Определение № А08-10540/09 от 05.12.2011 АС Белгородской области

АРБИТРАЖНЫЙ СУД
БЕЛГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ
Народный бульвар, д.135, г. Белгород, 308000
Тел./ факс (4722) 35-60-16, 32-85-38
E-mail: info@belgorod.arbitr.ru, Сайт: http://belgorod.arbitr.ru

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
о включении требований в реестр требований кредиторов

05 декабря 2011 года

Резолютивная часть определения объявлена 28 ноября 2011 года

Определение в полном объеме изготовлено 05 декабря 2011 года

В судебном заседании объявлялся перерыв с 23.11.2011 по 28.11.2011

Арбитражный суд Белгородской области в составе судьи Конопатова В.В., при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Индутенко Ю.А., секретарем судебного заседания Татаринцевой Т.В., рассмотрев в открытом судебном заседании заявление кредитора ОАО АКБ «Союз» (ИНН <***>) о включении требований в размере 202 851 378 руб. в реестр требований кредиторов ЗАО «Энергомаш (Белгород)» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

при участии:

от заявителя – ФИО1, представитель по доверенности от 28.07.2010 № 380, ФИО2, представитель по доверенности от 24.11.2011,

от конкурсного управляющего – ФИО3, представитель по доверенности от 18.05.2011, ФИО4, представитель по доверенности от 16.11.2011,

от кредитора ОАО Сбербанк России – ФИО5, представитель по доверенности от 25.10.2011, ФИО6, представитель по доверенности от 25.10.2011, ФИО7, представитель по доверенности от 07.11.2011,

от ЗАО «Энергомаш (Белгород) – БЗЭМ» – ФИО8, представитель по доверенности от 30.12.2010,

установил:

ОАО АКБ «Союз» обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении требований в сумме 202851378 руб. (в том числе: номинальная стоимость облигаций 6 000 000 долларов США;

процентный доход по 7-му купону за период с 05.04.2009 по 05.10.2009 по ставке 9,5 % годовых285 000 долларов США; процентный доход по 8-му купону за период с 05.10.2009 по 05.04.2010 по ставке 9,5 % годовых - 285 000 долларов США по курсу ЦБ на 25.05.2010 1 доллар США=30,8754 рублей) в реестр кредиторов ЗАО «Энергомаш (Белгород)». Требования основаны на поручительстве ЗАО «Энергомаш (Белгород)» предоставленном в целях обеспечения еврооблигаций ISIN RegS: XS0238050495, права АКБ «СОЮЗ» (ОАО) на которые учитываются на счете депо владельца № 40128, открытом заявителю в депозитарии Внешэкономбанка, место хранения Еврооблигаций счет номинального держателя Внешэкономбанка № 00014 CLEARSTRIM BANKING S.A./LUXEMBURG.

В судебном заседании представитель кредитора заявленные требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлении, пояснил, что в части установления требований кредиторов должника к ЗАО «Энергомаш (Белгород)» подлежит применению Закон о банкротстве Российской Федерации. АКБ «СОЮЗ» (ОАО), являясь конкурсным кредитором ЗАО «Энергомаш (Белгород), имеет право на обращение в Арбитражный суд Белгородской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов, доверительный собственник такими правами не обладает, согласно действующему законодательству РФ. В соответствии с договорами займа, финансового поручительства, АКБ «СОЮЗ» (ОАО) в случае неисполнения обязательств по Облигациям имеет право требовать взыскания задолженности с ЗАО «Энергомаш (Белгород). Просил включить заявленные требования в реестр требований кредиторов.

Представитель конкурсного кредитора ОАО Сбербанк России, возражал против удовлетворения заявленных требований, пояснил, что только Доверительный собственник может использовать средства правовой защиты, доступные в соответствии с общим законодательством или по настоящему документу, для принудительного обеспечения по настоящему документу прав Обеспеченных кредиторов. Обеспеченные кредиторы не имеют права возбуждать дело напрямую против Эмитента, либо собственности или активов Эмитента для обеспечения принудительного осуществления каких либо положений настоящего документа, если только Доверительный собственник, будучи обязанным, начать судопроизводство, не сможет или не станет этого делать в течении надлежащего периода времени, и такая ситуация будет продолжаться. В связи с неисполнением ОАО АКБ «Союз» условий Основного договора об учреждении доверительной собственности от 23.12.2005, у заявителя не возникло права на обращение с требованием о включении в реестр требований кредиторов ЗАО «Энергомаш (Белгород). Заявленные требования не имеют нормативного обоснования, поскольку эмиссионной документацией, в том числе договором поручительства, выражено правило о применении Английского права при регулировании и толковании Поручительства.

Представитель конкурсного управляющего в судебном заседании заявленные требования не признал по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, суд находит заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Решением арбитражного суда Белгородской области от 25.05.2010 в отношении ЗАО «Энергомаш (Белгород)» открыта процедура конкурсного производства. Сведения о введении процедуры конкурсного производства опубликованы в печатном издании «Коммерсантъ» 05.06.2010.

При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность соответствующих требований кредиторов и доказательства уведомления других кредиторов о предъявлении таких требований. По результатам рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определение арбитражного суда о включении указываются размер и очередность удовлетворения таких требований (п.4 ст.100 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Как следует из материалов дела, частная компания с ограниченной ответственностью CF Structured products B.V. (Эмитент) произвела эмиссию среднесрочных облигаций, обеспеченных активами на сумму 150 000 000 долларов США, срок погашения 05.04.2010, серия 2006-1 (pricing supplement). По условиям выпуска облигаций (п. 24-27 стр. 25 pricing supplement) облигационный займ осуществлялся с 05.04.2006 по 05.04.2010 на общую сумму 150 000 000 долларов США.

05.04.2006 между CF Structured products B.V. (Займодавец) и ENERGOMASH (UK) LIMITED (Заемщик) заключен договор займа 150 000 000 долларов США (Loan agreement). Поручителем по указанному займу выступило ООО «Энергомаш (Белгород)» (договор поручительства (Financial suretyship), заключенный 05.04.2006 между CF Structured products B.V. (Займодавец) и ООО «Энергомаш (Белгород)» (Поручитель).

ЗАО «Энергомаш (Белгород)» является правопреемником в порядке реорганизации (преобразования) прав и обязанностей ООО «Энергомаш (Белгород)» (сообщение о реорганизации юридического лица опубликовано в № 11 (62) Вестника государственной регистрации от 22.03.2006).

Эмитент передал все свои права требования по займу в доверительную собственность компании – Deutsche Trustee Company Limited по основному договору учреждения доверительной собственности от 23.12.2005 (Principal Trust Deed). Между Эмитентом, Дилером («Кит Финанс Инвестиционный банк»), Главным платежным агентом (Лондонское отделение «Дойче Банк Аг»), Доверительным собственником и Заемщиком 05.04.2006 был заключен первый дополнительный договор учреждения доверительной собственности.

В соответствии с п. 11.1. Основного договора об учреждении доверительной собственности только Доверительный собственник может использовать средства правовой защиты, доступные в соответствии с общим законодательством или по настоящему документу, для принудительного обеспечения по настоящему документу прав Обеспеченных кредиторов. Обеспеченные кредиторы не имеют права возбуждать дело напрямую против Эмитента, либо собственности или активов Эмитента для обеспечения принудительного осуществления каких либо положений настоящего документа, за исключением если только Доверительный собственник, будучи обязанным, начать судопроизводство, не сможет или не станет этого делать длительное время (том 3 л.д. 122).

Доверительный собственник будет считаться обязанным совершить вышеуказанные действия, только при предоставлении удовлетворяющего его обеспечения и/или гарантии возмещения ущерба и/или при направлении соответствующего письменного требования Доверительному собственнику (п. 11.2. Договора учреждения доверительной собственности).

Пунктом 1.2. Дополнительных условий и положений Программы выпуска среднесрочных облигаций, обеспеченных активами установлено, что все права, приобретенные Эмитентом в качестве Заимодавца и выгодоприобретателя переуступлены Доверительному собственнику (том 2 л.д. 70).

АКБ «СОЮЗ» (ОАО) является владельцем 6000 штук еврооблигаций (Credit Linken Notes) общей номинальной стоимостью 6 000 000 долларов США, эмитентом которых является CF Structured products B.V., ISIN RegS: XS0238050495 (Еврооблигации), заемщиком - компания Энергомаш (ЮК) Лимитед (Заемщик), поручителем - ЗАО «Энергомаш(Белгород)»(Поручитель).

Право собственности АКБ «СОЮЗ» (ОАО) на еврооблигации учитывается на счете депо владельца № 40128, открытом в депозитарии Внешэкономбанк.

Место хранения Еврооблигаций счет номинального держателя Внешэкономбанка № 00014 CLEARSTRIM BANKING S.A./LUXEMBURG.

Право собственности ОАО АКБ «Союз» на 6 000 штук еврооблигаций подтверждается выпиской со счета депо Внешэкономбанка от 23.06.2010 г., депозитарным договором, заключенным между Внешэкономбанком и ОАО АКБ «Союз».

По условиям выпуска Еврооблигаций п. 24-27 Дополнительных условий и положений программы выпуска среднесрочных облигаций, обеспеченных активами/ Supplement terms conditions (л.д. 63 т. 2) облигационный заем осуществляется с 5 апреля 2006 года по 5 апреля 2010 года на общую сумму 150 000 000 долларов США. При этом раз в полгода на сумму займа выплачивается купон по ставке 9,5% годовых.

7-ой купон по Еврооблигациям выплачен не был, 8-ой купон также не был выплачен, в том числе номинальная стоимость.

Таким образом, Эмитентом перед Банком не исполнены обязательства на сумму 6 570 000 долларов США, что на дату введения в отношении ЗАО «Энергомаш (Белгород) процедуры конкурсного производства (25.05.2010) составляет 202 851 378 рублей (курс ЦБ на 25.05.2010 1доллар США=30,8754 рублей).

В соответствии со статьей 816 ГК РФ облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Пунктом 3 статьи 63 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено, что для участия в деле о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим. Кредиторы вправе предъявить требования к должнику в порядке, установленном названным законом.

В пункте 18.1.2. Договора займа/Loan agreement (стр. 39, с учетом уточнения в переводе) указано, что Заемщик (Energomash (UK) Limited, Ekaterinburg Branch/ Энергомаш (ЮК) Лимитед) обязуется освобождать Заимодавца (CF Structured products B.V.) от ответственности и возмещать любые затраты или убытки, которые он может понести в результате финансирования или заключения договоренностей о финансировании Займа, если заем не предоставляется на основании одного или более положений настоящего Договора и/или вследствие выпуска, оформления, продажи и/или введения в действие Облигаций и/или в случае наличия непогашенных Облигаций.

Из пункта 3.1.1. Финансового поручительства/Finansial suretyship (л.д. 152 т. 2) следует, что ЗАО «Энергомаш (Белгород)» (правопреемник ООО «Энергомаш (Белгород)») гарантирует Заимодавцу все без исключения обязательства и долговые обязательства, которые существуют в настоящее время или появятся у Дебиторов в будущем в отношении Заимодавца в соответствии с или на основании Финансовых документов (раздельно или солидарно с одним или большим числом лиц, при осуществлении деятельности в качестве основного должника, Поручителя или ином качестве).

Согласно терминам Договора займа/Loan agreement (стр. 7, том 2 л.д. 96) под Облигациями в тексте Договора займа понимаются облигации участия в займе на сумму 150 000 000$ под 9,5 % годовых с датой погашения 5 апреля 2010 года, выпуск которых был предложен Заимодавцем (действующем в качестве Эмитента), оформленных и обеспеченных на основании Соглашения об учреждении доверительной собственности и Дополнительного соглашения об учреждении

доверительной собственности и в соответствии с Условиями и положениями, изложенными в Ценовом предложении.

Исходя из пунктов 45-47 Дополнительных условий и положений к Ценовому положению программы выпуска среднесрочных облигаций, обеспеченных активами Supplemental terms and conditions (л.д. 69-70 т.2) заложенными активами под Облигации является Заем «Энергомаш», Обеспеченными кредиторами первой очереди являются Владельцы облигаций. Обеспечение в отношении Облигаций включает все суммы основного долга, процентов и/или дополнительных сумм денежных средств (при наличии), в настоящее время или впоследствии подлежащих выплате Заемщиком и/или Поручителями на основании Договора займа «Энергомаш» и/или Финансовых поручительств; и права на получение всех сумм, которые в настоящее время или впоследствии могут выплачиваться Заемщиком и/или Поручителями на основании каких-либо требований, арбитражных решений, связанных с Договором займа «Энергомаш» и/или Финансовых поручительств.

Статьей 362 ГК РФ предусмотрено, что договор поручительства может быть совершен в письменной форме, при этом несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Согласно статье 27.4 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.

На основании пункта 2 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Таким образом, условия международного контракта о выборе применяемого права распространяются лишь на отношения, связанные с исполнением обязательств сторонами данного соглашения.

Вместе с тем, согласно статье 1202 Гражданского кодекса Российской Федерации, личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности, вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица.

ЗАО «Энергомаш (Белгород)» создано и осуществляет деятельность на основе действующего в Российской Федерации законодательства. Процедура банкротства в отношении должника возбуждена и проводится по правилам, предусмотренным Законом о банкротстве Российской Федерации.

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает основания для признания должника несостоятельным (банкротом), регулирует порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов (п. 1 ст. 1 Закона о банкротстве).

Пунктом 2 статьи 1 Федерального закона предусмотрено, что его действие распространяется на юридические лица, которые могут быть признаны несостоятельными (банкротами) в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, применяются правила международного договора Российской Федерации.

В связи с отсутствием международных договоров между Российской Федерацией и иными государствами по вопросам банкротства юридических лиц- резидентов Российской Федерации нет, суд приходит к выводу о том, что в части установления требований кредиторов ЗАО «Энергомаш (Белгород)» подлежит применению Закон о банкротстве Российской Федерации.

В соответствии со ст. 34 Закона о банкротстве, лицами, участвующими в деле о банкротстве, являются: должник; арбитражный управляющий; конкурсные кредиторы; уполномоченные органы; федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления по месту нахождения должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления.

Согласно ст. 2 Закона конкурсные кредиторы - кредиторы по денежным обязательствам (за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате

вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия).

Исходя из условий пункта 11.1. Основного договора учреждения доверительной собственности в отношении программы выпуска среднесрочных обеспеченных активами облигаций/ Principal trust deed in respect of the asset backet medium term note programme Доверительный собственник обладает исключительными полномочиями в действиях в отношении Эмитента (взыскание задолженности, возбуждение процедур банкротства), при условии способности Доверительного собственника к осуществлению данных действий в соответствии с законодательством.

Таким образом, в соответствии с условиями Основного договора учреждения доверительной собственности в отношении программы выпуска среднесрочных обеспеченных активами облигаций, Обеспеченные кредиторы не могут напрямую возбуждать дело против Эмитента, которым является CF Structured products B.V. Указанное условие не распространяется на случаи предъявления требований к ЗАО «Энергомаш (Белгород)», как к Поручителю.

Исходя из норм действующего Закона о банкротстве видно, что согласно своему правовому статусу Доверительный собственник не способен быть признанным конкурсным кредитором, так как Должник не имеет перед ним денежных обязательств.

Кроме того, как следует из материалов дела, и не отрицается сторонами, ОАО АКБ «Союз» является собственником данных облигаций, и получал по ним доход.

Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты (ст. 1 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 11 ГК РФ установлено, что защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд.

На основании пункта 1 статьи 4 АПК РФ, заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Суд находит заявленные требования кредитора ОАО АКБ «Союз» обоснованными, подтвержденными представленными в материалы дела документами и подлежащими отражению в реестре требований кредиторов должника третьей очереди в сумме 202851378 руб., в соответствии со ст. 100 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Руководствуясь ст.ст. 16, 100, 137 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. ст. 184-188, 223 АПК РФ, арбитражный суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Признать требования ОАО АКБ «Союз» в сумме 202 851 378 руб. обоснованными.

Включить в реестр требований кредиторов ЗАО «Энергомаш (Белгород)» и признать подлежащими удовлетворению в третью очередь требования ОАО АКБ «Союз» в сумме 202 851 378 руб.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Воронеж) через Арбитражный суд Белгородской области в течение десяти дней со дня его вынесения.