Гражданский кодекс часть 1

при участии в заседании: от заявителя - Иващенко Н.С. по доверенности от 03.08.2015 № 354-ОР, Зланкевич В.В. по доверенности от 17.10.2014 28 АА 0587504; от инспекции - Фаттаховой Н.Н. по доверенности от 10.08.2015 № 03-07/; от управления - Лагода Т.Н. по доверенности от 15.01.2015 № 07-19/200, Ванниковой Е.В. по доверенности от 20.03.2015 № 07-19/203, Куроедова Д.М. по доверенности от 31.08.2015 № 07-19/246;

установил,

Общество с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 7 по Амурской области от 31.03.2015 № 07-09/11 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисленного налога на прибыль организаций, уплачиваемого налоговым агентом (с выплаченных процентов) в сумме 133 278 314 рублей (пп.2 п.1), штрафа в сумме 13 327 831,40 рублей (пп.2 п.2), пеней в сумме 55 699 553,04 рублей (пп.2 п.3), а также в части предложения внести

соответствующие исправления в бухгалтерский и налоговый учет (с учетом уточнений, принятых в порядке статьи 49 АПК РФ).

В обоснование требований общество указало, что во исполнение договорных обязательств 18.01.2011 произвело выплату процентов в пользу компании "Торрабл Лимитед", которая согласно представленным подтверждениям на дату выплаты процентного дохода являлась налоговым резидентом Соединенного королевства Великобритании и Северной Ирландии. В связи с этим заявитель, руководствуясь статьями 309, 310 Налогового кодекса Российской Федерации, статьей 11 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества" не удерживал и не перечислял в бюджет налог у источника при выплате процентов.

В судебном заседании представитель заявителя на требованиях настаивал. Заявитель полагает, что правомерно применил положения Конвенции от 15.02.1994 и не удержал налог на доходы компании "Торрабл Лимитед", на дату выплаты дохода заявитель располагал документами, подтверждающими, что компания "Торрабл Лимитед" является налоговым резидентом Великобритании. Учреждение компании "Торрабл Лимитед" на территории Каймановых островов не свидетельствует об отсутствии у нее налогового резидентства Великобритании на момент выплаты заявителем процентного дохода в ее пользу. Факт того, что компания "Торрабл Лимитед" впоследствии приобрела статус налогового резидента Гонконга также не свидетельствует об отсутствии у нее налогового резидентства Великобритании на момент выплаты заявителем процентного дохода и не лишает заявителя права на применение предусмотренного Конвенцией освобождения. Вопреки позиции ответчика, процентный доход был включен в состав налогооблагаемой базы компании "Торрабл Лимитед" согласно налоговому законодательству Великобритании и отражен в ее декларации по налогу на прибыль, что подтверждается предоставленным компанией Письмом Службы внутренних доходов Великобритании от 01.06.2015 № ГВ/ВР5002/60615 14880/HXL. Заявленное компанией "Торрабл Лимитед" освобождение по налогообложению на Каймановых островах подтверждает факт того, что прибыль компании подлежала налогообложению в другом государстве, а именно в Великобритании. Налоговое резидентство иностранного лица, в пользу которого выплачивается доход, должно быть подтверждено на дату выплаты дохода, а не на дату получения им дохода, на что прямо указано в налоговом законодательстве.

Дополнительно представитель заявителя указал, что согласно полученных разъяснений об исчислении сроков в Великобритании, следует, что компания "Торрабл Лимитед" являлась резидентом Великобритании в том числе и 18.01.2011, поскольку выполненные на английском языке сертификаты от 21.12.2010 и от 14.02.2011 перед датой окончания срока содержат английский предлог «until», который чаще всего переводится как «до тех пор, пока», данный вывод также подтверждается письмом ФНС России от 18.12.2014 № 2-9-07/1126 дсп, письмом Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным спорам от 01.06.2015 № LB/BP5002/60615, письмом государственного управления от 25.08.2015 № 454/6061514880. Полагал, что понятие «резидент» и «лицо с постоянным местом пребывания» являются синонимами в понимании конвенции между Правительством РФ и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994. Факт отражения компанией «Торрабл Лимитед» дохода в виде процентов (за период с 01.01.2010 г. по 18.01.2011 г.) в налоговой отчетности подтверждается письмом от Службы внутренних доходов Великобритании от 01.06.2015 № LB/BP5002/60615 14880/HXL, а также письмом директора компании «Торрабл Лимитед» от 12.03.2015 Джонни Юйэна (Johnny Yuen). Управление ФНС России по Амурской области в нарушение пункта 1 статьи 310, пункта 4 статьи 226, статьи 312 НК РФ возлагает на заявителя дополнительное, не установленное налоговым законодательством обязательство по определению резидентства компании «Торрабл Лимитед» на дату получения ею дохода в виде процентов. Заявляя о взаимозависимости компаний «Thorrouble Limited» (Каймановы сотрова) иностранным компаниям «Petropavlovsk PLC» (Соединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии), «IRC LIMITED» (Гонконг), Thorholdko Limited (Каймановы острова), Aricom Limited (Соединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии), Aricom UK Limited (Соединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии) ответчик не делает никаких выводов о том, на что повлияла сама по себе данная взаимозависимость. Выплата процентов по договору займа аффилированному лицу не является основанием для неприменения Соглашения об избежании двойного налогообложения. В подтверждение осуществления руководства компанией «Торрабл Лимитед» на территории Великобритании, представил копии протоколов совета директоров.

В судебном заседании представители Межрайонной ИФНС России № 7 по Амурской области и УФНС России по Амурской области с заявленными требованиями не согласились, указав в обоснование своих возражений на следующие обстоятельства. В представленных обществом, официально переведенных и заверенных документах, в частности в сертификате от 14.02.2011, указано, что компания "Торрабл Лимитед"

являлась резидентом Великобритании до 18.01.2011, что свидетельствует о прекращении резидентства 17.01.2011, поскольку предлог "до" в лингвистическом значении используется как "не включая дату, следующую после этого предлога". Таким образом, компания "Торрабл Лимитед" на момент выплаты дохода не являлась резидентом Великобритании. Более того, по мнению налоговых органов, общество на дату выплаты дохода не располагало подтверждением того, что компания "Торрабл Лимитед" являлась резидентом Великобритании до 18.01.2011, поскольку соответствующий сертификат был выдан только 14.02.2011. Установленные в ходе выездной налоговой проверки обстоятельства в их совокупности и взаимосвязи свидетельствуют о согласованности действий общества и компании "Торрабл Лимитед" исключительно в целях пользования преимуществами, предоставляемыми Конвенцией от 15.02.1994. В качестве таких обстоятельств налоговые органы сослались на аффилированность займодавца - компании «Thorrouble Limited» (Каймановы сотрова) иностранным компаниям «Petropavlovsk PLC» (Соединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии), «IRC LIMITED» (Гонконг), Thorholdko Limited (Каймановы острова), Aricom Limited (Соединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии), Aricom UK Limited (Соединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии), косвенно владеющим, более чем 20 процентами уставного капитала общества; факт поступления от займодавца на расчетный счет общества за день до выплаты процентов по займу - 17.01.2011 денежных средств, достаточных для погашения начисленных обществом процентов; факт неполучения иностранной компанией дохода в виде процентов по займу на территории Великобритании и невключения данной суммы в налогооблагаемую базу для исчисления налога с данного дохода.

Дополнительно указали, что из анализа представленной ОАО «Азиатско- Тихоокеанский банк» выписки по счету налогоплательщика за период с 13.01.2011 по 19.01.2011 установлено, что за день до даты выплаты процентов (17.01.2011) по документу-основанию от 14.01.2011 № 230 на расчетный счет ООО «Олекминский рудник» от заимодавца Thorrouble Ltd. (в выписке банка значится THORROUBLE LIMITED CUSTOMER ID 9240967, где CUSTOMER ID переводится как идентификационный номер клиента) поступили денежные средства в размере, достаточном для погашения начисленных обществом в пользу Thorrouble Ltd. процентов, а именно: 985 400 000 руб. Ранее 13.01.2011 по документу-основанию от 12.01.2011 № 366 на расчетный счет ООО «Олекминский рудник» также поступили денежные средства от заимодавца в сумме 300 000 000 руб. В качестве назначения платежа по операции и в первом, и во втором случае указывалось на предоставление процентного займа по

договору от 04.04.2008. Исходя из проведения 18.01.2011 операции по перечислению ООО «Олекминский рудник» в пользу Thorrouble Ltd. полученных заемных средств в размере 978 190 116,70 руб., можно сделать вывод, что ранее перечисленные заимодавцем денежные средства вернулись обратно в Thorrouble Ltd. в виде выплаченных процентов по договору займа. Таким образом, можно полагать, что операция от 17.01.2011 (документ- основание от 14.01.2011 № 230) по перечислению заемных средств на счет ООО «Олекминский рудник» от Thorrouble Ltd. совершена исключительно в целях выплаты обществом дохода иностранной компании Thorrouble Ltd. на день, когда, по мнению общества, компания Thorrouble Limited являлась резидентом Великобритании, и получении ООО «Олекминский рудник» возможности освобождения от обязанностей налогового агента, предусмотренного национальным законодательством Российской Федерации, с учетом установленных Конвенцией от 15.02.1994 льгот в отношении налогообложения процентов. Поскольку перевод процентов со счета ООО «Олекминский рудник» на счет Thorrouble Ltd. является международным, в том числе с использованием банков-посредников, при этом в соответствии с банковской выпиской перечисление процентов указано в качестве последней операции по счету ООО «Олекминский рудник» за 18.01.2011, полагали, что спорные проценты не могли дойти до получателя 18.01.2011 (последний день резидентства), в связи, с чем не подлежали налогообложению на территории Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, а подлежали налогообложению на территории Каймановых островов или Гонконга, с которыми Российской Федерацией Соглашение об избежание двойного налогообложения не заключено. Таким образом, следует вывод о согласованности действий ООО «Олекминский рудник» и Thorrouble Ltd. в части избежания налогообложения выплаченных процентов как заемщиком на территории Российской Федерации (применение льготного налогообложения с учетом положений статьи 11 Конвенции), так и заимодавцем на территории Великобритании (отсутствия резидентства в момент получения дохода по процентам), на территории Гонконга (по сведениям открытой базы данных о регистрации субъектов права Гонконга компания Thorrouble Limited зарегистрирована только 22.06.2011 под номером F0018464), на территории Каймановых островов (применение освобождения от уплаты налогов, предоставленное Правительством Каймановых островов). ООО «Олекминский рудник» имеет право на зачет налога на прибыль, уплачиваемого в соответствии с законодательством Российской Федерации в случае уплаты налога компанией Thorrouble Limited на территории Великобритании. Однако, по состоянию на 28.08.2015 ООО «Олекминский рудник» не представило документы, подтверждающие уплату налога компанией Thorrouble Limited на

территории Великобритании, и не представляло заявление на зачет налога на территории Российской Федерации.

Представители управления и налогового органа ходатайствовали об отложении судебного разбирательства для представления дополнительных доказательств.

Статья 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

О вступлении в дело третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, либо о привлечении третьего лица к участию в деле или об отказе в этом арбитражным судом выносится определение.

Суд считает необходимым привлечь в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Федеральную налоговую службу.

В соответствии с частью 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

В связи с необходимостью в уточнении позиций сторон по настоящему делу, представления дополнительных доказательств для его разрешения, суд в соответствии со статьей 158 АПК РФ считает необходимым отложить судебное разбирательство.

Руководствуясь ст. ст. 51, 158, 185 АПК РФ, суд

определил:

Отложить судебное разбирательство на «01» октября 2015 года на 10 час. 00 мин. в помещении суда по адресу: г. Благовещенск, ул. Ленина, 163, зал судебного заседания № 5, кабинет 314. Телефон: 59-59-00 (канцелярия), факс: 51-83-48.

В соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора:

- Федеральную налоговую службу (ОГРН 1047707030513 ИНН 7707329152, адрес:

127381, город Москва, улица Неглинная, 23),

Предложить лицам, участвующим в деле, представить

заявителю: направить копию заявления и дополнений в адрес вновь привлеченного к участию в деле, третьего лица, доказательства представить в суд; официальные переводы документа о резидентстве компании "Торрабл Лимитед" с 19.01.2011, письма Государственного управления Великобритании по налогам на доходы от 25.08.2015; доказательства того, что полученные компанией "Торрабл Лимитед" доходы в виде процентов по займу были включены в отчетность (налогооблагаемую базу), представляемую на территории Великобритании, и налог был уплачен; иные документы в подтверждение приводимых в судебном заседании доводов;

ответчику: документы во исполнение определения суда от 01.09.2015 о возложении обязанности по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права; все возражения против доводов заявителя подтвердить соответствующими документами; запрос на русском языке с переводом на английский язык, предшествующий ответу ФНС России от 18.12.2014 № 2-9-07/1126, данный ответ на английском языке (письмо Службы внутренних доходов Великобритании от 10.10.2014 № Eol/F20098-20102/MP); иные документы по предмету спора;

Федеральной налоговой службе: письменную мотивированную позицию по доводам заявителя; запрос на русском языке с переводом на английский язык, предшествующий ответу ФНС России от 18.12.2014 № 2-9-07/1126, данный ответ на английском языке (письмо Службы внутренних доходов Великобритании от 10.10.2014 № Eol/F20098-20102/MP).

В соответствии с ч.1 ст.41 АПК РФ лица, участвующие в деле, также вправе представлять в арбитражный суд документы в электронном виде, заполнять формы документов, размещенных на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, в порядке, установленном в пределах своих полномочий Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации, в т.ч. отзыв на исковое заявление, заявления и ходатайства. В соответствии с ч.6 ст.131 АПК РФ в отзыве на исковое заявление должны быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные сведения, необходимые для правильного и своевременного рассмотрения дела.

В соответствии с ч.3.1 ст.70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

При подготовке письменных заявлений, отзывов участникам процесса предлагается указывать фактическое местонахождение (место жительства), контактные телефоны, иные сведения о средствах связи с целью своевременного информирования судом о движении дела.

В соответствии с п.9 ч.1 ст.148 АПК РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если установит, что истец повторно не явился в судебное заседание, в том числе по вызову суда, и не заявил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие или об отложении судебного разбирательства, а ответчик не требует рассмотрения дела по существу.

Информацию о движении дела, в том числе о перерывах в судебном заседании, стороны могут получить на официальном сайте Арбитражного суда Амурской области - http://www.amuras.arbitr.ru.

Информируем о работе "Комнаты примирения" в Арбитражном суде Амурской области.

Предварительная запись на консультацию к профессиональному медиатору осуществляется на сайте Арбитражного суда Амурской области в разделе "примирительные процедуры - Запись на прием к медиаторам" (http://amuras.arbitr.ru/mediation_room), либо по телефону 8 (4162) 59-59-09, либо у специалиста в кабинете № 107 Арбитражного суда Амурской области.

Лица, участвующие в деле, вправе знакомиться с материалами дела в арбитражном суде области (каб.115) в понедельник, среду, четверг с 9 час. 00 мин. до 16 час. 00 мин., перерыв с 12 час. 00 мин. до 13 час. 00 мин.

Стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение или применяя другие примирительные процедуры, в том числе процедуру медиации, если это не противоречит федеральному закону.

Мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта.

Информация о преимуществах мирового соглашения размещена на официальном сайте суда http://amuras.arbitr.ru/process/mediation.

Судья М.А. Басос