Определение № 13АП-11997/2014 от 26.01.2015 Тринадцатого арбитражного апелляционного суда

1063/2015-5002(1)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65
http://13aas.arbitr.ru

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Резолютивная часть определения объявлена 26 января 2015 года

Определение изготовлено в полном объеме 26 января 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Медведевой И.Г.

судей Копыловой Л.С., Тойвонена И.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Лебедь А.Л.

при участии:

от истца: ФИО1, паспорт, ФИО2, представитель по доверенности

от 24.06.2014, паспорт, ФИО3, представитель по доверенности от

01.12.2014, паспорт,

от ответчиков:

от ФИО4: ФИО5, представитель по доверенности от 11.09.2013,

паспорт,

от ФИО6: ФИО5, представитель по доверенности от 11.10.2013,

паспорт,

от ФИО7: ФИО5, представитель по доверенности от 09.10.2013,

паспорт, от 3-го лица: не явился, извещен,

рассмотрев апелляционную жалобу 13АП-27077/2014 ФИО1 на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.03.2014 по делу № А56-38714/2013 (судья Покровский С.С.), принятое

по иску ФИО1

к ФИО4, ФИО6, ФИО7

юридическое лицо корпоративного спора - ООО «ПиВиДжи МПК»

3-е лицо: WAYTEXO HOLDINGS LIMITED

об оспаривании сделок

установил:

ФИО1 (Санкт-Петербург) 03.07.2013 обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к

Глезерману Павлу Владимировичу (Санкт-Петербург), Артемову Александру Станиславовичу (Санкт-Петербург) и Лебедеву Сергею Витальевичу (Санкт- Петербург) о признании недействительными трех договоров от 09.07.2012 купли- продажи долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «ПиВиДжи МПК», место нахождения: 192177, Санкт-Петербург, проезд 3-й Рыбацкий, д. 3, к. Е, ОГРН 1027809191684, ИНН 7825478231 (далее – Общество), заключенных истцом с каждым из ответчиков, и применении последствий недействительности сделок в виде восстановления Защеринского Д.А. в качестве участника Общества с долей в размере 25 % уставного капитала.

В обоснование заявления его податель указывает на то, что сделки совершены под влиянием обмана и угроз, на крайне невыгодных условиях, поскольку предложенная цене несоразмерна действительной стоимости доли, то есть на недействительность сделок по основаниям статьи 179 Гражданского кодекса РФ.

Общество участвует в деле как юридическое лицо корпоративного спора.

К участию в деле в качестве третьего лица привлечена Компания «Вэйтексо Холдингс Лимитед» (Waytexo Holding Limited), созданная и зарегистрированная по законодательству Республики Кипр под регистрационным номером 319547, имеющая зарегистрированный офис по адресу: 6В Георгиу Кариу, офис 6В, 2014, Никосия, Дасуполи, Строволос, Кипр (далее – Компания).

В ходе судебного разбирательства истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования, попросив в качестве применения последствий недействительности сделок взыскать в его пользу стоимость отчужденных долей: с ФИО4 и ФИО6 по 517.500 долларов США, с ФИО7 – 215.000 долларов США по курсу Центрального Банка Российской Федерации на день вынесения решения.

Решением от 28.03.2014 в иске отказано. Суд первой инстанции указал на то, что формальные требования к порядку совершения сделок соблюдены, цена и другие существенные условия оспариваемых ФИО1 сделок соответствуют направленной им в общество и другим участникам общества оферте от 06.07.2013. Доказательств применения ответчиками угроз и психологического давления не представлено.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2014 решение отменено, оспариваемые сделки признаны недействительными, в применении последствий их недействительности отказано. Апелляционный суд

согласился с судом первой инстанции об отсутствии оснований для признания сделок недействительными на основании статьи 179 Гражданского кодекса РФ, вместе с тем, установив несоблюдение нотариальной формы сделок, апелляционный суд пришел к выводу об их недействительности в силу своей ничтожности, однако в применении последствий недействительности сделок было отказано, поскольку ответчики уже не владели спорными долями, которые были отчуждены в пользу Компании ВЕЙТЕКСО ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД. Апелляционный суд указал, что восстановление прав Защеринского Д.А. на корпоративный контроль в обществе возможен посредством направления виндикационного иска к владельцу долей в обществе.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.11.2014 указанное постановление апелляционного суда было отменено в части отказа в применении последствий недействительности сделок, данный вопрос был направлено на новое рассмотрение в апелляционный суд. Кассационная инстанция указала, что истцом виндикационных требований по делу не заявлено, при этом, суд апелляционной инстанции не установил и не привел в постановлении обстоятельств, препятствующих применить последствия недействительности сделки путем возмещения стоимости имущества, которая также не определена.

При новом рассмотрении ФИО1 было заявлено ходатайство (с учетом дополнения), поддержанное в судебном заседании, о проведении судебно- бухгалтерской экспертизы по вопросу установления рыночной стоимости в рублях доли в 25% уставного капитала ООО «ПиВиДжи МПК» (ОГРН: <***>) по последнему полному опубликованному отчетному финансовому году, то есть по состоянию на 31.12.2013. В качестве обоснования даты проведения экспертизы истец указывает, что, поскольку экспертиза проводится на основании документов бухгалтерской отчетности, которые предоставляются в налоговые органы, и последняя отчетность была сдана Обществом в марте 2014 за 2013 год, то и рыночную стоимость доли следует определять по последнему опубликованному отчетному финансовому году, то есть по состоянию на 31.12.2013. Истец представил уточненный список документов, которые считает необходимым направить в экспертную организацию, просил истребовать данные документы у ООО «ПиВиДжи МПК».

В качестве экспертных организаций, которым просил поручить проведение экспертизы, истцом указаны: Центр независимой профессиональной экспертизы

«Петро-Эксперт», ООО «Петербургская экспертная компания» или ООО «Ленинградская Экспертная Служба «ЛЕНЭКСП».

Представитель ответчиков поддержал ходатайство о назначении экспертизы, предложил апелляционному суду поставить перед экспертом вопрос, аналогичный указанному истцом, но по состоянию на 09.07.2012. В качестве обоснования даты проведения экспертизы представитель ответчиков указывает, что, поскольку к порядку возмещению стоимости полученного по недействительной сделке подлежат применению положения статьи 1103, пункта 1 статьи 1105 Гражданского кодекса РФ, экспертиза должна проводиться по состоянию на дату заключения сделок, признанных недействительными, то есть по состоянию на 09.07.2012.

Проведение экспертизы просил поручить АНО «АБСОЛЮТ. Судебная экспертиза и оценка» либо ООО «Бюро технической экспертизы».

Определением апелляционного суда от 22.12.2014 судебное разбирательство было отложено, заявленным сторонами экспертным учреждениям направлены запросы.

До начала судебного заседания ответ на запрос апелляционного суда о готовности проведения экспертизы поступил от всех экспертных учреждений.

В судебном заседании представитель истца просил провести оценку рыночной стоимости доли в размере 25% уставного капитала Общества по состоянию на 09.07.2012, на 31.12.2013 и на дату назначения экспертизы – 26.01.2015. Представитель ответчиков возражал против проведения экспертизы на три даты по основаниям, изложенным в отзыве, считает необходимым проведение экспертизы по состоянию на дату отчуждению доли в уставном капитале.

Апелляционный суд, исследовав материалы дела, соглашается с доводом представителя ответчиков о необходимости определения рыночной стоимости доли в уставном капитале Общества только по состоянию на 09.07.2012, поскольку дефинициями статьи 1103, пункта 1 статьи 1105 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что, в случае невозможности возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения. Сделки купли-продажи долей, признанные впоследствии недействительными, совершены 09.07.2012, таким образом, действительную стоимость доли в уставном капитале Общества следует определять именно на данную дату. Данный вывод также согласуется с корпоративными правилами определения действительной стоимости доли в уставном капитале при ее

отчуждении, в том числе в пользу самого общества, установленными ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», логика которых применима и в данном случае. Довод истца о необходимости проведения оценочной экспертизы по состоянию на 31.12.2013 подлежит отклонению как не основанный на нормах права.

Поскольку представителем ответчиков представлены все требуемые для проведения экспертизы документы, указанные в списке истца, за период с 2010 года по 1 полугодие 2012 года, апелляционный суд не усматривает оснований для удовлетворения ходатайства истца по истребованию доказательств.

Присутствующие в судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, отводов экспертам не заявили.

Апелляционный суд признает ходатайство о назначении экспертизы подлежащим удовлетворению и поручает ее проведение эксперту ООО «Ленинградская Экспертная Служба «ЛЕНЭКСП» ФИО8 – эксперту-оценщику, являющейся членом НП «Общество профессиональных экспертов и оценщиков», имеющей диплом о профессиональной переподготовке ПП №960314 по программе «Оценка стоимости предприятия (бизнеса)», выдан ГОУ ВПО «Санкт-Петербургский государственный университет экономики и финансов» 27.06.2006, свидетельство о повышении квалификации НОУ ВПО Московская академия предпринимательства при Правительстве Москвы 2012 год, застрахованной в соответствии с Правилами страхования ответственности оценщиков; стаж экспертной деятельности 11 лет.

При таких обстоятельствах, руководствуясь статьями 48, 82 и 144 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Назначить оценочную экспертизу.

2. Поручить проведение экспертизы эксперту ООО «Ленинградская Экспертная Служба «ЛЕНЭКСП» (195009, <...>, литер А, офис 219) ФИО8.

3. Предупредить эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

4. На разрешение эксперта поставить следующие вопросы:

«а) Какова была рыночная стоимость в рублях доли в размере 25% уставного капитала ООО «ПиВиДжи МПК» (ОГРН: 1027809191684) по состоянию на 09.07.2012»

5. Обязанность по оплате экспертизы возложить на ФИО1. Денежные средства на проведение экспертизы в сумме 173 500 руб. перечислить на депозитный счет Тринадцатого арбитражного апелляционного суда до 09.02.2015. Реквизиты счета указаны на сайте апелляционного суда.

6. В распоряжение эксперта представить следующие документы:

Устав ООО «ПиВиДжи МПК»;
Свидетельство ИНН серия 78 № 007513412;
Свидетельство ОГРН серия 78 №004013292;
Свидетельство ГРН серия 78 № 005163181;
Свидетельство ГРН серия 78 № 008260544;
Договор аренды № 2/12 от 01 мая 2012г.;
Договор аренды № 2010-4 от 01.11.2010г.;
Договор субаренды № ПР-46/12 от 01.05.2012г.;
Договор субаренды № 30-2012 от 01.05.2012г.;

Положение об учетной политике для целей бухгалтерского учета на 2009г.;
Положение об учетной политике для целей налогообложения на 2009г.;

Приказ № 01 от 16.02.2010г.;
Приказ № 02 от 02.09.2010г.;
Приказ № 01 от 15.01.2011г.;
Бухгалтерский баланс на 30.06.2012г.;
Бухгалтерский баланс на 31.03.2012г.;
Бухгалтерский баланс на 31.12.2010г.;
Бухгалтерский баланс на31.12.2011г.;
Бухгалтерский баланс на 31.12.2012г.;
Бухгалтерский баланс на 31.12.2010г.;
Отчет о прибылях и убытках за период с 01.01 по 31.12.2011г.;
Отчет о прибылях и убытках за период с 01.01 по 30.06.2012г.;
Отчет о прибылях и убытках за период с 01.01 по 31.03.2012г.;

Отчет о финансовых результатах за период с 01.01 по 31.12.2012г.;
Пояснительная записка по судебным процессам ООО «ПиВиДжи МПК» за

2010 - 2012гг.;

Справка по судебным процессам, в которых ООО «ПиВиДжи МПК» является кредитором;

Договор займа 07/02.0 от 10.09.2007г.;

Договор займа № 01-3 от 23.05.2011г.;

Договор займа №М09/01.10ФЛ от 14.01.2009г.;

Договор займа № М08/01.0/3 от 26.09.2008г.;

Договор займа № Т10/12/1 от 27.09.2010г.;

Соглашение о предоставлении кредита в форме овердрафта №10109/2- SPB от 18.07.2011г.;

Договор № 2006-1-112811 об открытии возобновляемой кредитной линии от 27.09.2011г.;

Договор № 2006-1-101812 об открытии возобновляемой кредитной линии от 22.03.2012г.;

Договор № 2006-1-123010 об открытии возобновляемой кредитной линии от 24.12.2010г.;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 05 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 04.1 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 08.4 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 68.4 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 69 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Строка 1230 «Дебиторская задолженность» на 30.06.2012г.;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 60.7 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 62.1 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 71 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 76.2 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 76.5 за 1 полугодие 2012г. ООО

«ПиВиДжи МПК»;

Строка 1520 «Кредиторская задолженность» на 30.06.2012г.;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 60.1 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 76.55 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 60.6 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 62.2 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 68.4 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 69 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 70 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 71 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 76.5 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 58.3 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 20 за 2010г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 20 за 2011г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 20 за 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Строка 1410 «Заемные средства» на 30.06.2012г.;

Строка 14102 «Долгосрочные займы» на 3 0.06.2012г.;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 67.1 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 67.3 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Отчет по основным средствам за 1 полугодие 2012г.;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 08.4 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 01 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 02 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Карточка счета 96 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Карточка счета 91.1 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Строка 1550 «Прочие обязанности» на 30.06.2012г.;

Строка 010 «Выручка (нетто) от продажи...» «За отчетный период»;

Строка 020 « Себестоимость проданных товаров, продукции, работ, услуг»;

Строка 040 «Управленческие расходы»;

Строка 060 «Проценты к получению»;

Строка 070 «Проценты к уплате»;

Строка 090 «Прочие доходы»;

Строка 100 «Прочие расходы»;

Строка 1540 «Оценочные обязательства» на 30.06.2012г.;

Строка 2110 «Выручка» за январь-декабрь 2011г.;

Строка 2120 «Себестоимость продаж» за январь-июнь 2012г.;

Строка 2220 «Управленческие расходы» за январь-июнь 2012г.;

Строка 2320 «Проценты к получению» за январь-июнь 2012г.;

Строка 2330 «Проценты к уплате» за январь-июнь 2012г.;

Строка 2340 «Прочие доходы» за январь-июнь 2012г.;

Строка 2350 «Прочие расходы» за январь-июнь 2012г.

Строка 23415 «Прочие внереализационные доходы» за январь-июнь 2012г.;

Строка 23505 «Расходы, связанные с реализация прочего имущества»;

Строка 23510 «Расходы на услуги банков» за январь-июнь 2012г.;

Строка 23512 «Штрафы, пени, неустойки к получению» за январь-июнь 2012г.;

Строка 23516 «Прочие внереализационные расходы» за январь-июнь 2012г.;

Строка 23511 «Прочие операционные расходы» за январь-июнь 2012г.;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 76.АВ за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 76.ВА за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.1.1 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.2 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.3 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.8 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 91.1 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 91.2 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 97 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 26 за 2010г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.1.1 за 2010г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 26 за 2011г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 26 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Строка 1510 «Заемные средства» на 30.06.2012г.;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 66.1 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 66.2 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 66.4 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 66 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Карточка счета 91.1 за 2011 г.;

Строка 2120 «Себестоимость продаж» за январь-декабрь 2011г.;

Строка 2220 «Управленческие расходы» за январь-декабрь 2011г.;

Строка 2320 «Проценты к получению» за январь-декабрь 2011г.;

Строка 2340 «Прочие доходы» январь-декабрь 2011г.;

Строка 2350 «Прочие расходы» январь-декабрь 2011г.;

Строка 23401 «Доходы связанные реализацией основных средств»;

Строка 23403 «Доходы связанные реализацией прочего имущества»;

Строка 23408 «Прочие доходы» за январь-декабрь 2011г.;

Строка 23409 «Штрафы, пени, неустойки к получению» за январь-декабрь 2011г.;

Строка 23413 «Доходы в виде списаний кредиторской задолженности»;

Строка 23415 «Прочие внереализационные доходы» за январь-декабрь 2011 г.;

Строка 23503 «Расходы связанные реализацией основных средств»;

Строка 23505 «Расходы связанные реализацией прочего имущества»;

Строка 23510 «Расходы на услуги банков» за январь-декабрь 2011г.;

Строка 23511 «Прочие операционные расходы» за январь-декабрь 2011г.;

Строка 23515 «Расходы в виде списанной дебиторской задолженности»;

Строка 23516 «Прочие внереализационные расходы» за январь-декабрь 2011г.;

Строка 23512 «Штрафы, пени, неустойки к получению» за январь-декабрь 2011г.;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.1.1 за 2011г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 91.1 за 2011г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 91.2 за 2011г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.2 за 2011г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Карточка счета 91.1 за 1 полугодие 2012г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Карточка счета 91.1 за 2010г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.1.1 за 2010г. ООО «ПиВиДжи

МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.2 за 2010г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.3 за 2010г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.8 за 2010г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 91.1 за 2010г. ООО «ПиВиДжи МПК»;

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 91.2 за 2010г. ООО «ПиВиДжи МПК».

7. Срок проведения экспертизы установить 15 рабочих дней с момента получения документов.

8. Производство по делу приостановить.

Определение может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в случаях, предусмотренных положениями Арбитражного процессуального кодекса РФ, в срок, не превышающий месяца со дня вынесения определения.

Председательствующий И.Г. Медведева Судьи Л.С. Копылова

И.Ю. Тойвонен