Определение № А03-8887/10 от 08.07.2011 АС Алтайского края

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АЛТАЙСКОГО КРАЯ
656015, Барнаул, пр. Ленина, д. 76, тел.: (3852) 61-92-78, факс: 61-92-93
http:// www.altai-krai.arbitr.ru, е-mail: info@altai-krai.arbitr.ru
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
О признании недействительным решения собрания кредиторов

Резолютивная часть определения оглашена 08 июля 2011 г.

Полный текст определения изготовлен 15 июля 2011г.

Арбитражный суд Алтайского края в составе судьи Кальсиной А.В., при ведении протокола секретарём Перминой Г.С., рассмотрев в судебном заседание заявление общества с ограниченной ответственностью Частного охранного предприятия «Зевс+» (ИНН <***>, ОГРН <***>), г.Барнаул и заявление открытого акционерного общества «Алтайэнергосбыт» (ИНН <***>, ОГРН <***>), г.Барнаул о признании решений собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Бетон 45» (ОГРН <***> ИНН <***>) от 02.06.2011г. недействительными,

При участии в судебном заседании представителей:

От ОАО «Искитимцемент» – ФИО1 - по доверенности от 29.06.2011г. № 73;

От кредитора ОАО «Алтайэнергосбыт» – ФИО2 по доверенности №1-юр от 31.12.2010г.; ФИО3 - по доверенности от 20.06.2011г. № 32-юр;

ООО «Промметпласт» - ФИО1 - по доверенности от 15.12.2010г.;

ООО ЧОП «Зевс+» - ФИО4 - директора; ФИО5 - по доверенности от 30.05.2011г. № 5;

От ОАО ПО «Алтайский трактор» - ФИО6 - по доверенности от 01.06.2011г.;

У С Т А Н О В И Л:

Решением арбитражного суда от 12.05.2011г. общество с ограниченной ответственностью «Бетон 45» г. Рубцовск (ОГРН <***> ИНН <***>) признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыта процедура, применяемая в деле о банкротстве - конкурсное производство. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден ФИО7.

02.06.2011г. общество с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие «Зевс+», г. Барнаул обратилось в арбитражный суд Алтайского края с заявлением, с учетом уточнений, о признании решений собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Бетон 45» от 02.06.2011г. недействительными.

03.06.2011г. открытое акционерное общество «Алтайэнергосбыт», г.Барнаул обратилось в арбитражный суд Алтайского края с заявлением о признании решений собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Бетон 45» от 02.06.2011г. недействительными.

Поскольку кредиторами оспаривается одно и тоже решение собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Бетон 45» от 02.06.2011г., суд счел целесообразным назначить их к рассмотрению в одном судебном заседании.

К судебному заседанию исполняющий обязанности конкурсного управляющего ФИО7, надлежащим образом извещенный о времени месте судебного разбирательства, отзыв на заявленные требования не представил, явку в судебное заседание не обеспечил.

Представители заявителей поддержали заявленные требования по изложенным в заявлениях основаниям.

Представители кредиторов - ОАО «Искитимцемент», ООО «Промметпласт», участника должника - ОАО ПО «Алтайский трактор» в удовлетворении заявления просят отказать, ссылаясь на доводы, указанные в отзыве.

Заслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, изучив и оценив представленные доказательства, суд пришел к выводу, что заявление подлежит удовлетворению.

Определением арбитражного суда Алтайского края от 03.11.2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Бетон- 45», г. Рубцовск (ОГРН <***> ИНН <***>), введена процедура, применяемая в деле о банкротстве – наблюдение, временным управляющим утвержден ФИО7

На основании п.2 ст.75 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», решением арбитражного суда Алтайского края от 04.05.2011 (полный текст от 12.05.2011) ООО «Бетон 45» признано несостоятельным (банкротом) и в его отношении открыта процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего решением возложено на ФИО7.

Указанным определением суд обязал исполняющего обязанности конкурсного управляющего ФИО7 провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

16.05.2011 исполняющим обязанности конкурсного управляющего Темчурой О.А. было проведено собрание кредиторов ООО «Бетон 45» и приняты следующие решения:

1.Определить кандидатуру конкурсного управляющего ФИО7, члена НП СОАУ «Меркурий» в процедуре конкурсного производства ООО «Бетон 45».

2.Определить саморегулируемую организацию - СОАУ «Меркурий», которая должна представить в арбитражный суд кандидатуру конкурсного управляющего в процедуре конкурсного производства ООО «Бетон 45».

3.Не определять дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего в процедуре конкурсного производства ООО «Бетон 45».

4.Утвердить вознаграждение конкурсному управляющему в процедуре конкурсного производства ООО «Бетон 45» в размере 55 000 руб..

Определением суда от 27 июня 2011г. (полный текст определения изготовлен 04 июля 2011г) указанные решения собрания кредиторов признаны недействительными.

02.06.2011 г. ОАО «Искитимцемент» - конкурсный кредитор ООО «Бетон 45», по своей собственной инициативе провел собрание кредиторов ООО «Бетон 45», на котором приняты следующие решения:

1. Выбрать кандидатуру конкурсного управляющего ООО «Бетон 45» для ее представления на утверждение арбитражному суду - Шмакова Т.В., члена Некоммерческого партнерства «Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих»;

2. Выбрать саморегулируемую организацию, из членов которой арбитражным судом будет утвержден конкурсный управляющий ООО «Бетон 45» - Некоммерческое партнерство «Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих» (г. Москва).

Сочтя, что данными решениями собрания кредиторов нарушаются права и законные интересы ОАО «Алтайэнергосбыт» и ООО «ЧОП Зевс+» обратились в арбитражный суд Алтайского края с настоящими заявлениями о признании их недействительными.

Материалами дела подтверждается, что определениями арбитражного суда Алтайского края требования ОАО «Искитимцемент» в общей сумме 165 907 498,57 руб. включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Бетон 45», что в процентном отношении от общего числа конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО «Бетон 45», составляет 73,04%.

В соответствии с п.1 ст. 14 Закона о несостоятельности, собрание кредиторов созывается, в том числе, по инициативе конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований

кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов.

В порядке, предусмотренном п.1 ст. 14 Закона о несостоятельности, и.о. конкурсного управляющего должника ФИО7 ОАО «Искитимцемент» направляло требование о проведении собрания кредиторов:

06.05.2011 телеграфом на адрес, указанный в сообщении, опубликованном в номере 225 от 04.12.2010 г. газеты «Коммерсантъ» о введении процедуры наблюдения: 183049, г. Мурманск, до востребования ФИО7 Доказательств ее получения не представлено.

06.05.2011 на указанный ФИО7 адрес электронной почты: temchuraoleg@mail.ru.

06.05.2011 почтовой связью на адрес 183049, г. Мурманск, до востребования, которое было вручено ФИО7 18.05.2011.

06.05.2011 телеграфом на указанный ФИО7 адрес места жительства (регистрации): 183008, <...>, но не было доставлено по причине отсутствия адресата на месте.

12.05.2011 г. экспресс-почтой ЗАО «ДХЛ Интернешнл», на указанный ФИО7 адрес места жительства (регистрации): 183008, <...>, однако не было доставлено по причине отсутствия адресата на месте.

16.05.2011 на стадии регистрации участников собрания кредиторов, проведенного без участия ОАО «Искитимцемент». ФИО7, ознакомившись с его текстом, получать требование отказался, что зафиксировано актом об отказе от получения и аудиозаписью, а также ее стенограммой.

Суд, разделяя позицию ОАО «Искитимцемент», что оно приняло исчерпывающие меры для вручения ФИО7 требования о проведении собрания кредиторов должника, тем не менее считает, что требование можно расценить полученным не ранее 16 мая 2011г.

Суд расценивает отказ и.о. конкурсного управляющего от личного получения требования на стадии регистрации участников собрания кредиторов 16.05.2011 противоречащим принципам добросовестности, разумности и направленности на соблюдение интересов кредиторов, установленных п.4 ст. 20.3 Закона о несостоятельности.

В соответствии с абз.З п.1 ст. 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

В силу п.7 ст. 24 Закона о банкротстве полномочия утвержденного арбитражным судом арбитражного управляющего, возложенные лично на него в соответствии с настоящим Законом, не могут быть переданы иным лицам.

Согласно абз.3 п.1 ст.12 Закона о банкротстве проведение собрания кредиторов является личной обязанностью арбитражного управляющего, которая не может быть передана иному лицу. Единственное исключение из этого правила предусмотрено п.5 ст.12 Закона о банкротстве, согласно которому собрание кредиторов может быть проведено лицом, требующим его созыва, в случае если такое собрание не было проведено арбитражным управляющим в установленный срок.

Согласно пункту 3 статьи 14 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов.

По правилам пункта 5 статьи 12 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» собрание кредиторов может быть проведено конкурсным кредитором только в случае, если по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов оно не проведено арбитражным управляющим в срок не позднее чем в течение трех недель с даты получения им соответствующего требования.

Исчисление ОАО «Искитимцемент» трехнедельного срока, установленного п.3 ст.14 Закона о несостоятельности с даты направления ФИО7 требования о проведении собрания кредиторов телеграфом 06.05.2011, а не с даты его получения, как это установлено указанными выше нормами, суд расценивает как не правомерное.

При изложенных обстоятельствах, суд приходит к выводу, что 02.06.2011 у ОАО «Искитимцемент» права на проведение указанного собрания не имелось.

Довод ОАО «Искитимцемент» о том, что и.о. конкурсного управляющего не имел намерения в установленный срок исполнить требование о проведении собрания, носит предположительный характер и не может быть принят судом за основу.

Несостоятельным суд находит и довод о правомерности проведения собрания со ссылкой на п. 6 ст. 45 Закона о несостоятельности.

Действительно, определением арбитражного суда Алтайского края от 20.05.2011 была принята к производству жалоба ОАО «Искитимцемент» на действия и бездействие и.о. конкурсного управляющего ООО «Бетон 45» ФИО7 с требованием о его отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Данным определением судебное разбирательство по рассмотрению вопроса об отстранении ФИО7 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего было назначено на 06.06.2011 г. на 11 час. 00 мин.

В силу п. 6 ст. 45 Закона о несостоятельности, в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него

обязанностей в деле о банкротстве и решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих не представлено собранием кредиторов в арбитражный суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, саморегулируемая организация, членом которой являлся такой арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд в порядке, установленном настоящей статьей, кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве.

Из разъяснений данных в п. 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 г. N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 г. N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что согласно пункту 6 статьи 45 Закона в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации не представлено собранием кредиторов в суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, саморегулируемая организация, членом которой являлся такой арбитражный управляющий, представляет в суд в порядке, установленном этой статьей, кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве.

В связи с изложенным к направляемому в суд заявлению (ходатайству) об освобождении (отстранении) арбитражного управляющего заявителем должны быть приложены доказательства направления копий этого заявления саморегулируемой организации и представителю собрания кредиторов. В данном случае собрание кредиторов вправе принять решение о выборе арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации как до судебного заседания по вопросу об освобождении (отстранении) арбитражного управляющего, так и после принятия судебного акта об этом. Проведение такого собрания кредиторов освобожденным (отстраненным) арбитражным управляющим, а в соответствующих случаях самими кредиторами не является основанием для признания принятого решения недействительным.

Однако, законодательство о несостоятельности (банкротстве) предполагает только один «соответствующий случай» когда собрание проводится самими кредиторами - п.5 ст.12 Закона о банкротстве.

Как уже было установлено выше - требования данной нормы соблюдены не были.

Довод ОАО «Алтайэнергосбыт» о том, что оно не было надлежащим образом уведомлено о проведении собрания кредиторов 02.06.2011 суд расценивает как несостоятельный, поскольку считает, что ОАО «Алтайэнергосбыт» действовало не добросовестно, злоупотребляя правом.

Согласно п. 1 ст. 13 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Материалами дела подтверждается, что в адрес ОАО «Алтайэнергосбыт» 26.05.2011 телеграфом было направлено уведомление о проведении 02.06.2011 собрания кредиторов ООО «Бетон 45». 28.05.2011 ОАО «Искитимцемент» было получено уведомление о том, что телеграмма в адрес ОАО «Алтайэнергосбыт» не доставлена, так как данная организация 27.05.2011 и 28.05.2011 закрыта, охрана в приемную не пускает.

30.05.2011 было получено уведомление об отказе ОАО «Алтайэнергосбыт» принять телеграмму 28.05.2011.

Таким образом, сотрудниками организации связи трижды были предприняты попытки вручения телеграммы с уведомлением ОАО «Алтайэнергосбыт» о собрании кредиторов 02.06.2011 г., но оно отказалось принимать телеграмму.

27.05.2011 ОАО «Искитимцемент» приняло меры вручить уведомление нарочным, через канцелярию ОАО «Алтайэнергосбыт» по месту его нахождения: <...>.

Согласно служебной записке представителя ОАО «Искитимцемент» ФИО8, секретарь канцелярии данной организации отказался получать и регистрировать уведомление о собрании кредиторов ООО «Бетон 45» 02.06.2011, сославшись на то, что документы, исходящие именно от ОАО «Искитимцемент», принимает другой сотрудник, который в настоящее время отсутствует, а когда будет на рабочем месте неизвестно.

Заместитель управляющего директора ОАО «Алтайэнергосбыт» по правовым и корпоративным вопросам ФИО9 также принимать уведомление о собрании кредиторов ООО «Бетон 45» 02.06.2011 отказался, сославшись на то, что это не входит в его должностные обязанности.

27.05.2011 уведомление о собрании кредиторов было направлено в адрес ОАО «Алтайэнергосбыт» факсимильной связью и электронной почтой на номер и адрес электронной почты, указанные им в документах, представленных в арбитражный суд.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам,

предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с ч. 4 ст. 15 Закона о банкротстве решение собрания кредиторов может быть признано недействительным арбитражным судом в случае, если данное решение нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо если оно принято с нарушением установленных Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» пределов компетенции собрания кредиторов.

Исходя из того, что права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве заключаются в гарантированном проведении процедуры банкротства в строгом соответствии с положениями и требованиями Закона «О несостоятельности (банкротстве)» и отступление от указанных норм следует расценивать, как нарушение их прав и законных интересов, суд не принимает довод ОАО «Искитимцемент» о том, что принятыми решениями права и законные интересы кредиторов не могли быть нарушены в силу того, что в процентном отношении от общего числа конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО «Бетон 45», доля ОАО «Искитимцемент» составляет 73,04%.

Учитывая конкретные фактические обстоятельства дела суд считает, что спорные решения собрания кредиторов подлежат признанию недействительными.

Руководствуясь статьями 13,14,15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", статьями 184-185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Заявленные требования удовлетворить.

Признать недействительными решения собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Бетон 45» г. Рубцовск (ОГРН <***> ИНН <***>) от 02.06.2011г.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано не позднее 14 дней со дня его принятия в апелляционном порядке.