Определение № А07-12026/10 от 16.03.2011 АС Республики Башкортостан

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Октябрьской революции, 63а

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

об отказе во включении требования в реестр требований кредиторов

Резолютивная часть определения объявлена 09.03.2011г.,

Определение в полном объеме изготовлено 16.03.2011г.

Арбитражный суд Республики Башкортостан в лице судьи Кулаева Р.Р., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Курбангалиевым Р.Р., рассмотрев в судебном заседании заявление ООО Строительная компания «Альбион» (ИНН <***>) о включении требования в реестр требований кредиторов ООО «Строительное управление СХС» (ИНН <***>),

при участии:

от заявителя: ФИО1 – представитель по доверенности от 01.11.2010г.,

от должника: ФИО2 – представитель по доверенности от 11.01.2011г.,

ФИО3 - представитель по доверенности от 11.01.2011г.,

временный управляющий не явился, извещен о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 31.08.2010 в отношении ООО «Строительное управление СХС» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО4

На рассмотрение Арбитражного суда Республики Башкортостан 19.11.2010г. поступило заявление ООО Строительная компания «Альбион» (далее - ООО СК «Альбион», заявитель) о включении требования в реестр требований кредиторов ООО «Строительное управление СХС» в размере задолженности 160 240 304 руб., возникшей по договору инвестирования №2 от 15.09.2008г. Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 06.12.2010г. заявление принято к производству, назначено судебное заседание по рассмотрению заявленного требования. 21.12.2010г. заявителем представлено дополнение (изменение) к заявлению о включении требования в реестр требований кредиторов, в соответствии с которым заявитель просит включить в реестр требований кредиторов ООО «Строительное управление СХС» требование в размере задолженности по договору инвестирования №2 в размере

160 240 304 руб., по контракту 5/09 от 05.09.2008г. в размере 47 795 788 руб., по договору № 23-М/02 -09 от 02.02.2009г. в размере 58 909 846 руб.

Представителем должника заявлено ходатайство об отложении судебного заседания в связи с необходимостью ознакомления с материалами дела, непредставлением временным управляющим письменного отзыва по заявленному требованию. Ходатайство представителя должника об отложении судебного заседания судом рассмотрено, в удовлетворении заявленного ходатайства отказано.

Представитель заявителя поддержала заявленные требования в полном объеме, просила включить в реестр требований кредиторов требование на общую сумму 266 945 939 руб. Представители должника возражали против удовлетворения требования кредитора, в части включения в реестр требований кредиторов ООО «Строительное управление СХС» требования в размере задолженности 160 240 304 руб., возникшей по договору инвестирования №2 от 15.09.2008г., сообщили, считают, что дополнительно заявленные требования заявлены с пропуском срока, установленного статьей 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", предусматривающим, что для целей участия в первом собрании кредиторов, кредитор вправе предъявить свои требования к должнику в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения

Временным управляющим, кредитором ООО «Содружество» представлены письменные возражения по заявленному требованию, возражают против включения требования в реестр требований кредиторов должника.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд находит требования заявителя не подлежащими удовлетворению в части требования по включению в реестр требований кредиторов ООО «Строительное управление СХС» в размере задолженности 160 240 304 руб., возникшей по договору инвестирования №2 от 15.09.2008г. по следующим основаниям.

15.09.2008г. между ООО «Строительное управление СХС» (застройщик) и ООО СК «Альбион» (инвестор) заключен договор инвестирования №2.

Согласно п. 2.1. договора инвестирования №2 от 15.09.2008г., инвестор поручает и оплачивает, а застройщик принимает на себя работы по техническому надзору по проектно-изыскательским работам, выполнению строительно-монтажных работ, ввода Объекта в эксплуатацию и передачи наружных сетей на баланс эксплуатирующих организации и передачи инвестору исключительных прав на объект реинвестирования в объеме, определенных условиями настоящего договора. В соответствии п. 1.7. «Объект» представляет собой создаваемый путем нового строительства административный комплекс с паркингом (машиноместами), с инженерными сетями и иными принадлежностями в соответствии с проектом, расположенный на земельном участке, полезная площадь объекта 19 544,6 кв. м.

Согласно п. 1.4. договора инвестирования №2 от 15.09.2008г. под «земельным участком» понимается земельный участок из земель поселений, кадастровый номер квартала 02:55:010833:0067, общей площадью 15 830 кв. м., ограниченный улицами Менделеева, ФИО5 и ФИО6 в Кировском районе города Уфы, в границах, обозначенных в кадастровом плане земельного

участка от 07.11.2006г. за №255/06-16045, предоставленный застройщику для проектирования и строительства объекта в соответствии с договором от 15.11.2006г. №1484-06.

31.03.2009г. между ООО «Строительное управление СХС» (застройщик) и ООО СК «Альбион» (инвестор) заключено дополнительное соглашение №2 к договору инвестирования №2 (далее - дополнительное соглашение).

В силу п. 1 дополнительного соглашения, п. 1.8. договора был изложен в следующей редакции: «объект инвестирования» представляет собой имущественный комплекс, часть объекта - Блок «В», создание которого финансируется Инвестором, подлежащий передаче Инвестору в связи с реализацией инвестиционного проекта, включающий в себя:

помещения объекта инвестирования и паркинги (машиноместа) - пообъектный перечень помещений в соответствии с п. 2.1. договора (с учетом п. 2 дополнительного соглашения);

право аренды земельного участка (без выделения доли в натуре), определяемую в соответствии с долей инвестора после ввода объекта в эксплуатацию и передаче объекта инвестирования Инвестору;

доля в праве собственности на инженерные сети, задействованные в энергетическом и ином снабжении объекта инвестирования, права на которые останутся у собственников помещений в объекте после ввода сетей в эксплуатацию и определения границ балансовой принадлежности и ответственности между Застройщиком и снабжающими организациями;

доля в праве собственности на помещения общего пользования объекта, участвующие в обеспечении функционирования объекта в соответствии с целевым назначением и определяемая в соответствии с долей Инвестора;

несущие конструкции зданий объекта и иных его частей, в которых расположен объект инвестирования и без которых невозможна эксплуатация объекта в целом, являются долевой собственностью помещений объекта.

Пунктом 3 дополнительного соглашения стороны предусмотрели следующий порядок расчетов: «на момент подписания настоящего Дополнительного соглашения Инвестор произвел инвестиции в следующем объеме: Ранее перечисленные на счет застройщика средства в размере 48 240 800 руб., а также строительно-монтажные работы, произведенные Инвестором на Объекте инвестирования на сумму 21 223 907 руб. При этом Инвестор за переданные права на объект инвестирования и право его самостоятельной достройки до состояния, необходимого для ввода объекта в - эксплуатацию в соответствии со ст. 51 Градостроительного кодекса РФ обязуется дополнительно перечислить Застройщику денежную сумму в размере 56 000 000 руб. Указанная сумма является дополнительной по отношению к инвестициям, произведенных Инвестором в соответствии с п. 3.1. настоящего договора за передачу всех прав на объект инвестирования. При этом Застройщик принимает на себя безотзывное согласие на приятие в качестве указанной оплаты векселя (векселей) Инвестора на сумму 56 000 000 руб.

В соответствии с пунктом 3.1. договора инвестирования №2 от 15.09.2008г. общая сумма инвестиций по договору должна быть определена

сторонами в приложении №8 к настоящему договору, определяющего порядок инвестирования и общую сумму инвестиций.

В приложении №8 к договору инвестирования №2 от 15.09.2008г. определен порядок инвестирования.

Пунктом 1 Приложения №8 к договору инвестирования №2 от 15.09.2008г. Стороны договорились, что общая сумма инвестиций по договору инвестирования ориентировочно составляет 160 240 304 руб. Указанная сумма определяется как произведение инвестиционной стоимости одного квадратного метра Помещений Объекта инвестирования на проектный (предполагаемый) объем строительства в квадратных метрах, что составляет 135 640 304 руб. за 3 920,24 кв. метра помещений объекта, определенных по приложениям №1, 3, 4, 5 и 6 по цене 34 600 руб., а также 24 600 000 руб. за 41 паркинг (машиномест), определенных по приложению №2 по цене 600 000 руб. за каждый паркинг (машиноместо).

В качестве доказательства произведенных ООО СК «Альбион» инвестиций по договору инвестирования №2 от 15.09.2008г. заявителем представлены копий платежных поручений №878 от 16.09.2008г., №909 от 17.09.2008г., №1007 от 01.10.2008г., №1252 от 05.11.2008г. на общую сумму 34 680 800 руб. Также представлена копия акта приема-передачи векселей от 30.10.2008г., из текста которого следует, что ООО СК «Альбион» в лице директора ФИО7 передало, а ООО «Строительное управление СХС» в лице генерального директора ФИО8 приняло вексель ООО «Строительное управление СХС» (векседатель) в оплату по договору инвестирования №2 от 15.09.2008г. номиналом 13 560 000 руб. сроком платежа по предъявлении, но не ранее 28.10.2011г. Также представлена копия акта-приема-передачи векселей от 03.04.2009г., в тексте которого указано, что ООО СК «Альбион» (инвестор) в лице директора ФИО7, действующего на основании Устава передало, а ООО «Строительное управление СХС» в лице первого заместителя генерального директора ФИО9, действующего на основании доверенности приняло векселя инвестора на сумму 56 000 000 руб., составленные ООО СК «Альбион» 03.04.2009г., подлежащие оплате по предъявлении: простой вексель серии 000054 на сумму 15 000 000 руб., простой вексель серии 000055 на сумму 41 000 000 руб.

Пунктом 5.2. дополнительного соглашения стороны установили срок завершения Инвестором всех строительно-монтажных работ в объеме необходимом для ввода объекта инвестирования в составе Объекта в эксплуатацию - четвертый квартал 2009 года.

Неисполнение должником (застройщиком) обязанности передать объект инвестирования послужило основанием для обращения ООО СК «Альбион» с заявлением о включении требования в реестр требований кредиторов.

Согласно п. 1 ст. 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в целях участия в деле о банкротстве учитываются требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых не наступил на дату введения наблюдения.

В силу ст. 2 названного Закона под денежным обязательством понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по

гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию.

Материалы дела не содержат доказательства прекращения, расторжения инвестиционного договора №2 от 15.09.2008г. В нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявителем не представлено доказательств того, что у должника возникло денежное обязательство (ст. 2 Закона о банкротстве).

В случае выполнения инвестором обязательств по договору инвестирования №2 от 15.09.2008г., у должника возникает обязанность передать ООО СК «Альбион» объект инвестирования. Данное обязательство не является денежным, поэтому не подлежит рассмотрению арбитражным судом в рамках дела о банкротстве по правилам, установленным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", не подлежит включению в реестр требований кредиторов должника.

В соответствии с п. 5 ст. 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов по обязательствам, не являющимся денежными, могут быть предъявлены в суд и рассматриваются судом, арбитражным судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

Заявленное ООО СК «Альбион» 21.12.2010г. дополнение (изменение) к заявлению о включении требования в реестр требований кредиторов, в соответствии с которым заявитель дополнительно просит включить в реестр требований кредиторов ООО «Строительное управление СХС» требование в размере задолженности по контракту 5/09 от 05.09.2008г. 47 795 788 руб., по договору № 23-М/02 -09 от 02.02.2009г. 58 909 846 руб. не подлежит рассмотрению в процедуре наблюдения по следующим основаниям.

В соответствии со с п. 1 ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" кредиторы вправе направлять свои требования к должнику в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о введении процедуры наблюдения.

При этом в п. 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что требования кредиторов, предъявленные по истечении предусмотренного п. 1 ст. 71 Закона о банкротстве срока, рассматриваются арбитражным судом не позднее чем через месяц после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения (п. 7 ст. 71 Закона).

Как усматривается из материалов дела, сообщение о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликовано в издании ««Коммерсантъ» № 198 от 23.10.2010., тогда как дополнение (уточненное требование), в котором ООО СК «Альбион» просило дополнительно включить в реестр требований кредиторов требование в размере задолженности 47 795 788 руб. по контракту 5/09 от 05.09.2008г., в размере 58 909 846 руб. по договору № 23-М/02 -09 от 02.02.2009г предъявлено в арбитражный суд 21.12.2010г., т.е. с пропуском

установленного законом 30-дневного срока для предъявления требований к должнику.

В этой связи суд приходит к выводу о том, что требование ООО СК «Альбион» о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере задолженности 47 795 788 руб. по контракту 5/09 от 05.09.2008г., 58 909 846 руб. по договору № 23-М/02 -09 от 02.02.2009г. подлежит рассмотрению арбитражным судом после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

Ссылка ООО СК «Альбион» на то, что указанное требование является уточнением ранее заявленного требования в пределах установленного п. 1 ст. 71 Закона о банкротстве, договор № 23-М/02 -09 от 02.02.2009г., контракт 5/09 от 05.09.2008г. заключены в целях исполнения договора инвестирования не состоятельна.

Действующим законодательством в ч. 1 ст. 49 АПК РФ предусмотрено право истца при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу.

В п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 31.10.1996 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции" разъяснено, что под увеличением размера исковых требований следует понимать увеличение суммы иска по тому же требованию, которое было заявлено истцом в исковом заявлении. Увеличение размера исковых требований не может быть связано с предъявлением дополнительных исковых требований, которые не были истцом заявлены в исковом заявлении.

Требование о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере задолженности 47 795 788 руб. по контракту 5/09 от 05.09.2008г., в размере 58 909 846 руб. по договору № 23-М/02 -09 от 02.02.2009г являются новыми самостоятельными требованиями ООО СК «Альбион» заявленным по истечении срока, установленного п. 1 ст. 71 Закона о банкротстве.

Руководствуясь статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Отказать во включении требования ООО Строительная компания «Альбион» (ИНН <***>) в реестр требований кредиторов ООО «Строительное управление СХС» (ИНН <***>) в части требования по включению в реестр требований кредиторов ООО «Строительное управление СХС» в размере задолженности 160 240 304 руб., возникшей по договору инвестирования №2 от 15.09.2008г.

Требование ООО Строительная компания «Альбион» (ИНН <***>) о включении в реестр требований кредиторов ООО «Строительное управление СХС» (ИНН <***>) задолженности в размере задолженности 47 795 788

руб. по контракту 5/09 от 05.09.2008г., в размере 58 909 846 руб. по договору № 23-М/02 -09 от 02.02.2009г. рассмотреть с назначением судебного заседания в процедуре, следующей за процедурой наблюдения.

Определение может быть обжаловано в десятидневный срок в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Челябинск) и в течение месяца со дня вступления определения в законную силу в Федеральный арбитражный суд Уральского округа (г. Екатеринбург), путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Республики Башкортостан, если определение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.