Определение № А13-7425/10 от 29.03.2011 АС Вологодской области

242/2011-26635(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛОГОДСКОЙ ОБЛАСТИ
ул. Герцена, д. 1 «а», Вологда, 160000
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Арбитражный суд Вологодской области в составе председательствующего судьи Кузнецова К.А., судей Спиридоновой Н.С., Шумиловой Л.Ф., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кренделевой Л.Е., рассмотрев в судебном заседании жалобу общества с ограниченной ответственностью «С-Комби» на действия временного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Северо-ЗападТорг» Брагина Владимира Брониславовича в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Северо – Запад Торг» (Вологодская обл., п. Вожега, ИНН 3525105760, ОГРН 1023500596756),

при участии от заявителя – Злобиной Т.М. по доверенности от 13.05.2010, от арбитражного управляющего – Брагина В.Б. – временного управляющего, от должника – Грибова Д.А. по доверенности от 01.06.2010,

у с т а н о в и л:

определением Арбитражного суда Вологодской области (далее – суд) от 02 сентября 2010 года в отношении общества с ограниченной ответственностью «Северо – Запад Торг» (Вологодская обл., п. Вожега, ИНН 3525105760, ОГРН 1023500596756) (далее – ООО «Северо-Запад Торг», должник) введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждён ФИО1.

Общество с ограниченной ответственностью «С-Комби» обратилось в суд с жалобой на действия временного управляющего ООО «Северо-ЗападТорг», выразившееся во включении в реестр требований кредиторов Межрайонной инспекции ФНС № 7 по Вологодской области, в допуске к участию в первом собрании кредиторов должника и учету её голосов при голосовании, при отсутствии вступившего в законную силу судебного акта, устанавливающего состав и размер требований уполномоченного органа. Просит не выплачивать временному управляющему вознаграждение за процедуру наблюдения.

В судебном заседании представитель заявителя уточнил заявленные в жалобе требования, просит;

1. признать незаконными действия арбитражного управляющего ФИО1 по допуску Межрайонной инспекции ФНС России № 7 по Вологодской области при отсутствии вступившего в силу судебного акта, устанавливающего состав и размер ее требований;

2. признать незаконными действия арбитражного управляющего ФИО1 по допуску Межрайонной инспекции ФНС России №

7 по Вологодской области к участию в первом собрании кредиторов ООО «Северо-ЗападТорг» 28.12.2010 и учету ее голосов при голосовании;

3. признать незаконными действия арбитражного управляющего ФИО1 по ненадлежащему исполнению обязанностей по проведению финансового анализа деятельности должника;

4. признать незаконными выводы арбитражного управляющего ФИО1 об отсутствии у должника признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, поскольку арбитражным управляющим сделки должника не оспаривались.

5. Не выплачивать вознаграждение временному управляющему ООО «Северо-ЗападТорг» ФИО1 за период проведения процедуры наблюдения.

Уточнение заявленных требований принято в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В обоснование жалобы сослался на то, что в первом собрании кредиторов ООО «Северо-ЗападТорг», состоявшемся 28.12.2010 принимала участие и голосовала по вопросам повестки дня Межрайонная инспекция ФНС России № 7 по Вологодской области. Однако на момент проведения собрания требования Межрайонной инспекции ФНС России № 7 по Вологодской области не были включены в реестр требований кредиторов ООО «Северо-ЗападТорг», в связи с чем, налоговый орган не обладал правом голоса на собрании, а арбитражный управляющий не имел права включать налоговую инспекцию в реестр требований кредиторов и учитывать ее голоса при принятии решения общим собранием.

Кроме того, анализ финансового состояния должника не соответствует требованиям Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа» утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 № 367.

Временный управляющий возразил против удовлетворения заявленной жалобы, просит отказать в ее удовлетворении в связи с необоснованностью. В отзыве пояснил, что решение собрания кредиторов от 28.12.2010 не оспорено, оснований для его отложения не имелось. Замечаний, возражений по порядку проведения собрания кредиторов, дополнительных вопросов по повестке дня, в ходе проведения собрания выявлено не было. При этом заявитель - конкурсный кредитор был надлежаще уведомлен о повестке дня, ознакомлен с реестром кредиторов и не возражал при проведении собрания против участия уполномоченного органа. Исходя из содержания жалобы, претензий к выполнению установленных действующим законодательством и указанных выше обязанностей арбитражного управляющего, у заявителя не имеется.

Присутствующие на собрании конкурсные кредиторы согласились с участием уполномоченного органа в качестве конкурсного кредитора с правом голоса и более того в дальнейшем единогласно выбрали уполномоченный орган в качестве представителя собрания кредиторов для представления интересов 000 «Северо-Запад Торг» в различных инстанциях (п. 7 повестки дня).

На дату рассмотрения жалобы требования уполномоченного органа включены в реестр требований кредиторов, что подтверждается вступившим в законную силу Определением Арбитражного суда Вологодской области от 17 февраля 2011 года. Судом подтверждена правомочность обращения кредитора и право на участие в решении вопросов связанных с банкротством должника.

Таким образом, признание собрания кредиторов не правомочным, и недействительными решений по вопросам повестки дня принятыми при наличии кворума, является нарушением прав и законных интересов кредиторов, принимавших участие в собрании.

При проведении финансового анализа должника временным управляющим были запрошены все необходимые документы у директора общества, уполномоченного и других регистрирующих органов, но документы, необходимые для проведения финансового анализа, ему были предоставлены не в полном объеме. В связи со сложностью получения документов о деятельности должника, арбитражный управляющий вынужден был провести финансовый анализ исходя из имеющихся документов в целях недопущения затягивания процедуры наблюдения. Кроме того, жалоба не учитывает особенности финансового состояния общества, а именно, отсутствие работников, документооборота, инвентаризационных описей основных средств, объектов незавершенного строительства, долгосрочных финансовых вложений, незавершенного производства.

Более того указанные обстоятельства были предметом рассмотрения в судебном заседании от 17 марта 2011 года по заявлению Межрайонной инспекции ФНС России № 7 по Вологодской области о признании незаконными действий временного управляющего ООО «Северо-Запад Торг» ФИО1 по ненадлежащему проведению финансового анализа. По результатам рассмотрения вынесено определение Арбитражного суда Вологодской области от 17 марта 2011 года.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, оценив собранные доказательства, суд считает жалобу уполномоченного органа не подлежащей удовлетворению.

Согласно статье 12 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

Согласно статье 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан, в частности, проводить анализ финансового состояния должника.

Из пункта 1 статьи 70 Закона о банкротстве следует, что анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника.

Принципы и условия проведения арбитражным управляющим финансового анализа должника определены Правилами проведения финансового анализа

(утвержденными постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003 года № 367), пункт 1 которых предусматривает то, что при проведении финансового анализа арбитражный управляющий анализирует финансовое состояние должника на дату проведения анализа, его финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность, положение на товарных и иных рынках.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Вологодской области от 02.09.2010 в отношении ООО «Северо-Запад Торг» введена процедура наблюдения. В качестве временного управляющего утвержден ФИО1.

28.12.2010 года состоялось первое собрание кредиторов ООО «Северо- ЗападТорг», с повесткой дня:

1. Отчет временного управляющего о проделанной работе и информация о финансовом состоянии должника.

2. Об обращении в Арбитражный суд с ходатайством о введении процедуры несостоятельности в отношении должника - конкурсного производства.

3. Образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредитров.

4. Определение требований к кандидатуре арбитражного управляющего для утверждения конкурсным управляющим ООО «Северо-ЗападТорг»

5. Определение саморегулируемой организации для представления в Арбитражный суд кандидатуры арбитражного управляющего.

6. Выбор реестродержателя.

7. Избрание представителя собрания кредиторов для представления интересов ООО «Северо-ЗападТорг» в различных инстанциях.

Как следует из указанного протокола, в собрании принимали участие уполномоченный орган с суммой требований в размере 1 073 264 руб. 28 коп. и конкурсные кредиторы ООО «С-Комби» с суммой основного долга 1 641 781 руб. 41 коп., ФИО2, с суммой основного долга 900 000 руб. 00 коп.

Однако требования Межрайонной инспекции ФНС России № 7 по Вологодской области включены в реестр требований кредиторов определением Арбитражного суда Вологодской области от 17.02.2011.

Следовательно, требования Межрайонной инспекции ФНС России № 7 по Вологодской области на дату проведения собрания кредиторов не была включена в реестр требований кредиторов ООО «Северо-ЗападТорг» и не обладала правом голоса на собрании.

Таким образом, оснований для признания законными действий арбитражного управляющего ФИО1 по допуску Межрайонной инспекции ФНС России № 7 по Вологодской области при отсутствии вступившего в силу судебного акта, устанавливающего состав и размер ее требований и учету ее голосов при голосовании не имеется.

В целях проведения анализа финансового состояния должника 17.09.2010 временным управляющим был направлен запрос директору должника о предоставлении необходимых документов.

В связи с непредставлением директором ООО «Северо-Запад Торг» документов, временный управляющий 14.10.2010 обратился в суд с требованием об обязании руководителя должника предоставить временному управляющему

документы, необходимые для проведения финансового анализа. Определением от 19.11.2010 суд обязал руководителя должника Казакова Василия Ивановича передать временному управляющему Брагину Владимиру Брониславовичу документацию.

В объяснении от 25.11.2010 директор должника пояснил, что запрошенных документов у него не имеется и просил предоставить срок для их предоставления до 31.01.2011. В связи с тем, что до указанной даты документы представлены не были, 07.02.2011 исполнительный лист, выданный на основании определения суда от 19.11.2010, направлен ФИО1 в Балашихинский районный отдел службы судебных приставов по Московской области (по месту жительства директора должника).

Частично документы получены временным управляющим от налоговой инспекции, из материалов другого дела и использованы при проведении финансового анализа.

Таким образом, временным управляющим предпринимались меры по установлению финансового состояния должника, в том числе, путем направления запросов руководителю должника и главному бухгалтеру (запрос от 17.09.2010), в Управление ГИБДД по Вологодской области (запрос от 20.09.2010 № 9), в управление Пенсионного Фонда РФ по Вожегодскому району (запрос от 19.09.2010 № 10), в ОСП по Вожегодскому району (запрос от 19.09.2010 № 11), в налоговый орган (запрос от 20.09.2010 № 12), в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Вологодской области (запрос от 20.09.2010 №13), в Управление Ростехназдора по Вологодской области (запрос от 28.09.2010 № 14) с целью получения информации и документов, касающихся деятельности должника, в порядке статьи 66 Закона о банкротстве. Кроме того, временным управляющим через суд реализовано право на истребование документации от руководителя должника.

Из материалов дела следует, что временный управляющий ООО «Северо- Запад Торг» ФИО1 выполнил анализ финансового состояния должника с замечаниями, поскольку бухгалтерская, налоговая и иная необходимая для этих целей документация у него отсутствовала по причине ее не предоставления руководителем должника.

Кроме того, аналогичным доводам в части нарушения временным управляющим правил составления финансового анализа дана оценка при вынесении Арбитражным судом Вологодской области определения от 17.03.2011 по рассмотрению жалобы Межрайонной инспекции ФНС России № 7 по Вологодской области.

С учетом установленного, принимая во внимание причины непроведения временным управляющим надлежащим образом анализа финансового состояния должника, факт отсутствия доказательств, свидетельствующих о наличии у должника какого-либо имущества и документов, позволяющих временному управляющему провести анализ деятельности ООО «Северо-Запад Торг» в соответствии с Правилами, основания для удовлетворения жалобы ООО «С- Комби» в данной части отсутствуют.

Податель жалобы не доказал, что у временного управляющего имелась реальная возможность получения иным образом и в более короткие сроки

сведений, необходимых для проведения финансового анализа должника. В материалах дела не имеется документов, подтверждающих несоответствие содержащихся в анализе финансового состояния должника выводов фактическому финансовому состоянию должника.

Доказательства того, что обжалуемое бездействие временного управляющего привело к нарушению прав и законных интересов кредитора, в материалах дела отсутствуют.

Довод о признании незаконными выводов арбитражного управляющего ФИО1 об отсутствии у должника признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, в связи с тем, что арбитражным управляющим не были оспорены сделки должника, судом отклоняется, поскольку доказательств обратного в материалах дела не имеется. Кроме того, спорный вывод не повлиял на решение вопроса о последующей процедуре банкротства.

Требование о не выплате вознаграждения временному управляющему ООО «Северо-ЗападТорг» за период процедуры наблюдения удовлетворению не подлежит, поскольку пунктом 4 статьи 20.6 Закона о банкротстве предусмотрено, что вознаграждение арбитражному управляющему не выплачивается в случае освобождения или отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве с даты его освобождения или отстранения.

Поскольку требование об отстранении в рамках настоящей жалобы не заявлялось, правовых оснований для удовлетворения требования о не выплате вознаграждения за период наблюдения, не имеется.

Руководствуясь статьями 24, 60 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 184, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российский Федерации, Арбитражный суд Вологодской области

о п р е д е л и л :

признать незаконными действия временного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Северо-Запад Торг» ФИО1 по включению в реестр требований кредиторов Межрайонной инспекции ФНС России № 7 по Вологодской области до вступления в законную силу судебного акта, устанавливающего состав и размер ее требований.

Признать незаконными действия временного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Северо-Запад Торг» ФИО1 по учету голосов Межрайонной инспекции ФНС России № 7 по Вологодской области на первом собрании кредиторов, состоявшемся 28.12.2010.

В остальной части требований отказать.

Определение подлежит немедленному исполнению.

Определение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его вынесения в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд.