Гражданский кодекс часть 1

г. Волгоград	Дело № А12-22244/2010
Резолютивная часть определения оглашена «04» августа 2011 года
Определение в полном объеме изготовлено «08» августа 2011 года
Судья Арбитражного суда Волгоградской области Гладышева О.С.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Олейниковой Е.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «СПЕЦСТРОЙ» заявление открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице Волжского отделения № 8553 о включении в реестр требований кредиторов, с привлечением к участию в деле заинтересованного лица ООО «Дом-Инвест»

при участии в судебном заседании:

от ОАО «Сбербанк России» – ФИО1, доверенность № 606 от 18.01.2011

от должника - не явился, извещен

от конкурсного управляющего – не явился, извещен

от заинтересованного лица – не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 6 декабря 2010 г. в отношении общества с ограниченной ответственностью «СПЕЦСТРОЙ» (далее – ООО «СПЕЦСТРОЙ», должник) введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден ФИО2 Сообщение временного управляющего о введении в отношении ООО «СПЕЦСТРОЙ» процедуры наблюдения опубликовано в официальном издании газеты «Коммерсантъ» 25.12.2010.

24.01.2011 открытое акционерное общество «Сбербанк России» в лице Волжского отделения № 8553 (далее - ОАО «Сбербанк России», кредитор) обратилось в суд, в порядке ст. 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закон о банкротстве) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «СПЕЦСТРОЙ» требования в сумме 175 893 812,48 рублей, из которых:

основная сумм задолженности и причитающиеся проценты составляют 174 676 285,14 рулей, неустойка 1 217 527,34 рублей, в составе обязательств обеспеченных залогом имущества должника (имущественных прав) на площади строящегося Объекта общей площадью не менее 13 265,49 кв.м., расположенные в трех многоэтажных жилых домах со встроенно-пристроенными помещениями, находящимися по адресу г. Волжский, Волгоградской области, ул. Александрова, 20 принадлежащие ООО «СПЕЦСТРОЙ». Залоговая стоимость предмета залога - 93 583 677,94 рублей.

Решением суда от 15.06.2011 года ООО «СПЕЦСТРОЙ» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена ФИО2

Должник, временный управляющий, заинтересованное лицо в судебное заседание не явились, извещены, в соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие не явившегося лица, по имеющимся в материалах дела документам.

Конкурсным управляющим ФИО2 заявлено ходатайство об отложении судебного заседания до вступления в законную силу решения арбитражного суда Волгоградской области от 15.07.2011 года по делу № А12-6031/2011, об отказе в удовлетворении иска ООО «СПЕЦСТРОЙ» о признании договора об открытии невозобновляемой кредитной линии № 147/08 от 30.05.2008 года недействительным.

Данное ходатайство с учетом мнения лиц, участвующих в деле и процессуальных сроков рассмотрения требований кредиторов судом отклонено, поскольку указанное обстоятельство в силу ст. 158 АПК РФ не является основанием для отложения судебного разбирательства. При этом, согласно разъяснениям, данным в Постановлении Пленума ВАС РФ № 57 от 23 июля 2009 г. «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств» возбуждение самостоятельного производства по иску об оспаривании договора, в том числе в случае, когда такой иск предъявлен учредителем, акционером (участником) организации или иным лицом, которому право на предъявление иска предоставлено законом (пункт 2 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации), само по себе не означает невозможности рассмотрения дела о взыскании по договору в судах первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, в силу чего не должно влечь приостановления производства по этому делу на основании пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ, а также приостановления исполнения судебного акта по правилам части 1 статьи 283 либо части 1 статьи 298 Кодекса.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителя кредитора, суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, между Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации (открытым акционерным обществом) в лице Волжского отделения № 8553 Сбербанка России (ныне ОАО «Сбербанк России») и ООО «СПЕЦСТРОЙ» (далее - Заемщик) был заключен договор об открытии невозобновляемой кредитной линии № 147/08 от 30.05.2008 г.

Согласно п. 1.1 Кредитного договора (с учетом дополнительных соглашений) Заемщику был предоставлен кредит с лимитом в сумме 524 500 000 рублей для финансирования затрат по договору инвестирования б/н от 24.04.2008г. заключенному с ООО «Дом-Инвест» для строительства 3-х многоэтажных жилых домов со встроено- пристроенными помещениями расположенных по адресу г. Волжский, Волгоградской области ул. Мира-57, ул. Мира-55, ул. Александрова-20, именуемых в дальнейшем Объект на срок по 20.05.2011г. по переменную процентную ставку, размер которой определяется в соответствии с п.2.5 Кредитного договора 14,93%-14,68% годовых.

Условиями Кредитного договора предусмотрено взимание следующих плат: за открытие кредитной линии в размере 0,5 процента от суммы лимита кредитной линии (п.2.2), за пользование лимитом кредитной линии в размере 0,2 процента годовых (п.2.8.); за резервирование ресурсов в размере 0,2 процента годовых от суммы невыбранного в срок транша (п.2.10).

Заемщик обязался возвратить Кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях Кредитного договора.

В качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита и уплаты процентов за пользование им и внесения иных платежей предусмотренных Кредитным договором - плат за открытие кредитной линии, за пользование лимитом кредитной линии, за резервирование ресурсов были заключены следующие договоры:

- договор залога прав № 2-147/08 от 30.05.2008г. заключенный с Обществом с ограниченной ответственностью «СПЕЦСТРОЙ» (с учетом дополнительных соглашений), предмет залога — все имущественные права на площади строящегося Объекта общей площадью не менее 13 265,49 кв.м. Указанные площади расположены в трех многоэтажных жилых домах со встроенно-пристроенными помещениями, находящимися по адресу г. Волжский, Волгоградской области, ул. Александрова, 20 принадлежащие ООО «Спецстрой». Залоговая стоимость предмета залога - 93 583 677,94 руб. с учетом коэффициента строительной готовности 23%: 406 885 556,24 руб. с учетом коэффициента строительной готовности 100%.

- предварительный договор ипотеки № 4-147/08 от 30.05.2008г. заключенный с ООО «СПЕЦСТРО Й» (с учетом дополнительных соглашений), предмет договора - заключение в будущем договора ипотеки объекта недвижимости в соответствии с условиями которого в

залог передается недвижимое имущество - площади в многоэтажном жилом доме, расположенном по адресу г. Волжский, Волгоградской области, ул. Александрова,20 микрорайон 21 общей площадью не менее 13 265,49 кв.м., принадлежащие ООО «СПЕЦСТРОЙ». Залоговая стоимость - 406 885 556,24 руб.

Согласно п.2.3 Кредитного договора, перечисление денежных Заемщику в рамках лимита, указанного в п. 1.1 производится после предоставления Заемщиком документов, подтверждающих цель использования кредита, заключения обеспечительных договоров, соглашений.

Банк в соответствии с порядком и условиями, предусмотренными п. 2.4 Кредитного договора перечислил денежные средства в размере 165 000 000 рублей на расчетный счет Заемщика, что подтверждается платежными поручениями № 000152 от 30.05..2008 г. (на сумму 15 000 000 руб.), № 000167 от 10.06.2008 г. (на сумму 15 000 000 руб.), № 000203 от 30.06.2008г. (на сумму 45 000 000 руб.), № 000235 от 07.08.2008г. (на сумму 45 000 000 руб.), № 000250 от 21.08.2008г. (на сумму 5 000 000 руб.), № 000279 от 15.09.2008г. (на сумму 25 000 000 руб.), № 000292 от 29.09.2006г. на сумму 15 000 000 руб.)

Погашение выданного кредита должно производиться в соответствии с графиком, изложенным в п.2.13 Кредитного договора.

В соответствии с п. 2.6 Кредитного договора, Заемщик обязан погашать проценты за фактический срок пользования кредитом ежемесячно, 28 числа каждого месяца и в дату последнего платежа в погашение кредита, 20 мая 2011 г.

Согласно ст. 819 Гражданского кодекса РФ, по кредитному договору банк обязуется предоставить денежные средства заемщику в размерах и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную сумму и уплатить проценты банку.

Банк со своей стороны исполнил свои обязательства - предоставил кредит в размерах и на условиях, оговоренных кредитным договором.

Заемщик в установленный договором срок не уплатил платежей в погашение кредита, проценты за пользование кредитом, чем нарушил условия кредитного договора, положения статей 810, 819 Гражданского кодекса РФ, т.е. не исполнены обязательства, предусмотренные законом и договором.

При несвоевременном перечислении платежа в погашение кредита или уплату процентов, или плат за открытие кредитной линии, или за пользование лимитом кредитной линии, или за резервирование ресурсов Заемщик уплачивает Кредитору неустойку в размере двойной учетной ставки рефинансирования Банка России, действующей на момент образования просроченной задолженности, от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности

(не включая эту дату) по дату полного погашения просроченной задолженности (включительно) (п. 3.2 Кредитного договора).

В силу обязательств одно лицо (должник) обязано совершить в отношении другого лица (кредитора) определенные действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК РФ).

В связи с ненадлежащим исполнением обязательств по Кредитному договору, по состоянию на 06.12.2010г. образовалась задолженность.

В соответствии с п/п «а» п.5.1.6 кредитного договора, Кредитор имеет право прекратить выдачу кредита и/или потребовать от Заемщика досрочно возвратить всю сумму кредита и уплатить проценты, и иные платежи, предусмотренные условиями кредитного договора, а также неустойки, а также обратить взыскание на заложенное имущество и предъявить аналогичные требования к поручителю в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Заемщиком его платежных обязательств по кредитному договору, если такое неисполнение или ненадлежащее исполнение продолжается в течение периода, превышающего 3 календарных дня.

Пунктом 5.1.6 кредитного договора предусмотрены иные случаи, наличие которых дает Кредитору право требовать от Заемщика досрочного возврата всей суммы кредита и других платежей по кредитному договору, а именно в случае предъявления заявления в арбитражный суд о признании заемщика несостоятельным (банкротом) в установленном действующим законодательством порядке и в случаях объявления заемщика несостоятельным (банкротом) установленном действующим законодательством порядке (п/п. е, и п. 5.1.6).

По состоянию на 06.12.2010 г. (дату введения процедуры наблюдения) сумма обязательств по Кредитному договору, заключенному с Заемщиком, составляет неустойка за просроченные проценты - 178 201,38 рублей, неустойка за просроченный основной долг - 1 039 325,96 рублей, просроченные проценты 6 081 673,97 рублей, проценты - 3 594 611,17 рублей, просроченный основной долг - 75 075 000 рублей, основной долг - 89 925 000 рублей, всего общая сумма 175 893 812,48 рублей, из них основная сумма задолженности и причитающиеся проценты - 174 676 285,14 рублей, неустойка - 1 217 527,34 рублей.

В соответствии с пунктом 2 статьи 71 Закона о банкротстве должником заявлены возражения относительно действительности договора об открытии не возобновляемой кредитной линии № 147/08 от 30.05.2008 на котором основаны требования ОАО «Сбербанк России», в том числе о соблюдении правил его заключения, о наличии полномочий на заключение договора у лица, подписавшего его от имени должника.

Согласно разъяснениям, данным в Постановлении Пленума ВАС РФ № 57 от 23 июля 2009 г. «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с

неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств» судам следует иметь в виду, что эффективная судебная защита нарушенных прав может быть обеспечена своевременным заявлением возражений или встречного иска. Кроме того, арбитражный суд, рассматривающий дело о взыскании по договору, оценивает обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора, независимо от того, заявлены ли возражения или встречный иск.

Суд находит доводы должника, изложенные в возражениях и дополнениях к ним необоснованными и не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

ООО «СПЕЦСТРОЙ в ОАО «Сбербанк» был предоставлен протокол общего собрания участников ООО «СПЕЦСТРОЙ» от 26.05.2008г., согласно которому общее собрание участников должника одобрило заключение ООО «СПЕЦСТРОЙ» договора об открытии невозобновляемой кредитной линии с Волжским отделением № 8553 Сбербанка России и предоставление обеспечения по нему. В протоколе от 26.05.2008г. указаны все существенные условия договора об открытии невозобновляемой кредитной линии (сумма, срок, период выдачи, график погашения, процентная ставка, целевое использование, комиссионные платежи), предмет залога (имущественные права на площади строящегося объекта недвижимости, с указанием кв.м. площадей, адресов, оценочной и залоговой стоимостей).

Доводы должника о том, что в протоколе общего собрания участников ООО «СПЕЦСТРОЙ» от 26.05.2008г. нет прямого делегирования директору полномочий на подписание договора об открытии невозобновляемой кредитной линии несостоятельны.

Согласно ст. 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 8.10 устава ООО «СПЕЦСТРОЙ», единоличный исполнительный орган общества - директор без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки. Уставом общества не ограничены полномочия директора по совершению сделок и не предусмотрено получение для их совершения иного указания (разрешения) участников (в виде предоставления права подписать договор).

Довод должника о том, что участник ФИО3 о договоре № 147/08 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 30.05.2008г. не знал, поскольку не подписывал протокол общего собрания участников ООО «СПЕЦСТРОЙ» от 26.05.2008г. противоречит фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле документам.

В соответствии с п.п. 2.3.6, 6.2.6.8 договора № 147/08 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 30.05.2008г. (далее по тексту - Кредитный договор), выдача денежных средств в рамках лимита производится после заключения договоров поручительства, в том числе договора поручительства с ФИО3.

Во исполнение условий Кредитного договора 30.05.2008г. с Вытновым В.А. был заключен договор поручительства № 147/08-П4, в соответствии с которым Вытнов В.А. ознакомлен со всеми условиями Кредитного договора, обязуется отвечать перед Банком солидарно за исполнение ООО «СПЕЦСТРОЙ» всех обязательств по Кредитному договору, включая погашение основного долга, процентов за пользование кредитом, комиссионных плат, возмещение судебных расходов по взысканию долга и других убытков Банка, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением Заемщиком своих обязательств по Кредитному договору. Поручитель согласен на право Банка потребовать как от Заемщика, так и от поручителя досрочного возврата всей суммы кредита, процентов за пользование кредитом, неустоек и других платежей, начисленных на дату погашения, по кредитному договору в случаях, предусмотренных кредитным договором.

Изложенное подтверждает, что ФИО3 не мог не знать о заключенном между Банком и ООО «СПЕЦСТРОЙ» Кредитном договоре.

В соответствии с требованиями ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» о порядке проведения общего собрания участников общества и устава ООО «СПЕЦСТРОЙ», протокол общего собрания участников от 26.05.2008г. составлялся Заемщиком - ООО «СПЕЦСТРОЙ», предоставлялся в Банк также Заемщиком.

Заключение эксперта № 2490/04-3 от 12.07.2011 по почерковедческой экспертизе о том, что подпись от имени ФИО3, расположенная на лицевой стороне 4-го листа протокола общего собрания участников ООО «СПЕЦСТРОЙ» от 26.05.2008 в графе «Участники:2.» выполнена не самим ФИО3, а другим лицом с подражанием его подлинным подписям само по себе не является основанием для отказа во включении в реестр требований кредиторов требования ОАО «Сбербанк России».

Согласно ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

В силу ч. 3 ст. 86 АПК РФ заключение эксперта подлежит исследованию наряду с другими доказательствами по делу.

В соответствии с п. 5 ст. 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных статьей 46 Закона требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Решение суда о признании недействительным договора об открытии невозобновляемой кредитной линии № 147/08 от 30.05.2008 года суду не представлено.

Требования Банка подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника как обеспеченные залогом, поскольку Кредитный договор является реальным, заключен с должником индивидуально и на конкретных условиях, факт получения денежных средств сумме 165 000 000 рублей в рамках установленного Кредитным договором лимита подтвержден представленными платежными поручениями и не оспаривается должником.

Утверждение должника о том, что Банк не выполнил свои обязательства по Кредитному договору несостоятельны.

В соответствии со ст. 421 ГК РФ, юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора, по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права, свободны в заключении договора, могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иным правовым актом.

Отношения, вытекающие из кредитного договора, урегулированы главой 42 «Заем и кредит» ГК РФ, специальным Законом РФ «О банках и банковской деятельности», договор № 147/08 об открытии невозобновляемой кредитной линии соответствует указанным нормам права.

По условиям Кредитного договора, перечисление денежных средств Заемщику (п.2.3), в рамках установленного лимита производится при соблюдении условий кредитного договора, и в том числе, после предоставления Кредитору документов, подтверждающих цель использования кредита (договоров, контрактов, счетов, платежных документов и/или других документов) по форме, удовлетворительной для Кредитора.

Согласно п. 2.7 Кредитного договора, выдача любой суммы кредита производится в пределах свободного остатка лимита кредитной линии, в соответствии с графиком, указанным в п.2.7 Кредитного договора, с даты заключения договора по 30.06.2010г. Заемщик имеет право использовать суммы кредита позже даты выдачи, установленной п. 2.7 Кредитного договора, но не позже 20.07.2010г., уплачивая за это плату за резервирование ресурсов.

В случае, если 20.07.2010г. кредитная линия будет использована Заемщиком не полностью, свободный лимит кредитной линии аннулируется (п.2.12 Кредитного договора).

Условиями Кредитного договора определено, что целью кредита является финансирование затрат по договору инвестирования б/н от 24.04.2008г. заключенному Заемщиком с ООО «Дом-Инвест» для строительства 3-х многоэтажных жилых домов со

встроено-пристроенными помещениями по адресу г. Волжский, Волгоградской области ул. Мира-57, ул. Мира-55, ул. Александрова-20.

Согласно письму Банка России от 24.03.1999 N 104-Т "О применении Положений Банка России от 26.06.1998 N 39-П, от 31.08.1998 N 54-П, а также Методических рекомендаций Банка России от 14.10.1998 N 285-Т", под кредитной линией следует понимать договор, предусматривающий выдачу кредитов несколькими частями в пределах общей суммы договора (независимо от их частичного погашения) и общего срока договора, то есть сумма всех выданных кредитов за установленный договором срок в рамках открытой кредитной линии должна быть не больше предусмотренной договором общей суммы кредитной линии.

Предоставление денежных средств Заемщику в рамках кредитной линии, в соответствии с п.2.3 Кредитного договора, а именно 30.05.2008 г. в сумме 15 000 000 руб., 10.06.2008 г. в сумме 15 000 000 руб., 30.06.2008г. в сумме 45 000 000 руб., 07.08.2008г. в сумме 45 000 000 руб., 21.08.2008г. в сумме 5 000 000 руб., 15.09.2008г. в сумме 25 000 000 руб., 29.09.2008г. в сумме 15 000 000 руб. (о чем имеются платежные поручения и что не отрицается должником) происходило по мере предоставления Заемщиком в Банк документов, подтверждающих цель использования кредита.

Размер выдаваемых денежных средств (очередных траншей) определялся Банком в соответствии со строительной готовностью 3-х многоэтажных жилых домов со встроено- пристроенными помещениями по адресам г. Волжский, Волгоградской области ул. Мира-57, ул. Мира-55, ул. Александрова-20, на основании предоставленных Заемщиком актов выполненных работ по строительству объекта, и визуального осмотра объекта представителями служб Банка (акты осмотра предоставлены в материалах дела).

Выдача траншей оформлялась дополнительными соглашениями к Кредитному договору, в которых фиксировался процент строительной готовности объекта.

По смыслу ст.ст. 421, 428 ГК РФ, подписав договор о предоставлении кредита, Заемщик согласился со всеми его условиями, не заявлял об изменении условий договора при его заключении, то есть принял на себя обязательства по выполнению всех условий договора.

При надлежащем выполнении Заемщиком условия о предоставлении в Банк документов, подтверждающих цель использования кредита, в соответствии с п. 2.3 Кредитного договора, Банк обязан был бы производить перечисление денежных средств на его расчетный счет заемщика.

После выдачи 29.09.2008г. транша в сумме 15 000 000 рублей Заемщик не предоставлял в Банк документы, указанные в п. 2.3 Кредитного договора.

Доказательств того, что документы, подтверждающие цель использования кредита предоставлялись в Банк для выдачи следующего транша, должником не предоставлено.

В соответствии со ст. 8 Закона «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», инвестиционная деятельность может осуществляться за счет собственных финансовых ресурсов и внутрихозяйственных резервов инвестора (прибыль, амортизационные отчисления, денежные накопления и сбережения граждан и юридических лиц, средства, выплачиваемые органами страхования в виде возмещения потерь от аварий, стихийных бедствий, и другие); заемных финансовых средств инвесторов (банковские и бюджетные кредиты, облигационные займы и другие средства); привлеченных финансовых средств инвестора (средства, получаемые от продажи акций, паевые и иные взносы членов трудовых коллективов, граждан, юридических лиц).

Таким образом, заемные финансовые средства по Кредитному договору не являются единственным источником финансирования строительства.

В соответствии со ст. 821 ГК РФ, п. 5.1.8 Кредитного договора, кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок; порядок возврата кредита (части кредита) и/или начисленных на него процентов не будет соблюден заемщиком должным образом; при наступлении любого из событий, указанных в договоре; если не предоставлено согласованное обеспечение исполнения обязательств заемщиком, указанное в договоре.

В Кредитном договоре также установлена обязанность заемщика в срок возвращать кредит (часть кредита), и/или уплачивать начисленные на него проценты, и/или уплачивать начисленную комиссию, установленную договором; обязанность использовать полученный кредит (часть кредита) исключительно на цели, установленные в договоре; обязанность предоставлять кредитору документы, предоставления которых он вправе требовать в соответствии с условиями договора; обязанность предоставлять кредитору права на безакцептное списание денежных средств, в том числе по вновь открытым счетам заемщика; обязанность предоставлять кредитору обеспечение в соответствии с требованиями договора.

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о ненадлежащем исполнении должником (заемщиком) условий Кредитного договора.

Требование Банка подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника как обеспеченное залогом, поскольку заложенные должником имущественные права на получение в собственность площадей не прекратились, договор инвестирования Б № от 24.04.2008г., из которого возникли заложенные права, не расторгнут; существенные условия договора залога прав должником и Банком согласованы; государственной регистрации договор залога имущественных прав не подлежит.

Временным управляющим ООО «СПЕЦСТРОЙ» ФИО2 также заявлены возражения относительно того, что заявленные ОАО «Сбербанк России» относятся к текущим платежам и не подлежит включению в реестр требований кредиторов, а также о том, что договор залога является не заключенным, которые признаны судом необоснованными.

После принятия заявления о признании должника банкротом и введении в отношении него процедур банкротства на требования кредиторов распространяется особый правовой режим, целью которого является справедливое распределение конкурсной массы между кредиторами. По общему правилу требования кредиторов по денежным обязательствам могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного законодательством о несостоятельности (банкротстве) порядка их предъявления, включаются в реестр требований кредиторов и удовлетворяются в соответствии с очередностью, предусмотренной законодательством о банкротстве.

Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов (п. 1 ст. 5 Закона о банкротстве.

Под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом (абз. 1 п. 1 ст. 5 Закона).

В соответствии с п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 60), денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие до возбуждения дела о банкротстве, независимо от срока их исполнения не являются текущими ни в какой процедуре.

По вопросу квалификации в качестве текущих платежей требований по денежным обязательствам, вытекающим из договоров займа или кредита, а также возникших в связи с так называемым коммерческим кредитованием (ст. 823 ГК РФ) в Постановлении Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" (далее - Постановление N 63) указано, что, при применении пункта 1 статьи 5 Закона о банкротстве судам следует учитывать, что обязательство возвратить денежную сумму, предоставленную по договору займа (статья 810 ГК РФ) или кредитному договору

(статья 819 ГК РФ), возникает с момента предоставления денежных средств заемщику. Обязательство уплатить денежную сумму, предоставленную должнику в качестве коммерческого кредита в виде отсрочки или рассрочки оплаты товаров, работ и услуг (статья 823 ГК РФ), возникает с момента исполнения кредитором соответствующей обязанности по передаче товаров, выполнению работ либо оказанию услуг.

При решении вопроса о квалификации в качестве текущих платежей требований об уплате процентов за пользование денежными средствами, предоставленными должнику по договору займа, кредитному договору либо в качестве коммерческого кредита, судам необходимо иметь в виду, что указанные проценты наряду с подлежащей возврату суммой займа (кредита), на которую они начисляются, образуют сумму задолженности по соответствующему денежному обязательству должника, состав и размер которого, если это обязательство возникло до принятия заявления о признании должника банкротом, определяются по правилам пункта 1 стать 4 Закона о банкротстве. В этом случае требования об уплате таких процентов не являются текущими платежами.

По смыслу указанной нормы Закона проценты, подлежащие уплате на сумму займа (кредита) соответственно на дату подачи в суд заявления о признании должника банкротом или на дату введения соответствующей процедуры банкротства, присоединяются к сумме займа (кредита). В реестр требований кредиторов подлежит включению требование об уплате получившейся денежной суммы, размер которой впоследствии не изменяется.

Если требование по денежному обязательству, возникшему до возбуждения дела о банкротстве, заявляется кредитором в ходе процедуры наблюдения, то его размер (включая проценты) определяется на дату введения наблюдения, в том числе в силу пункта 3 статьи 63 Закона о банкротстве и в случаях, когда срок исполнения обязательства должен был наступить после введения наблюдения.

Требования об уплате процентов за пользование заемными (кредитными) средствами, вытекающие из денежных обязательств, возникших после принятия заявления о признании должника банкротом, являются текущими платежами.

Таким образом, в связи с изменением понятия текущих платежей и правового режима обязательств, возникших до возбуждения дела о банкротстве, срок исполнения которых должен был наступить после введения наблюдения, ссылка временного управляющего ООО «СПЕЦСТРОЙ» на Постановление Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" неправомерна.

Утверждения должника о том, что правила о государственной регистрации договора залога не соблюдены и он считается недействительным, а также временного управляющего о том, что договора залога является незаключенным не основаны на нормах права.

Исходя из содержания пункта 1 ст. 336 и п. 3 ст. 335 ГК РФ, предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), в том числе и те, которые будут приобретены в будущем. Таким образом, имущественные права отнесены к категории движимого имущества.

В соответствии со ст. 339 ГК РФ, договор о залоге должен быть заключен в письменной форме.

Договор залога прав № 2-147/08 от 30.05.2008г. заключенный с должником (с учетом дополнительных соглашений), соответствует требованиям, предусмотренным ст. 339 ГК РФ, а именно, указаны предмет залога (имущественные права по договору инвестирования) и его оценка (с учетом коэффициента строительной готовности), существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

В соответствии с п. 1 ст. 334 ГК РФ, в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Согласно ст. 337 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

В соответствии с п. 1 ст. 348 ГК РФ, взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Банком предоставлены акты осмотра строящегося объекта - имущественные права по которому переданы в залог за период с момента выдачи кредита и по состоянию на 20.12.2010г. (строительная готовность зданий оценивается 27,8%).

Таким образом, должнику принадлежат заложенные имущественные права по договору инвестирования Б № от 24.04.2008г. заключенному им с Обществом с ограниченной ответственностью «Дом-Инвест», указанный договор инвестирования является действующим и следовательно, сохраняется возможность обращения взыскания на предмет залога - на все имущественные права на площади строящегося Объекта общей площадью не менее 13 265,49 кв.м.

Договора залога права и инвестирования соответствуют требованиям, предусмотренным ст. 339 ГК РФ, а именно, указаны предмет залога (имущественные права по договору инвестирования) и его оценка (с учетом коэффициента строительной готовности), существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

Таким образом, должнику - ООО «СПЕЦСТРОЙ» принадлежат заложенные имущественные права по договору инвестирования Б№ от 24.04.2008г. заключенному им с Обществом с ограниченной ответственностью «Дом-Инвест» (Заказчик, ФИО4), указанный договор инвестирования является действующим и следовательно, сохраняется возможность обращения взыскания на предмет залога - на все имущественные права на площади строящегося Объекта общей площадью не менее 13 265,49 кв.м.

При таких обстоятельствах, суд считает требование ОАО «Сбербанк России» подлежит включению в реестр требований кредиторов в сумме 175 893 812,48 рублей, из которых основная сумм задолженности и причитающиеся проценты составляют 174 676 285,14 рулей, неустойка 1 217 527,34 рублей, в составе обязательств обеспеченных залогом имущества должника (имущественных прав) должника.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Статьей 101 АПК РФ предусмотрено, что судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

Из смысла статьи 106 АПК РФ усматривается, что к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся, в том числе, денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Согласно части 6 статьи 110 АПК РФ неоплаченные или не полностью оплаченные расходы на проведение экспертизы подлежат взысканию в пользу эксперта или государственного судебно-экспертного учреждения с лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Исходя из вышеизложенного, учитывая удовлетворение заявленных ОАО «Сбербанк России» требований, судебные расходы, связанные с проведением экспертизы в размере 8 916,00 рублей относятся на ООО "СПЕЦСТРОЙ".

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 71, 137, 138 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» статьями 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «СПЕЦСТРОЙ» требование открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице Волжского отделения № 8553 в сумме 175 893 812,48 рублей, из которых основная сумм задолженности и причитающиеся проценты составляют 174 676 285,14 рулей, неустойка 1 217 527,34 рублей, в составе обязательств обеспеченных залогом имущества (имущественных прав) должника на площади строящегося Объекта общей площадью не менее 13 265,49 кв.м., расположенные в трех многоэтажных жилых домах со встроенно- пристроенными помещениями, находящимися по адресу г. Волжский, Волгоградской области, ул. Александрова, 20 принадлежащие ООО «СПЕЦСТРОЙ». Залоговая стоимость предмета залога - 93 583 677,94 рублей.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «СПЕЦСТРОЙ» в пользу Государственного Учреждения Южный Региональный Центр Судебной Экспертизы расходы, связанные с проведением экспертизы в размере 8 916 рублей 00 копеек.

Определение может быть обжаловано в порядке и сроки, установленные законом.

Судья

О.С. Гладышева