Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседаниизаявление конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) жилищно-строительного кооператива «79/23» (404110, <...>; ОГРН <***>, ИНН <***>)

при участии в судебном заседании:

конкурсный управляющий – не явился, извещен,

ФИО1 – лично, по паспорту,

УСТАНОВИЛ:

09.11.2020 в Арбитражный суд Волгоградской области (далее - суд) поступило заявление Публично-правовой компании «Фонд защиты прав граждан – участников долевого строительства» (далее – Фонд, заявитель) о признании несостоятельным банкротом жилищно-строительного кооператива «79/23» (далее – ЖСК «79/23», должник).

Определением суда от 13.11.2020 указанное заявление принято к производству, возбуждено производство по делу № А12-28569/2020 с применением положений параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве.

Решением суда от 15.01.2021 (резолютивная часть от 14.01.2021) ЖСК «79/23» признано несостоятельным (банкротом) с открытием в отношении него процедуры конкурсного производства сроком на один год. Конкурсным управляющим утвержден ФИО2 Определением суда от 17.03.2021 ФИО2 освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего. Определением суда от 07.04.2021 конкурсным управляющим должника утвержден ФИО2

28.06.2020 от конкурсного управляющего ФИО2 поступило заявление о привлечении ФИО1 к субсидиарной ответственности по обязательствам ЖСК «79/23» в размере 51 441 085,04 руб.

Изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, суд приходит к следующему.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) и пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно статье 61.14 Закона о банкротстве правом на подачу по своей инициативе заявления о привлечении к ответственности по основаниям, предусмотренным ст. 61.11 и ст. 7 61.12 Закона о банкротстве, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, от имени должника обладает арбитражный управляющий.

Согласно сведений из Единого реестра юридических лиц ФИО1 являлась председателем правления ЖСК «79/23» с 24.04.2013 г. по 15.01.2021 г.

Избрание на должность подтверждается протоколом №1 от 12.12.2012 г. общего собрания учредителей ЖСК «79/23».

В силу положений статьи 110 Жилищного кодекса Российской Федерации жилищно-строительным кооперативом признается добровольное объединение граждан и в установленных настоящим Кодексом, другими федеральными законами случаях юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления многоквартирным домом. Согласно статье 119 Жилищного кодекса Российской Федерации председатель правления жилищно-строительного кооператива избирается правлением ЖСК из своего состава на срок, определенный уставом ЖСК.

При этом председатель правления ЖСК:

1) обеспечивает выполнение решений правления кооператива;

2) без доверенности действует от имени кооператива, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

3) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Кодексом или уставом кооператива к компетенции общего собрания членов кооператива (конференции) или правления кооператива.

Председатель правления при осуществлении прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах кооператива добросовестно и разумно.

Следовательно, ФИО1 являлась контролирующим должника лицом.

Конкурсный управляющий, обращаясь с требованием о привлечении ФИО1 к субсидиарной ответственности, указал, что руководителем должника не переданы первичные документы, позволяющие провести работу по взысканию и реализации дебиторской задолженности и прочих внеоборотных активов, не представлены расшифровки строк бухгалтерского баланса по состоянию на 31.12.2019 г.:

- прочие внеоборотные активы -113 466 тыс.руб.;

- дебиторская задолженность – 22 935 тыс.руб.

Конкурсный управляющий просит привлечь указанное лицо к субсидиарной ответственности по п.п. 4 п. 2 статьи 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Согласно пункту 4 статьи 61.11 Закона о банкротстве положения подпункта 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона применяются в отношении лиц, на которых возложены обязанности по организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника, а также ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, в том числе в ситуации, когда документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы, а также когда документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены.

В соответствии с разъяснением пункта 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", правовой позицией, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 13.10.2017 N 305-ЭС17-9683, применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпции, связанные с не передачей, сокрытием, утратой или искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), необходимо учитывать следующее.

Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной информации, что повлекло за собой невозможность формирования конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

Для целей удовлетворения заявления о привлечении бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности по заявленным основаниям управляющему необходимо доказать, что отсутствие документации должника, либо отсутствие в ней полной и достоверной информации, существенно затруднило проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве.

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названную презумпцию, доказав, в частности, что отсутствие документации должника, либо ее недостатки, не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства.

Таким образом, для привлечения лица к субсидиарной ответственности необходимо установить факт неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, вину субъекта ответственности и причинно-следственную связь между отсутствием документации (несвоевременным предоставлением) и невозможностью формирования конкурсной массы (формирования не в полном объеме) и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

В материалы дела представлен акт приема-передачи от 18.01.2021 г между ФИО1 и представителем конкурсного управляющего ФИО2, согласно которому руководителем должника переданы :

–папка «учредительные, регистрационные документы», договоры, акты субаренды нежилого помещения – 1 шт.

–материалы общих собраний (протоколы с приложениями)– 9 шт.

–правоустанавливающие документы на земельный участок и незавершенный строительством объект – 1 шт.

–Разрешение на строительство с документами о продлении – 8 л.

–проектная и рабочая документация (текстовая часть) -18 шт.

–папка «электроэнергия на стройплощадке» - 2 шт.

–папка «дело №01-08 договора-банки, закрытые счета» - 1 шт.

–бух. отчетность за 2018 г. – 1 шт.

–бух. отчетность за 2019 г. – 1 шт.

–бух. отчетность за 2020 г. – 1 шт.

–сведения бухгалтерского учета в электронном виде по формам программы 1С-бухгалтерия (предоставляются для копирования).

–папка «дело№01-01 кассовая книга том №1» 2013 г. -1 шт.

–авансовые расчеты за весь период- 1 шт.

–папка «дело№01-07 счета-фактуры полученные №1» 2013 г. - 1 шт.

–аудиторские заключения по бух.отчетности за 2013 г, 2017 г. -2 шт.

–кадровые документы, приказы, личные карточки, табели 2013,2014 г -1 шт.

–папка «дела в арбитражном суде» - 1 шт.

–папка «земельный налог, переписка» - 1 шт.

–папки «переписка входящая,исходящая» -7 шт.

Также передается печать организации – 1 шт.

Сопроводительным письмом к указанному акту сообщается об отсутствии значительной части документов по причине передачи их для проведения проверки совместно органами прокуратуры и инспекции строительного надзора, в частности,оригиналов договоров участия в долевом строительстве, заключенных с ООО Инвестиционная строительная компания «Перспектива-инвест» в количестве 13 шт., оригиналов договоров, заключенных с ЖСК «79/23», в количестве 21 шт., оригиналов и копий документов о выходе из ЖСК, судебных актов (папка), первичных учетных документов по счетам 50, 51 в оригинале( касса, банк, договоры, акты 2013, 2014).

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

Под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается в том числе невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных контрагентов, а также:

невозможность определения основных активов должника и их идентификации;

невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы;

невозможность установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.

К руководителю должника не могут быть применены презумпции, установленные подпунктами 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если необходимая документация (информация) передана им арбитражному управляющему в ходе рассмотрения судом заявления о привлечении к субсидиарной ответственности.

В рассматриваемом случае в результате передачи документов и электронной копии бухгалтерской программы 1с информация о финансово-экономическом состоянии Кооператива доведена до сведения конкурсного управляющего руководителем должника.

При этом конкурсный управляющий не пояснил, как отсутствие расшифровки статей актива баланса на 31.12.2019 г. повлияло на формирование конкурсной массы, не указал, какие именно объекты, указанные в бухгалтерской отчетности и относящиеся к основным средствам, дебиторской задолженности или долгосрочным вложениям должника, не удалось выявить из-за отсутствия соответствующих документов.

Члены жилищно-строительного кооператива своими средствами участвуют в строительстве, реконструкции и последующем содержании многоквартирного дома.

Жилищно-строительный кооператив в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности выступает в качестве застройщика и обеспечивает на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию многоквартирного дома в соответствии с выданным такому кооперативу разрешением на строительство.

Жилищно-строительные кооперативы являются потребительскими кооперативами, которые отнесены к некоммерческим организациям (часть 3 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации), не имеющим в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли.

ЖСК «79/23» является потребительским кооперативом, созданным его членами для завершения строительства и совместной эксплуатации многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу: г. Волжский Волгоградской обл., ул. Дружбы, 79.

Финансовый анализ деятельности должника и выявление имущества (в том числе, дебиторской задолженности) в условиях объективной невозможности предоставления первичной документации могут быть достоверно реализованы посредством изучения, в том числе, переданных в распоряжение конкурсного управляющего материалов общих собраний членов ЖСК, которые в силу норм действующего законодательства и устава кооператива содержат исчерпывающую информацию о его финансово-хозяйственном положении, поскольку неотъемлемой частью протокола ежегодного общего собрания членов кооператива являются годовой отчет о деятельности, заключение ревизора, смета доходов и расходов, списки принимаемых и исключаемых членов кооператива.

Пояснения о порядке формирования строки 1190 бухгалтерского баланса, расшифровка с указанием контрагентов, реквизитов договоров, групп затрат, дополнительные документы переданы ответчиком конкурсному управляющему на момент рассмотрения дела судом.

Также представлены в материалы суда и конкурсному управляющему сведения о дебиторской задолженности, которая на 31.12.2019 г. складывалась из обязательств контрагента – технического заказчика ООО ИСК «Перспектива-Инвест» и обязательств членов кооператива по оплате паевых взносов.

Из представленных в материалы дела и пояснений ответчика следует, что погашение дебиторской задолженности, имеющейся по состоянию на 31.12.2019 г. в размере 9 107 тыс. руб. за ООО ИСК «Перспектива-Инвест» не может повлечь пополнение конкурсной массы и удовлетворение требований кредиторов в силу ее правовой природы, поскольку указанная задолженность сформирована в связи с исполнением сторонами – ЖСК «79/23» - застройщиком и ООО ИСК «Перспектива-Инвест»- техническим заказчиком, условий заключенного между ними договора № 1/13-ЖСК от 24.04.2013 г. на выполнение функций технического заказчика.

Абзац 2 п. 1 ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает, что с даты принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств должника считается наступившим. Однако, на обязательства контрагентов должника такие последствия не распространяются. Согласно условиям договора, «Застройщик» осуществляет капитальные вложения в строительство Объекта: 4-х секционного 10-и этажного жилого дома со встроено-пристроенными помещениями бытового обслуживания, магазином продовольственных и непродовольственных товаров, офисов, общественного питания (II и IV очереди строительства), расположенного на земельном участке по адресу: город Волжский Волгоградской области, улица Дружбы, 79, кадастровый № земельного участка 34:35:030212:0020, а «Технический заказчик», действуя от своего имени либо от имени «Застройщика» и за счёт «Застройщика», обязуется завершить строительство, оказать «Застройщику» услуги технического заказчика и передать «Застройщику» объект, соответствующий техническим требованиям и проектной документации.

«Застройщик» обязуется осуществить капитальные вложения, а также оплатить услуги «Технического заказчика»

«Технический заказчик» обязуется обеспечить строительство Объектов и получить разрешение на ввод Объектов в эксплуатацию.

Тем самым, обязательство ООО ИСК «Перспектива-Инвест» перед ЖСК «79/23», обозначаемое в балансе как дебиторская задолженность, не является денежным. Следовательно, исполнение его по требованию конкурсного управляющего не может повлечь пополнение конкурсной массы имуществом и удовлетворение требований кредиторов, в том числе, в связи с их существенной несоразмерностью.

На момент рассмотрения дела судом документы, подтверждающие основание возникновения и погашения сумм дебиторской задолженности ООО ИСК «Перспектива-Инвест», основанной на договоре № 1/13-ЖСК от 24.04.2013 г. на выполнение функций технического заказчика переданы ответчиком конкурсному управляющему (с письмом от 01.09.2021 г.).

В отношении сумм дебиторской задолженности членов кооператива суд отмечает, что отсутствие документов по дебиторской задолженности в размере 22 935 тыс. руб. (по состоянию на 31.12.2019 г. или 3140 тыс.руб. на 31.12.2020 г.) не свидетельствует о невозможности погашения всех заявленных в реестр требований кредиторов на сумму 51 441 085,04 руб. и более, в первую очередь, по причине встречного характера данных обязательств. Кроме того, из представленных в дело доказательств следует, что первичные документы – договоры о порядке оплаты паевого взноса и предоставления помещения, на основании которых сформировалась данная задолженность, не имелись в распоряжении ответчика, были переданы им на проверку в контролирующие органы.

П. 18 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2019)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019) отмечено, что неисполнение бывшим руководителем должника обязанности передать документацию должника вследствие объективных факторов, находящихся вне его контроля, не может свидетельствовать о наличии интереса такого руководителя в сокрытии соответствующей информации и, соответственно, являться основанием для применения презумпции вины в доведении должника до банкротства.

Кроме того, как отмечено п.13 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2020)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 23.12.2020) требование о привлечении к субсидиарной ответственности в материально-правовом смысле принадлежит независимым от должника кредиторам и не может служить средством разрешения корпоративного конфликта.

Иск о привлечении к субсидиарной ответственности является групповым косвенным иском, так как предполагает предъявление полномочным лицом в интересах группы лиц, объединяющей правовое сообщество кредиторов должника, требования к контролирующим лицам, направленного на компенсацию последствий их негативных действий по доведению должника до банкротства.

Институт субсидиарной ответственности является правовым механизмом защиты нарушенных прав конкурсных кредиторов, возмещения причиненного им вреда.

При разрешении требования о привлечении к субсидиарной ответственности интересы кредиторов противопоставляются лицам, управлявшим должником, контролировавшим его финансово-хозяйственную деятельность.

Таким образом, требование о привлечении к субсидиарной ответственности в материально-правовом смысле принадлежит независимым от должника кредиторам, является исключительно их средством защиты.

Согласно п.11 ст. 61.11 ФЗ О банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица подлежит соответствующему уменьшению, если им будет доказано, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине этого лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого контролирующего должника лица.

Не включаются в размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица требования, принадлежащие этому лицу либо заинтересованным по отношению к нему лицам. Такие требования не подлежат удовлетворению за счет средств, взысканных с данного контролирующего должника лица.

В рассматриваемом случае статусом независимых кредиторов обладают кредиторы, размер реестровой задолженности перед которыми составляет 399 418,09 руб.- основной долг (кредиторы 4 очереди), 128 514,95 руб. – штрафные санкции 4 очереди.

Часть реестровой задолженности должника в размере 50 913 152 руб. на данный момент не является денежным требованием, поскольку является финансовым выражением требований участников строительства о передаче жилых помещений.

Исходя из разъяснений, данных в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности является исключительным механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов. При его применении судам необходимо учитывать как сущность конструкции юридического лица, предполагающей имущественную обособленность этого субъекта (пункт 1 статьи 48 ГК РФ), его самостоятельную ответственность (статья 56 ГК РФ), наличие у участников корпораций, учредителей унитарных организаций, иных лиц, входящих в состав органов юридического лица, широкой свободы усмотрения при принятии (согласовании) деловых решений, так и запрет на причинение ими вреда независимым участникам оборота посредством недобросовестного использования института юридического лица (статья 10 ГК РФ).

Несмотря на невозможность осуществления строительства жилого дома, руководитель добросовестно рассчитывал на преодоление сложившейся ситуации, предпринимая меры по исполнению обязательств по строительству жилого дома, не скрывая финансового положения организации. Доказательств того, что руководитель должника не пыталась сохранить и поддержать кооператив; руководителем должника не предпринимались меры для продолжения исполнения жск своих обязательств, заявителем не представлено.

Оценив представленные доказательства в совокупности и взаимной связи, суд пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для привлечения ФИО1 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, доказательства противоправного виновного действия (бездействия) руководителей по доведению должника до несостоятельности (банкротства), не предоставлены.

руководствуясь ст. 61.16 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. ст. 184, 185, 223 АПК РФ, суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности отказать.

Определение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Волгоградской области в установленный законодательством срок.

Судья А.Е. Акимова