1 утвердить в редакции, предложенной конкурсным управляющим.

Учитывая изложенное, учитывая отсутствие спора относительно начальной цены с учетом перечня имущества, указанного в приложении, начальная продажная цена составляет 36 936 572 рублей.

Руководствуясь статьями 138, 139 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве), статьями 158, 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Заявление конкурсного управляющего Боднара Ивана Георгиевича об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО Агрофирма «Сибирский урожай» удовлетворить частично.

Изложить Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО Агрофирма «Сибирский урожай» в редакции, предложенной конкурсным управляющим, исключив из Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника ООО «Агрофирма Сибирский Урожай»:

подраздел 1.2. Реализация имущества, не реализованного с учётом особенностей ст. 179 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», Раздел 6. Признание повторных торгов несостоявшимися, Раздел 8. Продажа имущества посредством публичного предложения, Пункт 7.2.

Пункты 5.6, 7.1., 10.4 Положения принять в редакции, изложенной ОАО «Россельхозбанк».

Определение может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд.