Определение № А04-7367/19 от 18.08.2021 АС Амурской области

в Арбитражный суд Амурской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Благовещенский масложиркомбинат» в лице ликвидатора ФИО1 (далее – ООО «Благовещенский масложиркомбинат», ООО «БМЖК», должник) с заявлением о признании общества несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворения требования кредитора.

Заявленные требования обоснованы наличием у ООО «Благовещенский масложиркомбинат» неисполненных обязательств перед ООО «ТоргСити» в размере 1 040 500, 00 руб. подтвержденных решением от 29.05.2019 Арбитражного суда Амурской области по делу А04-2399/2019. Должник не имеет возможности исполнить данные обязательства ввиду недостаточности имущества и денежных средств.

Определением от 07.10.2019 заявление ликвидатора общества ФИО1 о признании ООО «Благовещенского масложиркомбината» банкротом принято судом к производству, к участию в деле привлечена Федеральная налоговая служба в лице Управления Федеральной налоговой службы по Амурской области.

Решением Арбитражного суда Амурской области от 14.11.2019 в отношении должника - общества с ограниченной ответственностью «Благовещенский масложиркомбинат» введена процедура, применяемая в деле о банкротстве – конкурсное производство сроком до 25 февраля 2020 года. Конкурсным управляющим утверждена ФИО7.

10.12.2019 в Арбитражный суд Амурской области поступило заявление
ООО «ТоргСити» о включении в реестр требований кредиторов должника требований по решению Арбитражного суда Амурской области от 29.05.2019 по делу
№ А04-2399/2019 в общем  размере 1 040 500 руб., из них: компенсация за нарушение исключительного права – 1 000 000 руб., расходы по уплате государственной пошлины – 40 500 руб.

Определением от 22.01.2020 требования ООО «ТоргСити» признаны судом обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

06.02.2020 от ООО «ТоргСити» в Арбитражный суд Амурской области поступило заявление о привлечении ликвидатора общества с ограниченной ответственностью «Благовещенский масложиркомбинат» ФИО1 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 1 040 500 руб.

Определением от 13.02.2020 настоящее заявление принято к производству, назначено судебное заседание на 08.04.2020.

Определением от 08.04.2020 суд изменил дату судебного заседания по рассмотрению заявления общества с ограниченной ответственностью «ТоргСити» к ликвидатору ООО «Благовещенский масложиркомбинат» - ФИО1 о привлечении к субсидиарной ответственности на 26.05.2020.

Также 06.02.2020 от ООО «ТоргСити» в Арбитражный суд Амурской области поступило заявление о привлечении участников должника – ФИО2, ФИО3, ФИО4 к субсидиарной ответственности солидарно по обязательствам должника в размере
1 040 500 руб.

Определением от 13.02.2020 настоящее заявление принято к производству, назначено судебное заседание на 08.04.2020.

Определением от 08.04.2020 суд изменил дату судебного заседания по рассмотрению указанного заявления общества с ограниченной ответственностью «ТоргСити» на 26.05.2020.

26.05.2020 суд объединил заявление общества с ограниченной ответственностью «ТоргСити» к ликвидатору ООО «Благовещенский масложиркомбинат» - ФИО1 о привлечении к субсидиарной ответственности (вх. № 5597) и заявление общества с ограниченной ответственностью «ТоргСити» к ФИО2 (ИНН <***>), ФИО3
(ИНН <***>), ФИО4 (ИНН <***>) о привлечении к субсидиарной ответственности (вх. № 5598) в рамках дела № А04-7367/2019, в одно производство для их совместного рассмотрения и отложил судебное заседание по рассмотрению указанных заявлений ООО «ТоргСити» о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности для предоставления сторонами дополнительных доказательств в обоснование своих позиций по делу на 16.07.2020.

В дальнейшем судебное заседание по рассмотрению настоящего обособленного спора судом неоднократно откладывалось для представления участвующими в рассмотрении заявления лицами дополнительных доказательств в обоснование заявленных требований и возражений.

В судебном заседании 10.02.2021 представитель заявителя уточнил заявленные требования и просил суд привлечь ФИО1, ФИО2, ФИО3, ФИО4 к субсидиарной ответственности на основании статей 61.11 и  61.12 Закона о банкротстве.

Судом уточненные требования приняты  к рассмотрению на основании статьи 49 АПК РФ.

В обоснование уточненных требований заявитель ссылается на то, что ответчики так и не пояснили о причинах столь позднего составления промежуточного ликвидационного баланса и мероприятиях, проводимых ими в указанный период, которые не предоставляли возможности своевременно сдать промежуточный ликвидационный баланс. Кроме того, проведение мероприятий по выполнению неимущественных требований, указанных в решении, а также проведение расчетов с работниками, не препятствовало составлению промежуточного ликвидационного баланса по истечению 2 месячного срока после публикации объявления о ликвидации в Вестнике (30.04.2019 дата публикации). Законодательство не предусматривает необходимость составления промежуточного ликвидационного баланса после проведения всех расчетов. Промежуточный ликвидационный баланс должен отражать все обязательсп ва, установленные в течение 2 месяцев для предъявления требований кредиторов, для контроля полноты проведения расчетов с кредиторами. Ликвидатор обязан был составить промежуточный ликвидационный баланс по истечении 2 месяцев (до 30.06.2019) с даты публикации и провести расчеты с кредиторами, бюджетом, работниками и после проведения всех расчетов составить ликвидационный баланс Таким образом, нет никаких обоснований в не составлении промежуточного ликвидационного баланса более трех месяцев.

Кроме того, баланс должника за 2018 год показывал чистый убыток в сумме
185 000 рублей, величина чистых активов меньше уставного капитала. Сдача баланса должна была быть осуществлена должником до 01.04.2019 года. Следовательно, заявление о банкротстве должно было быть заявлено до 01.01.2019, что не было сделано ни участниками, ни ФИО1, являвшимся с 20.03.2019 года директором должника. (Обзор судебной практики ВС РФ №4 2020, дело №А 14-7544/2014). 09.04.2019 ФИО1 назначается ликвидатором должника, а, следовательно, до 19.04.2019 им как ликвидатором должно было быть подано заявление о банкротстве, что сделано не было.

Ответчиками не представлены доказательства, что в период с 01.01.2019 по 30.06.2019 у ООО «БМЖК» выплата заработной платы и оплата налогов осуществлялись в обычном режиме.

Договор от 05.01.2007 поименован как договор подряда на выполнение работ. Пунктами 1.1-1.2 договора предусмотрено, что Подрядчик обязуется выполнить по заданию Заказчика работы и сдать результата работы Заказчику. Работа выполняется в соответствии с заданием Заказчика, форма вПриложении №1. Однако такого Приложения к договору нет, как нет ни одного оформленного задания в процессе исполнения договора. Не представлено ни одного акта-приемки выполненных работ. В выписке по карточке счета 62 за 2019 указано — Основной договор. Предоставление услуг по найму рабочей силы, в выписках по счету — ИП ФИО8 оплачивает комиссионное вознаграждение, которое условиями договора не предусмотрено и неизвестно как рассчитано. Отсутствуют также документы о передаче Подрядчику оборудования, материалов, сырья и проч для выполнения работ по договору. Таким образом, данный договор носит фиктивный характер и не отражает реальных взаимоотношения сторон.

В выписке от 10.09.2019 проведена оплата по договору возмездного оказания услуг № 06/09-01- ФЕД/Д-ПВ от 06.09.2019., однако данного договора в документах не имеется и в отчете конкурсного управляющего не поименовано.

21.06.2019 ООО «Ключель» перечислило денежные средства за ООО Архара — договор у должника с ООО «Архара» или ООО «Ключель» отсутствует, оснований проведения платежа не представлено. Участниками ООО «Ключель» (ИНН <***>) являются ФИО4 - доля 83,5%- ответчик по настоящему спору и ФИО9 - 16.5%. Исполнительный директор в марте 2019 - ФИО1, генеральный директор в 2008 году ФИО2 юридический адрес совпадает с юрилическим адресом должника.

ООО «Архара» (Инн <***>), юридический адрес совпадает с адресом должника, единственным участником является ФИО4, исполнительный директор ФИО10 как и в ООО «Ключель». В 2019 году ООО «Архара» носило наименование ООО «Ключель». Исполнительным директором в марте 2019 являлся ФИО1, участником в 2006 году являлся ФИО2

По выпискам от 15.01.201918.01.2019, 15.03.2019, 21.03.2019, 15.04.2019, 18.04.2019, 26.04.2019, 23.04.2019 видно, что должник и аффилированные лица начали возвращать денежные средства компаниям группы под видом возврата кредиторской задолженности. Однако документов, подтверждающих образование данной кредиторской задолженности не представлено. Все компании, задействованные в возвратах, являются аффилированными лицами: ООО «Группа компаний «Интеграл» ИНН <***> - ответчики являются участниками ООО, ООО Интеграл Аренда Плюс ИНН <***> - участник ФИО8 Г .В. - ответчик по спору, ООО Интеграл ИНН <***> — ответчики являются участникамиООО,        ООО Фабрика мороженного «Благовещенский пломбир» ИНН <***> - участник ФИО4, ликвидатор ФИО11 Юридические адреса компаний совпадают с адресом должника.

Не представлены документы, подтверждающие проведение мероприятий со службой судебных приставов. Как указано в пояснениях - были осмотрены складские помещения Общества, торговые точки, в которые должник реализовывал товар. Однако в документах, переданных управляющему, отсутствуют документы, подтверждающие наличие у должника на каком-либо праве каких-либо складских помещений, отсутствуют договоры реализации. Данные факты в отчете управляющего не отражены. Временный управляющий указывает в отчете, что других заключенных договоров на предприятии не представлено в связи с их отсутствием (сделки не заключались).

Представленные конкурсным управляющим и ответчиками документы подтверждают создание такой структуры бизнеса и самого должника, которая помогает избежать материальной ответственности должника, неплатежеспособность должника с 01.01.2018г.

Отчет конкурсного управляющего и представленные в материалы дела документы свидетельствуют о согласованной деятельности ответчиков по созданию такой бизнес модели, которая позволяет перераспределять прибыть и убытки в зависимости от желания участников на тех юридических лицах, которые определяются самими участниками.

Согласно данным ЕГРЮЛ ФИО2 является участником/генеральным директором 43 юридических лиц, ФИО3 является участником/генеральным директором 33 юридических лиц, ФИО4 - 30 юридических лиц. ФИО1 являлся директором/ликвидатором в И юридических лицах, участниками которых являлись Землянские.

Все компании, созданные Землянскими, расположены на едином адресе - Амурская область, Новотроицкое шоссе корп.1., данный адрес является адресом массовой регистрации. Состав участников данных юридических лиц постоянен. Все участники включены ФНС в список «массовых учредителей») участников». Все юридические лица объединены в группу компаний Интеграл. Основными видами деятельности компаний являются: управление объектами недвижимости, производство пищевых продуктов, деятельность по временному трудоустройству.

Среднесписочная численность работников не превышает 10 человек.

Прекращение деятельности одних юридических и создание /перевод деятельности на новых юридических лиц с аналогичным видом деятельности является практикой ответчиков. Например: должник по настоящему делу и ООО «Интеграл-аренда» (ИНН <***>), ООО «Архара» (ИНН <***>, ООО Ключель в 2013г) и ООО «Ключель» ИНН <***>, ООО «Ай Би Си» Инн <***> и ООО «Ай Би Си» ИНН <***>.

09.04.2019 ответчики принимают решение о ликвидации должника в связи с прекращением деятельности. Однако фактически деятельность не прекращается, а переводится на иные подконтрольные организации. На территории Амурской области ООО «ИНТЕГРАЛ - АРЕНДА» изменило наименование юридического лица с ООО «ИНТЕГРАЛ - АРЕНДА»на ООО «Благовещенский масложиркомбинат»

Таким образом, названные юридические лица: имеют одинаковое фирменное наименование, которое сходно до степени смешения с друг другом;осуществляют одну и туже деятельность: производство приправ и пряностей;находятся в одном месте нахождения - <...> дом 1-ый км.; фактическое владение и управление компаниями осуществляют одни и те же лица: ФИО2, ФИО3, ФИО4;входят в состав ООО «Компания» ИНТЕГРАЛ» (данные компании являются аффилированными лицами - учредитель, генеральный директор ООО «Компания ИНТЕГРАЛ» - ФИО2 одновременно является учредителем ООО «Благовещенский масложиркомбинат» (ОГРН <***>, ИНН <***>), генеральным директором на дату 01.05.2019 ООО «ИНТЕГРАЛ - АРЕНДА» (ОГРН <***>, ИНН <***>, на 01.09.2019 - ООО «Благовещенский масложиркомбинат»).

Кроме того, ФИО2, как участником ООО БМЖК, и индивидуальным предпринимателем при подаче заявления ликвидатором ООО «Благовещенский масложиркомбинат» ФИО1 в материалы дела было представлено гарантийное письмо об оплате индивидуальным предпринимателем ФИО2 судебных расходов по делу о банкротстве ООО «БМЖК» и выплате вознаграждения, утвержденному судом конкурсному управляющему в размере 30 000. руб. ежемесячно.

По состоянию на сегодняшний день на рынке реализуется продукция с тем же наименованием и в том же оформлении, что и продукция должника, (фото продукции прилагается). Таким образом, решение о прекращении деятельности носит формальный характер и преследует единственную цель — не нести ответственности перед кредиторами.

Анализ представленных в материалы дела документов показывает, что ответчики изначально сформировали таким образом модель ведения бизнеса, которая позволяет при возникновении критических ситуаций не нести ответственность. Согласно отчету конкурсного управляющего должником с 2007 года заключен был единственный договор подряда от 05.01.2007, при этом договор заключен с аффилированным лицом ФИО3

В материалах, переданных конкурсному управляющему, отсутствуют документы, подтверждающие фактическое исполнение данного договора. Оплата денежных средств Заказчиком по данному договору — ИП ФИО8 производится в сроки и объемах, которые необходимы исключительно для проведения необходимых расходных операций (вознаграждения банков, уплата налогов, выплата заработной платы). При этом отсутствуют платежи за оборудование, материалы, сырье, отсутствуют документы о передачи сырья и материалов в производство, передачи готовой продукции Заказчику, акты выполненных работ, которые должны являться основанием для проведения платежей.

Осуществляя деятельность на оборудовании и в помещениях ФИО3, с использованием ее материалов и сырья, коммунальных услуг, на произведенной продукции изготовителем значится должник, а не ИП ФИО8.

Фактически в корпоративной группе была реализована бизнес-модель, предполагающая получение должником выручки от осуществляемой им деятельности значительно ниже того, на что он вправе был бы рассчитывать в рамках рыночных отношений. Несмотря на то, что получение дохода ниже объективного потенциала прибыли от производственной деятельности само по себе не является незаконным и находится в сфере ведения органов управления корпорации (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 4 декабря 2012 г. N8989/12), с точки зрения законодательства о банкротстве такая деятельность приобретает недобросовестный характер в момент, когда она начинает приносить вред кредиторам, то есть когда поступления в имущественную массу должника становятся ниже его кредиторской нагрузки.

Описанная бизнес-модель выходит за пределы предпринимательского риска и подтверждает подобное злоупотребление корпоративной формой. Таким образом, имеет место невозможность полного погашения требований кредиторов вследствие действий и/или бездействий контролирующих должника лиц (ст. 61.11. п.2 пп.1, 2. 4).

Определением от 10.02.2021 судебное заседание по рассмотрению заявления ООО «ТоргСити» отложено судом на 09.03.2021 для представления ответчиками письменного отзыва по уточненному заявлению кредитора, а также для представления конкурсным управляющим информации о размере текущих обязательств должника и иных документов.

В судебном заседание 09.03.2021 представитель ООО «ТоргСити» на заявленных требованиях, с учетом их уточнения, настаивал в полном объеме.

Ответчики явку своего представителя в судебное заседание не обеспечили, в суд направили письменный отзыв по уточненным требованиям заявителя (вх. № 10971 от 25.02.2021).

Конкурсный управляющий запрошенную определением от 10.02.2021 информацию в суд не представил.

Определением от 09.03.2021 судебное заседание по рассмотрению заявления отложено на 26.04.2021, определением от 26.04.2021 - на 03.06.2021

К судебному заседанию 03.06.2021 от заявителя поступили дополнительные письменные пояснения по заявленным требованиям с уточнением заявления, согласно которому ООО «Торг Сити» просит суд привлечь к субсидиарной ответственности  на основании ст. 9, 61.11 , 61.12, 61.14 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» солидарно участников должника и директора/ликвидатора должника: ФИО2 (ИНН <***>); ФИО3 (ИНН <***>); ФИО4 (ИНН <***>); ФИО1 (ИНН <***>) по обязательствам должника в сумме 1 040 500 рублей, 9 388 рублей расходов на проведение конкурсного производства, 108 827, 58 рублей вознаграждение конкурсного управляющего за период с 07.11.2019 по 25.02.2020, всего в размере 1 158 715, 58 руб.

Представитель заявителя в судебном заседании на требованиях с учетом представленных уточнений настаивал.

Судом уточненное заявление принято к рассмотрению на основании статьи
49 АПК РФ.

Представитель ответчиков в удовлетворении заявленных ООО «ТоргСити» требований просил суд отказать по доводам, изложенным в представленном в настоящем судебном заседании в материалы дела письменных дополнительных пояснениях.

Конкурсный управляющий запрошенную определением от 10.02.2021 информацию в суд не представил.

Определением от 03.06.2021 судебное заседание по рассмотрению заявления отложено на 10.08.2021 для представления ответчиками дополнительных доказательств в обоснование своей позиции по рассматриваемому обособленному спору.

К судебному заседанию 10.08.2021 ответчики представили в материалы дела дополнительные документы о выработке ООО «БМЖК» продукции в период с 01.01.2017 по 31.03.2019 по заданию ИП ФИО3

ООО «ТоргСити» направил в суд письменные пояснения и дополнения к ним относительно представленных ответчиками доказательств.

Протокольным определением от 10.08.2021 судебное заседание отложено на 18.08.2021 для изучения поступивших дополнительных документов

В судебном заседании 18.08.2021 представитель ответчиков представил для  приобщения к материалам дела решение единственного участника ООО «Интеграл-Аренда» ФИО4 о переименовании ООО «Интеграл-Аренда» в ООО «Благовещенский масложиркомбинат» от 28.05.2019 и выписку из ЕГРЮЛ.

Суду пояснил, что численность работников ООО «БМЖК» составляла 20-25 человек. В период ликвидации общества все работники уволились. В новую организацию работники не переходили, трудовые договоры не заключались. Штатное расписание и кадровые документы имеются, но в материалы дела не предоставлялись. В настоящее время конкурсный управляющий должника болеет ковидом, в связи с чем, считает необходимым отложить судебное заседание в целях осуществления явки в судебное заседание конкурсного управляющего и дачи ею ответов на поставленные судом вопросы.

Представитель заявителя против отложения судебного заседания не возражал. Просил суд запросить у ответчиков штатное расписание ООО «Интеграл-Аренда» в 2019 году до того момента, когда было начато производство майонеза и после со штатным замещением с указанием фамилий лиц, которые были трудоустроены. А также отчетность по форме СЗВ о приеме работников и их увольнении. Данные документы необходимы для установления численности персонала, факт его перехода в новую организацию.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ
«О несостоятельности (банкротстве)» и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно части 5 статьи 158 АПК РФ арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, в том числе систем видеоконференц-связи, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

В связи с необходимостью представления ответчиками дополнительных доказательств в обоснование своей позиции по рассматриваемому обособленному спору, судебное заседание по рассмотрению настоящего заявления отложено судом на основании части 5 статьи 158 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 158, 184-185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

определил:

Отложить судебное заседание по рассмотрению заявления общества с ограниченной ответственностью «ТоргСити» (ОГРН <***> ИНН <***>) на 
28 сентября 2021 года на 14 час. 00 мин. в помещении Арбитражного суда Амурской области по адресу: <...>, каб. № 517, телефон/факс:
59-59-00/51-83-48 (канцелярия).

К судебному заседанию предложить представить:

Заявителю: письменно уточнить позицию; дополнительные документы в обоснование заявленных  требований (при наличии);

Ответчикам: штатное расписание ООО «Интеграл-Аренда» со штатным замещением до того момента, когда было начато производство майонеза и после с указанием фамилий лиц, которые были трудоустроены; формы СЗВ о приеме работников и их увольнении;дополнительные доказательства в обоснование своей позиции по заявлению;

Конкурсному управляющему ФИО7: уточнить размер текущих обязательств должника, письменный отзыв по уточненным требованиям; данные об остатках продукции и иных товароматериальных ценностей на складах общества; расшифровки дебиторов и кредиторов по состоянию на 01.01.2019 года; расшифровки реализации товаров за 9 месяцев 2019 года; расчет по страховым взносам за 2019 год формы КНД 1151111 с приложением расшифровок по каждому физическому лицу, получившему оплату; за период с 01.01.2019 по 23.09.2019 помесячные справки СЗВМ; расшифровки строк бухгалтерского баланса на 23.09.2019 - строки 4110, 4119, 4122, 4199; кассовую книгу за 2019 год; ведомости о выплате денежных средств физическим и юридическим лицам через кассу либо пояснения о причинах невозможности предоставления указанных документов.

Документы могут быть направлены в адрес суда по почте; сданы в канцелярию арбитражного суда нарочно (с 09-00 до 15-00 часов в рабочие дни) либо посредством использования ящика приема корреспонденции, установленного в холле суда (с 08-30 до 17-30 часов в рабочие дни).

Письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии.

Заявления, ходатайства, отзывы и иные документы могут быть направлены в адрес суда по почте; сданы в канцелярию арбитражного суда нарочно (с 9.00 до 15.00 часов в рабочие дни) либо посредствам использования ящика приема корреспонденции, установленного в холле суда (с 8.30 до 17.30 часов в рабочие дни), а также представлены в Арбитражный суд Амурской области через систему «Мой арбитр» посредствам заполнения формы, размещенной на официальном сайте (http://amuras.arbitr.ru) арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Порядок подачи документов в арбитражные суды РФ в электронном виде, утвержденный приказом Судебного департамента при Верховном Суде РФ от 28.12.2016
№ 252, размещен на официальном сайте Арбитражного суда Амурской области - http://amuras.arbitr.ru – в разделе «Арбитражный процесс».

Копии документов, представленных в суд лицом, участвующим в деле, направляются другим лицам, участвующим в деле, если у них эти документы отсутствуют.

В соответствии  со статьей 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, имеют право знакомиться с материалами дела. Ознакомление с материалами судебных дел осуществляется по предварительной записи.

Ознакомление с материалами судебных дел производится по понедельникам – четвергам с 9.00 до 17.00, в предпраздничные дни – с 9.00 до 16.00 в каб. № 108.

Информацию о движении дела и об объявленных перерывах в судебных заседаниях, лица, участвующие в деле, могут получить на официальном сайте Арбитражного суда Амурской области - http://www.amuras.arbitr.ru.

Судья                                                                                                          Т.В. Воронина