Гражданский кодекс часть 1

при участии третьих лиц: Федеральной налоговой службы (ОГРН 1047707030513 ИНН 7707329152), Управления Федеральной налоговой службы по Амурской области (ОГРН 1042800037411, ИНН 2801099980),

при участии в заседании: от заявителя - Иващенко Н.С. по доверенности от 03.08.2015 № 354-ОР, Минакова А.С. по доверенности от 22.09.2015 № 358-ОР, Зланкевич В.В. по доверенности от 17.10.2014 28 АА 0587504, Провальневой Л.П. по доверенности от 02.10.2015 № 359-ОР (после перерыва); от инспекции - Фаттаховой Н.Н. по доверенности от 10.08.2015 № 03-07/; от ФНС - Суховеева Е.М. по доверенности от 21.05.2015 № ММВ- 24-7/187 (до перерыва); от управления - Астайкиной Е.С. по доверенности от 07.04.2015 № 07-19/215, Лагода Т.Н. по доверенности от 15.01.2015 № 07-19/200, Супруненко О.С. по доверенности от 02.02.2015 № 07-19/201, Лещенко Т.А. по доверенности от 11.12.2014 № 07-19/201, Глущенко С.А. по доверенности от 05.10.2015 № 07-19/254 (после перерыва);

(в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 01.10.2015 объявлялся перерыв до 05.10.2015 до 15 часов

00 минут)

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 7 по Амурской области от 31.03.2015 № 07-09/11 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисленного налога на прибыль организаций, уплачиваемого налоговым агентом (с выплаченных процентов) в сумме 133 278 314 рублей (пп.2 п.1), штрафа в сумме 13 327 831,40 рублей (пп.2 п.2), пеней в сумме 55 699 553,04 рублей (пп.2 п.3), а также в части предложения внести соответствующие исправления в бухгалтерский и налоговый учет (с учетом уточнений, принятых в порядке статьи 49 АПК РФ).

В судебном заседании 01.10.2015 представители заявителя на требованиях настаивали в полном объеме, представили дополнительные письменные пояснения, а также дополнительные документы в обоснование своей позиции: письмо Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным сборам от 25.08.2015 (апостиль от 28.08.2015 № S128155) с информацией о том, что компания "Торрабл Лтд" являлась резидентом Соединенного Королевства для целей налогообложения в 2010 налоговом году и продолжала быть резидентом до 18.01.2011 включительно; Форму № 1 "Реестр юридических лиц. Аннотация", согласно которой датой создания места деятельности компании Торрабл Лимитид в Гонконге является 19.01.2011; Заключение компании "ПрайсвотерхаусКуперс" (Лондон) о налоговом статусе компании "Торрабл Лимитед" в Великобритании до 18.01.2011 включительно от 18.09.2015 и письмо компании "Торрабл Лимитед" от 22.09.2015, адресованное ООО "Олекминский рудник"; законодательство Великобритании с переводом на русский язык; копии сертификатов резидентства компании "Ариком Раблз Трежери ЮК Лтд" от 02.09.2015, компании "Питер Хамбро Майнинг Рабл Трежери Лтд" от 04.06.2010, от 13.08.2010; копию определения Арбитражного суда Амурской области от 12.05.2007 о прекращении производства по делу № А04-1531/08-6/67; копию договора о кредитной линии от 10.10.2011 № 0399; иные документы.

Представители ответчика и третьих лиц против заявленных требований возражали.

Представитель Федеральной налоговой службы заявил ходатайство об отложении рассмотрения дела в связи с подготовкой и направлением запроса в адрес Службы внутренних доходов Великобритании о представлении информации в отношении компании "Торрабл Лимитед" по вопросам наличия у указанной организации статуса

резидента, представления финансовой отчетности и отражения в ней полученного дохода, исчисления и уплаты налогов от полученного дохода.

В целях уточнения позиций лиц, участвующих в деле, судом был объявлен перерыв в судебном заседании до 05.10.2015.

В судебном заседании 05.10.2015 представители заявителя на требованиях настаивали в полном объеме, представили письменные сводные пояснения, дополнительные документы, указали, что во исполнение договорных обязательств ООО "Олекминский рудник" 18.01.2011 произвело выплату процентов в пользу компании "Торрабл Лимитед", которая согласно представленным подтверждениям на дату выплаты процентного дохода являлась налоговым резидентом Соединенного королевства Великобритании и Северной Ирландии. В связи с этим заявитель, руководствуясь статьями 309, 310 Налогового кодекса Российской Федерации, статьей 11 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества" правомерно не удерживал и не перечислял в бюджет налог у источника при выплате процентов. Свою позицию по делу заявитель обосновывает следующими обстоятельствами:

- для целей применения Конвенции Между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994 необходимо подтверждение, что компания, в пользу которой выплачен доход, являлась налоговым резидентом Великобритании;

- на дату выплаты дохода общество располагало документами, подтверждающими, что компания "Торрабл Лимитед" является налоговым резидентом Великобритании;

- факт того, что компания "Торрабл Лимитед" впоследствии приобрела статус налогового резидента Гонконга, не свидетельствует об отсутствии у нее налогового резидентства Великобритании на момент выплаты обществом процентного дохода;

- факт того, что компания "Торрабл Лимитед" была освобождена от налогообложения на Каймановых островах подтверждает, что прибыль компании подлежала налогообложению в другом государстве;

- налоговое резидентство компании определяется не местом регистрации (инкорпорации) и не резидентством директоров компании, согласно законодательству Великобритании юридические лица, зарегистрированные за пределами Великобритании, признаются резидентами Великобритании, если "место центрального контроля и управления" компании расположено в Великобритании;

- правовым заключением от 26.08.2015 партнера налоговой практики британской юридической фирмы "АрПиСи" ("RPC") Дэвида Губбей (David Gubbay), имеющего образование по британскому праву и опыт работы 23 года в Великобритании, составленным на основании исследования Свидетельств о Резидентности компании "Торрабл Лимитед" от 21.12.2010 и от 14.02.2011, писем Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным сборам от 14.05.2015 и от 01.06.2015, подтверждается, что периоды с 01.01.2010 до 30.12.2010 и с 01.01.2011 до 18.01.2011 включают последний день разных периодов; процентный доход компании в целях британского корпоративного налога будет в целом рассчитываться исходя не из фактического получения процентного дохода, а из процентного дохода, отраженного в отчетности; это означает, что процентный доход, выплаченный в пользу получателя дохода, подлежит включению в налоговую базу по корпоративному налогу Великобритании не позднее даты выплаты и независимо от времени поступления денежных средств на расчетный счет получателя;

- из Заключения компании "ПрайсвотерхаусКуперс" (Лондон) о налоговом статусе компании "Торрабл Лимитед" в Великобритании до 18.01.2011 включительно от 18.09.2015, следует, что суммы процентов, полученных компаниями "Ариком Раблз Трежери ЮК Лтд" за период с 17.04.2008 по 31.12.2008 и с 01.01.2009 по 05.06.2009, и "Питер Хамбро Майнинг Рабл Трежери Лтд" - за период с 06.06.2009 по 31.12.2009 и с 01.01.2010 по 24.06.2010 включены в британскую отчетность по налогу на доходы корпораций указанных компаний за соответствующие периоды и, соответственно, облагались британскими налогами"; процентный доход подлежит налогообложению в Великобритании по методу начислений в соответствии с теми же принципами, по которым подготавливается отчетность; Компания "Торрабл Лимитед" подала налоговую отчетность в качестве резидента Великобритании за период, закончившийся 18.01.2011 и в силу этого все транзакции по счетам "Торрабл Лимитед" за указанный период, в том числе транзакции по состоянию на 18.01.2011, также должны быть учтены в налоговых целях в британской налоговой отчетности; Проценты, полученные от компании "Олекминский рудник", были отражены на счетах компаний "Торрабл Лимитед", "Питер Хамбро Майнинг Рабл Трежери Лтд" и "Ариком Раблз Трежери ЮК Лтд", а также были включены в британскую отчетность по налогу на доходы корпораций и, следовательно, облагались британским налогом; Британская налоговая отчетность компании "Торрабл Лимитед" за период, закончившийся 18.01.2011, является окончательной, поскольку срок, в течение которого Государственное управление могло ее оспорить, истек; таким образом, налогообложение процентного дохода в Великобритании документально подтверждено;

- аффилированность общества и займодавцев, входящих в группу компаний "Petropavlovsk PLC" (Великобритания), сама по себе не влияла и не могла повлиять на применение Конвенции Между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994;

- получение обществом заемных средств у компании "Торрабл Лимитед" на выплату процентов не противоречит законодательству и было обусловлено целями делового характера.

Межрайонная ИФНС России № 7 по Амурской области в судебное заседание 05.10.2015 представила дополнительные пояснения по делу, в которых полагала, что представленные заявителем письменные доказательства иностранного происхождения являются недопустимыми и не опровергают выводы налогового органа, касающиеся отсутствия доказательств уплаты иностранным заемщиком на территории Великобритании корпоративного налога с дохода в сумме 978 190 116,72 рублей, полученного в виде уплаченных процентов по договору займа. Инспекция указывает, что письменные разъяснения от 26.08.2015 партнера налоговой практики британской юридической фирмы "АрПиСи" ("RPC") Дэвида Губбей (David Gubbay) не могут быть приняты, поскольку указанный специалист не может осуществлять толкование терминов, относящихся к срокам в письменных свидетельствах Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным сборам, поскольку такое право принадлежит только суду; недопустимо вопросы определения сроков резидентства компании подтверждать ссылками на судебную практику в области страхового дела, поскольку в разных отраслях права значение предлогов может использоваться в разных значениях; в представленных заявителем письмах Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным сборам, на которых основаны письменные разъяснения, невозможно идентифицировать компанию "Торрабл Лимитед", в пользу которой выплачен процентный доход; к переводу письменной консультации в полной мере не приложены документы, подтверждающие надлежащую квалификацию переводчиков; копии документов об образовании Дэвида Губбей не заверены нотариально, не апостилированы, не прошли установленную процедуру легализации. В отношении Заключения компании "ПрайсвотерхаусКуперс" (Лондон) о налоговом статусе компании "Торрабл Лимитед" в Великобритании до 18.01.2011 включительно от 18.09.2015,, инспекция указывает, что не представлены документы, подтверждающие полномочия компании в области оказания аудиторских услуг; к переводу не приложены документы, подтверждающие надлежащую квалификацию переводчиков; документы, полученные в иностранном государстве, не прошли установленную процедуру легализации; подпись Грэма Робинсона

визуально выполнена с помощью технических устройств, что вызывает сомнения в подлинности ее исполнения; к аудиторскому заключению не приложены первоисточники, в частности финансовая отчетность. Оценивая Заключение о налоговом статусе компании "Торрабл Лимитед", инспекция с учетом соглашения об уступке права требования от 25.06.2010 между компаниями "Питер Хамбро Майнинг Рабл Трежери Лимитед" (Цедент), "Торрабл Лимитед" (Цессионарий) и ООО "Олекминский рудник", обращает внимание на то, что в отчете аудитора не отмечено, что в соответствии с этим соглашением все права и обязанности по договору займа от 04.04.2008, составляющие по состоянию на 25.06.2010 сумму в размере 7 494 778 594,10 рублей (6 829 133 817 рублей - сумма займа и 665644 777,10 рублей - сумма процентов) в полном объеме Цедент уступил Цессионарию, а последний принял и оплатил ее. Таким образом, по состоянию на 25.06.2010 соответствующие права и обязанности по договору займа, в том числе права требования уплаты долга и процентов ООО "Олекминский рудник", составляющих задолженность по договору займа на 25.06.2010, перешли к компании "Торрабл Лимитед", у которой возникла обязанность по отражению данного права в налоговом и бухгалтерском учете. При этом обязанности ООО "Олекминский рудник" перед "Питер Хамбро Майнинг Трежери ЮК Лимитед" по уплате займа и процентов считаются погашенными в полном объеме, то есть фактически отраженные в отчете аудитора проценты по договору займа в размере 425 804 568 рублей, начисленные компанией "Питер Хамбро Майнинг Трежери ЮК Лимитед", выплачены данной компании Цессионарием "Торрабл Лимитед" за ООО "Олекминский рудник". Поскольку процентный доход в размере 665 644 777,10 рублей, заявленный в соглашении от 25.06.2010, выплачен 18.01.2011, то и в налоговую базу по корпоративному налогу компании "Торрабл Лимитед" он должен быть включен 18.01.2011. Однако, согласно заключению аудитора денежные средства в размере 665 644 777,10 рублей в отчетности "Торрабл Лимитед" исчислены не были, что свидетельствует о невыполнении ООО "Олекминский рудник" и его контрагентом "Торрабл Лимитед" требований пункта 6 статьи 11 Конвенции от 15.02.1994, ввиду необложения корпоративным налогом суммы процентов в размере 665644777,10 рублей компанией "Торрабл Лимитед" в Великобритании и ООО "Олекминский рудник" в Российской Федерации.

С учетом необходимости получения достоверных данных от компетентных органов Великобритании о содержании налоговой, бухгалтерской и финансовой отчетности компании "Торрабл Лимитед" за 2010, 2011 гг., а также с учетом направления соответствующего запроса в адрес Службы внутренних доходов Великобритании, Межрайонная ИФНС России № 7 по Амурской области просила отложить судебное разбирательство.

Представители Управления Федеральной налоговой службы по Амурской области в судебном заседании 05.10.2015 поддержали позицию инспекции, представили дополнения к отзыву на заявленные требования, в которых указали, что ООО "Олекминский рудник" на дату выплаты процентного дохода (18.01.2011) не имело подтверждения того, что иностранная организация, в пользу которой доход был выплачен, имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор, регулирующий вопросы налогообложения. Считают, что исходя из положений Конвенции от 15.02.1994, налогообложению на территории Великобритании подлежа доходы, которые выплачены, переведены и получены в Соединенном Королевстве. Действие Конвенции в данном случае не применимо, поскольку в период с 18.05.2010 по 18.01.2011 проценты по договору займа ООО "Олекминский рудник" ни компании "Торрабл Лимитед", ни предыдущим компаниям - займодавцам в Великобритании не выплачивались, не переводились и не получались. Управление полагает, что согласованные действия заемщика - ООО "Олекминский рудник" с компаниями займодавцами (Компании "Ариком Раблз Трежери ЮК Лимитед", Компании "Питер Хамбро Майнинг Рабл Трежери Лимитед", Компании "Торрабл Лимитед", Компании "Торхолдко Лимитед" (Thorholdco Limited), Компании "Арфин Лимитед" (Arfin Limited)) по выплате процентного дохода совершены исключительно в целях пользования преимуществами предоставляемыми Конвенцией от 15.02.1994, не соответствуют требованиям добросовестного и разумного осуществления прав. Данные действия носят недобросовестный характер и направлены на уклонение от уплаты налогов, в связи с чем, управление считает их злоупотреблением правом со стороны ООО "Олекминский рудник" как налогового агента, в форме недобросовестного исполнения обязанностей по удержанию и перечислению налога на прибыль в бюджет РФ с дохода, выплаченного в пользу иностранной компании. Управление полагает, что факт злоупотребления правами ООО "Олекминский рудник" подтверждается совокупностью обстоятельств, установленных налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки.

Управление поддержало ходатайство об отложении рассмотрения дела, представило запрос Федеральной налоговой службы от 02.10.2015 № ОА-4-17/17190, направленный в адрес Службы внутренних доходов Великобритании.

Представитель заявителя против отложения судебного заседания возражал, просил признать действия ответчика и третьих лиц злоупотреблением правом и отказать в удовлетворении ходатайства, указал, что список вопросов, которые налоговая служба намерена задать Службе внутренних доходов Великобритании, является аналогичным тому списку вопросов, которые уже были заданы во время проведения налоговой проверки (письмо

Федеральной налоговой службы от 18.12.2014 № 2-9-07/1126, основанное на письме Службы внутренних доходов Великобритании от 10.10.2014 № EoI/F20098-20102/MP). Полагал, что в деле имеется достаточное количество доказательств, подтверждающих факт налогового резидентства Великобритании компании "Торрабл Лимитед", а также факт того, что процентный доход в Великобритании был обложен корпоративным налогом.

Представители налоговой службы пояснили, что список вопросов, поставленных перед Службой внутренних доходов Великобритании, является иным, отличается от тех вопросов, которые были заданы при налоговой проверке, вопросы конкретизированы с учетом обстоятельств, установленных в ходе рассмотрения судебного спора.

В силу части 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

В связи с необходимостью в уточнении позиций сторон по настоящему делу, представления дополнительных доказательств для его разрешения, суд в соответствии со статьей 158 АПК РФ счел необходимым отложить судебное разбирательство.

Руководствуясь ст.ст. 158, 185 АПК РФ, суд

определил:

Отложить судебное разбирательство на «29» октября 2015 года на 10 час. 00 мин. в помещении суда по адресу: г. Благовещенск, ул. Ленина, 163, зал судебного заседания № 5, кабинет 314. Телефон: 59-59-00 (канцелярия), факс: 51-83-48.

Предложить лицам, участвующим в деле, представить

ответчику: документы во исполнение определения суда от 01.09.2015 о возложении обязанности по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права; все возражения против доводов заявителя подтвердить соответствующими документами; информацию на запрос Федеральной налоговой службы от 02.10.2015 № ОА-4-17/17190, направленный в адрес Службы внутренних доходов Великобритании; иные документы по предмету спора;

Федеральной налоговой службе: письменную мотивированную позицию по доводам заявителя с учетом информации, полученной на запрос Федеральной налоговой службы от 02.10.2015 № ОА-4-17/17190, направленный в адрес Службы внутренних доходов Великобритании; иные документы по предмету спора;

Документы представлять в подлинниках для обозрения и копиях для приобщения к материалам дела.

В соответствии с ч.1 ст.41 АПК РФ лица, участвующие в деле, также вправе представлять в арбитражный суд документы в электронном виде, заполнять формы документов, размещенных на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, в порядке, установленном в пределах своих полномочий Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации, в т.ч. отзыв на исковое заявление, заявления и ходатайства. В соответствии с ч.6 ст.131 АПК РФ в отзыве на исковое заявление должны быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные сведения, необходимые для правильного и своевременного рассмотрения дела.

В соответствии с ч.3.1 ст.70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

При подготовке письменных заявлений, отзывов участникам процесса предлагается указывать фактическое местонахождение (место жительства), контактные телефоны, иные сведения о средствах связи с целью своевременного информирования судом о движении дела.

В соответствии с п.9 ч.1 ст.148 АПК РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если установит, что истец повторно не явился в судебное заседание, в том числе по вызову суда, и не заявил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие или об отложении судебного разбирательства, а ответчик не требует рассмотрения дела по существу.

Информацию о движении дела, в том числе о перерывах в судебном заседании, стороны могут получить на официальном сайте Арбитражного суда Амурской области - http://www.amuras.arbitr.ru.

Информируем о работе "Комнаты примирения" в Арбитражном суде Амурской области.

Предварительная запись на консультацию к профессиональному медиатору осуществляется на сайте Арбитражного суда Амурской области в разделе "примирительные процедуры - Запись на прием к медиаторам" (http://amuras.arbitr.ru/mediation_room), либо по телефону 8 (4162) 59-59-09, либо у специалиста в кабинете № 107 Арбитражного суда Амурской области.

Лица, участвующие в деле, вправе знакомиться с материалами дела в арбитражном суде области (каб.115) в понедельник, среду, четверг с 9 час. 00 мин. до 16 час. 00 мин., перерыв с 12 час. 00 мин. до 13 час. 00 мин.

Стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение или применяя другие примирительные процедуры, в том числе процедуру медиации, если это не противоречит федеральному закону.

Мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта.

Информация о преимуществах мирового соглашения размещена на официальном сайте суда http://amuras.arbitr.ru/process/mediation.

Судья М.А. Басос