Определение № А17-1328/10 от 02.06.2011 АС Ивановской области

1Б/2011-15796(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ИВАНОВСКОЙ ОБЛАСТИ
ул. Б. Хмельницкого, 59-б, г. Иваново, 153022
http://ivаnоvо.аrbitr.ru
e-mail: info@ivanovo.arbitr.ru
arbitr@345000.ru
Тел. (4932) 42-96-65
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Резолютивная часть определения объявлена 1 июня 2011 года. Полный текст определения изготовлен 2 июня 2011 года.

Арбитражный суд Ивановской области в составе судьи Рябцевой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Казариной О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление Федеральной налоговой службы (далее – ФНС России)

о признании недействительным решения собрания кредиторов ОГУП «Ивоблстройзаказчик» (ИНН <***>, ОГРН <***>, юридический адрес: 153023, <...>) от 22.03.2011г. об утверждении плана внешнего управления,.

при участии в судебном заседании:

- от Федеральной налоговой службы – ФИО1 (доверенность № 10-

21/05364 от 25.05.2010 года);

- от должника – внешний управляющий ФИО2;

- от ООО СА «Стройтехцентр» - ФИО3 (доверенность от 21.04.2011г.;

- ФИО4, конкурсный кредитор, представитель собрания кредиторов (протокол собрания от 17.12.2010г.);

- от ЗАО «Градстрой» - ФИО4, генеральный директор (решение

учредителя ЗАО «Градстрой» от 20.01.2009г.),

у с т а н о в и л:

Определением Арбитражного суда Ивановской области от 05.04.2010г. принято к производству заявление ФНС России о признании несостоятельным (банкротом) ОГУП «Ивоблстройзаказчик», определением суда от 02.07.2010г. в отношении должника введена процедура наблюдения. Определением суда от 27.12.2010г. в отношении должника введена процедура внешнего управления. Внешним управляющим утвержден Черняев М.В.

В суд в деле о банкротстве ОГУП «Ивоблстройзаказчик» обратилась ФНС России – заявитель по делу о банкротстве должника, кредитор по обязательным платежам.

Заявитель просит признать недействительным решение собрания кредиторов должника от 22 марта 2011 года об утверждении Плана внешнего управления должника.

По мнению заявителя реализация утвержденного Плана внешнего управления не может привести к восстановлению платежеспособности должника, исходя из следующего:

- планом внешнего управления не предусмотрено погашение заемных средств, планируемых к привлечению для выполнения мероприятий по восстановлению платежеспособности должника;

- планируемая выручка от выполнения предусмотренных Планом работ по строительству жилого дома на земельном участке по ул.Революционной, литер 6,7 – 101 877 000 рублей. Между тем, согласно договору о совместной деятельности по строительству указанного дома № 1 от 25.01.2001г. должнику должно быть передано 15 квартир, реализация которых не позволит получить указанную сумму;

- Планом внешнего управления предусмотрена продажи части имущества должника, балансовой стоимостью менее 100 тыс.руб. на условиях, определяемых внешним управляющим. В судебном заседании представитель ФНС России пояснил, что поскольку к продаже в период внешнего управления планируются непрофильные объекты недвижимости, в соответствии с пунктом 3 статьи 111 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» продажа указанного имущества должна проводится путем электронных торгов;

- расчетная стоимость дебиторской задолженности, подлежащей ко взысканию составляет 14 375 тыс.руб., что не соответствует мероприятиям, отраженным в Плане, предусматривающим взыскание 22 258 тыс.руб.

В судебном заседании представитель ФНС России поддержал доводы изложенные в заявлении.

Внешний управляющий должника, конкурсные кредиторы ООО СА «Стройтехцентр», ЗАО «Градстрой», Кудряшов В.Б., являющийся представителем собрания кредиторов, возражали против доводов уполномоченного органа, изложили свои позиции в отзывах.

Как видно из материалов дела, на собрании кредиторов ОГУП «Ивоблстройзаказчик» 22 марта 2011 года, на котором присутствовали кредиторы, обладающие в совокупности 100% от общего числа голосов кредиторов, большинством голосов 56,68% принято решение об утверждении Плана внешнего управления. Против утверждения Плана голосовал представитель ФНС России (43,32% голосов).

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве (далее – Закон о банкротстве) в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Как следует из формулировки указанной статьи решение собрания кредиторов может быть признано недействительным в двух случаях:

- если решение принято с нарушением компетенции собрания;

- если решение нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 106 Закона о банкротстве план внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника (открытый перечень которых указан в статье 109 Закона о банкротстве), условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

План внешнего управления должен: соответствовать требованиям, установленным федеральными законами; предусматривать срок восстановления платежеспособности должника; содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок.

Из утвержденного Оспариваемым решением собрания кредиторов Плана внешнего управления следует:

Кредиторская задолженность предприятия по состоянию на начало 2011 года составляла 158 159,8 рублей (стр.21 Плана внешнего управления). В общей сумме кредиторской задолженности учтена задолженность перед дольщиками по строительству жилого дома по ул. Революционной, 20б в городе Иваново в сумме 102 млн.руб. Степень готовности дома на дату утверждения Плана внешнего управления составляет 98%. Срок сдачи в эксплуатацию – 2 квартал 2011года. После сдачи дома в эксплуатацию и передачи дольщикам квартир, данная часть кредиторской задолженности будет исключена из бухгалтерского баланса.

Размер требований кредиторов, включенных в реестр, 49 056 261,71 руб. Размер процентов, подлежащих начислению на сумму требований кредиторов в соответствии со статьей 95 Закона о банкротстве – 3 658 121,42 руб.

В составе активов должника числятся:

- здания (гараж, здание канализационной насосной станции, здание проходной, 2 склада) балансовой (остаточной) стоимостью 315 862,23 руб.

- машины и оборудование балансовой (остаточной) стоимостью 68 326,01 руб.;

- передаточные устройства (внеплощадные сети водопровода, тепловые сети, трансформаторная подстанция, водопроводное кольцо, электрокабель) балансовой (остаточной стоимостью) – 4 786 347,04 руб.;

- производственный и хозяйственный инвентарь балансовой (остаточной стоимостью) 4 154,12 руб.

- сооружения балансовой (остаточной) стоимостью 121 331,94 руб.;

- транспортные средства балансовой (остаточной) стоимостью 161 407,44 руб.,

- запасы, материалы на сумму 796 038,18 руб.,

- а также дебиторская задолженность в сумме 31 977 438 рублей, возникшая в основном в 2008-2010 г.г. По заключению внешнего управляющего указанная задолженность реальна ко взысканию, за исключением суммы 525 180 руб., возникшей в 2007 году. Кроме того, на забалансовом счете предприятия учтена задолженность дольщиков по строительству дома по ул.Революционной, 20б перед предприятием в сумме 5 422 219,33 руб., которая планируется к погашению в срок до передачи квартир (2 квартал 2011 года).

Кроме того, в соответствии с договором аренды № (С) 43/2009\у от 26.02.2009г. между Департаментом управления имуществом Ивановской области и ОГУП «Ивоблстройзаказчик» в пользование был передан земельный участок, общей площадью 26620 кв.м., расположенный по адресу: г.Иваново, ул.Революционная, литер 6,7. Срок аренды - 60 месяцев с даты заключения договора аренды. Право аренды указанного земельного участка приобретено предприятием на торгах, по результатам которых между предприятием и Ивановским городским комитетом по управлению имуществом заключен договор купли-продажи права на заключение договора аренды земельного участка для комплексного освоения в целях жилищного строительства. Цена покупки права составила 21 057,00 тыс.руб.

Указанный участок предоставлен для комплексного освоения в целях жилищного строительства. Целью освоения является строительство жилого дома из 17 секций.

В качестве мер, направленных на восстановление платежеспособности должника планом внешнего управления предусмотрено:

1. взыскание дебиторской задолженности

2. продажа части имущества должника.

3. выполнение работ по заключенным договорам. Заключение договора на вы- полнение работ по новым объектам;

4. передача в аренду имущества, не используемого в хозяйственной деятельности;

5. реализация и использование материалов и запасов;

6. осуществление производственной деятельности по основному виду деятель- ности.

От реализации указанных мер планируются следующие поступления:

- от взыскания дебиторской задолженности – 22 258,3 тыс.руб. (числящаяся в балансе сумма дебиторской задолженности 31 млн.руб. за минусом платежей, поступивших в декабре 2010г.); мероприятия по взысканию дебиторской задолженности запланированы в период с 1-3 квартале 2011 года (стр.31-35 Плана);

К моменту сдачи в эксплуатацию жилого дома по ул.Революционной, 20б

(2-ой квартал 2011 года) также должна быть погашена задолженность дольщиков перед предприятием в сумме 5422,2 тыс.руб.

- от продажи имущества должника планируется получить 29 млн.руб.

В обоснование части указанной суммы в материалы дела представлены:

- отчет № 07/02/11-02 о рыночной стоимости принадлежащих должнику зданий проходной и склада по адресу, <...>, подготовленный ООО «ИвОценка» по заказу внешнего управляющего должника, согласно которому стоимость указанных объектов определена в размере 3 608 000 рублей;

- отчет № 19/06-10 о рыночной стоимости трансформаторной подстанции, принадлежащей должнику, подготовленный ООО «РосБизнесОценка» в период процедуры наблюдения, согласно которому стоимость указанного объекта определена в размере 2 092 713,66 руб.,

- отчет № 17/06-10 о рыночной стоимости насосной станции, принадлежащей должнику, подготовленный ООО «РосБизнесОценка» в период процедуры наблюдения, согласно которому стоимость указанного объекта определена в размере 7 970 289,53 руб.,

- отчет № 18/06-10 о рыночной стоимости водопроводного кольца, принадлежащего должнику, подготовленный ООО «РосБизнесОценка» в период процедуры наблюдения, согласно которому стоимость указанного объекта определена в размере 4 564 989,54 руб.,

Кроме того, планируется к продаже строительная техника, в отношении

которой не получено заключение о ее рыночной стоимости

Продажа имущества планируется в течение 2011 года..

- от выполнения работ по заключенным договорам:

25 января 2011 года между ОГУП «Ивоблстройзаказчик» и ОАО

«Строительно-монтажное управление № 1» заключен договор о совместной деятельности по строительству многоэтажного жилого дома с офисными помещениями на земельном участке по адресу: <...> литер 6,7 (1,2 очереди).

В судебном заседании внешний управляющий должника пояснил, что в соответствии с условиями договора аренды № (С) 43/2009\у от 26.02.2009г указанного земельного участка он предназначен для освоения под цели жилищного строительства и представляет собой инвестиционно привлекательный объект, что подтверждается фактом заключения между предприятием и ОАО «СМУ № 1» договора о совместной деятельности по освоению данного участка. Реализовать данный актив в рамках процедуры конкурсного производства невозможно, поскольку участок предоставлен на

праве аренды (право приобретено на торгах за 21 057,00 тыс.руб.), таким образом, в случае признания должника банкротом данный актив предприятия будет утрачен, размер имущества должника, за счет которого было бы возможно удовлетворить требования кредиторов, уменьшится на 22 500 тыс.руб. (стоимость приобретения права аренды и размер произведенных арендных платежей). В рамках процедуры внешнего управления предприятие планирует приступить к освоению участка, в связи с чем и заключен договор с ОАО «СМУ №1».

Всего согласно указанному договору в первых двух очередях дома предприятию подлежит передаче 15 квартир и два офисных помещения (приложение № 1 к договору от 25.01.2011г.)

В утвержденном собранием кредиторов Плане рассматривается освоение и строительство нулевого цикла двух секций первой очереди жилого дома. Таким образом, затраты, произведенные ОГУП «Ивоблстройзаказчик» на покупку права аренды, затраты на участие в аукционе и арендные платежи в сумме 22 482,00 тыс.руб. являются затратами в незавершенном производстве и будут использованы при расчете себестоимости жилья и заключении договоров долевого строительства при освоении всего земельного участка. Произведенные затраты на освоение земельного участка, ис- пользуемого для строительства двух секций первой очереди составляют 2645,00 тыс.руб. (22482/17 секций*2). Указанная сумма отражена в Плане (раздел 4) в графе поступления.

В рамках срока внешнего управления от выполнения работ по указанному объекту планируется поступление денежных средств, полученных от заключения договор долевого участия. Однако, привлечение средств дольщиков в соответствии с требованиями законодательства возможно только после начала строительства (планируется после окончания строительства нулевого цикла). Таким образом, спрогнозировать с точностью указанные поступления на данном этапе невозможно, поэтому в план заложена сумма 2 645 тыс.руб. Внешний управляющий пояснил, что в Плане не делается основной ставки на получение средств дольщиков, хотя и планируется после окончания строительства нулевого цикла привлечение указанных средств. В основном погашение кредиторской задолженности планируется за счет средств от продажи неиспользуемого имущества, взыскания дебиторской задолженности, сдачи имущества в аренду, а также за счет заемных средств.

В рамках указанного договора о совместной деятельности предприятие должно выполнить строительные работ на сумму 21 500 тыс.руб. Выполнение указанных

работ возможно как собственными силами предприятия, так и посредством заключения договоров подряда. В этом случае предполагается получение прибыли порядка 5-7% от стоимости работ. Оплату подрядных работ планируется производить посредством заключения договоров долевого участия после окончания нулевого цикла.

Согласно пояснений лиц, участвующих в деле, именно освоение указанного земельного участка является основной задачей выхода предприятия из процедуры банкротства. Вместе с тем, к предприятию, находящемуся в процедуре банкротства, потенциальные инвесторы, дольщики относятся с осторожностью, что не позволяет в полной мере использовать имеющийся потенциал. Однако, на сегодняшний день имеются предварительные договоренности относительно предоставления предприятию заемных денежных средств, в том числе как для начала работ по освоению участка (проектно- изыскательские работы), так и для погашения требований кредиторов с целью прекращения производства по делу о банкротстве. Готовность предоставить предприятию денежные средства в размере, предусмотренном Планом внешнего управления 34 млн.руб. подтвердил представитель ООО «Градстрой», с которым у ОГУП уже заключен договор займа на 5 млн.руб. (договор займа № 1-16/2/11 от 16.02.2011г.)

- от передачи имущества, не используемого в хозяйственной деятельности, в аренду планируется поступление около 2 408 тыс.руб. В аренду планируется передача до момента продажи водопроводного кольца, системы коммунальной канализации, тепловые сети, проходная, автокран (на срок до февраля 2012 года);

- от реализации имеющихся у предприятия строительных материалов планируется получить 796 тыс.руб.

Кроме того, как указано выше план внешнего управления предусматривает привлечение заемных средств в сумме 34 000 тыс.руб.

Для начала проектных работ по строительству дома по ул.Революционной, литер 6,7 предприятием уже заключен договор займа с ООО «Градстрой» на сумму 5 000 тыс.руб. со сроком возврата через 24 месяца после передачи денежных средств в заем с уплатой 10% годовых.

В судебном заседании внешний управляющий пояснил, что погашение кредиторской задолженности планируется в том числе и за счет заемных средств, привлечение которых предусмотрено на срок 24 месяца. Возврат указанного долга

планом внешнего управления не предусмотрен, поскольку срок возврата приходится на срок за пределами срока внешнего управления, денежные средства на возврат займа планируется получить от привлечения средств дольщиков по строительству жилого дома по ул..Революционной, литер 6,7.

По смыслу пункта 4 статьи 101 Закона о банкротстве привлечение заемных денежных средств может быть предусмотрено Планом внешнего управления.

Принимая во внимание, что по условиям заключенного предприятием с ООО «Градстрой» договора займа на 5 000 000 рублей предусматривается погашение займа по истечении 24 месяцев с момента его предоставления, т.е. за пределами срока внешнего управления в период после погашения требований кредитов по реестру, а также то, что указанные платежи не относятся к категории судебных расходов, которые в случае недостаточности у должника имущества в соответствии со статьей 59 Закона о банкротстве могут быть возложены на заявителя по делу, по мнению суда привлечение указанных заемных средств не нарушает права и законные интересы ФНС России, кредитора по обязательным платежам и заявителя по делу. Согласно пояснений в судебном заседании внешнего управляющего и представителя ООО «Градстрой» привлечение остальной части заемных средств планируется на тех же условиях.

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу, что привлечение заемных средств направлено на восстановление платежеспособности должника, у предприятия имеется достаточный потенциал для последующего (после реализации плана внешнего управления и восстановления платежеспособности) возврата заемных средств за счет средств, привлеченных к участию в строительстве дома по ул.Революционной, литер 6,7.

С учетом сказанного судом отклоняется довод ФНС России о нарушении прав и законных интересов уполномоченного органа данными положениями Плана внешнего управления.

Изучив остальные доводы заявления уполномоченного органа суд пришел к следующим выводам:

В судебном заседании представитель должника пояснила, что предусмотренная Планом внешнего управления сумма поступлений 101 877 000 рублей ошибочно принята уполномоченным органом за выручку от строительства нового дома по ул.Революционной, литер 6,7. В действительности это - сумма затрат в незавершенном строительстве жилого дома по ул.Революционной, 20б, отраженная в балансе в составе

активов предприятия, которая планируется к списанию с баланса в момент передачи построенных квартир дольщикам (2 квартал 2011 года), и соответственно, к уменьшению суммы кредиторской задолженности предприятия в той же сумме, отраженной в балансе, в связи с чем указанная суммы отражена в составе поступлений и соответственно в расходной части Плана внешнего управления.(Смета расходов на стр.38,39 Плана).

С учетом данных пояснений представитель ФНС России снял второй довод жалобы.

По третьему пункту жалобы суд установил:

Пункт 3.2. Плана внешнего управления предусматривает реализацию имущества должника, балансовой стоимостью менее 100 тыс.руб. путем заключения внешним управляющим договоров купли-продажи на условиях, определяемых арбитражным управляющим с учетом оценки имущества. В состав имущества, предполагаемого к продаже входят в числе прочего и объекты недвижимости (трансформаторная подстанция, здание насосной станции, здания проходной, склада), балансовая стоимость которых на последнюю отчетную дату составляет менее 100 тыс.руб..

Исследовав доводы ФНС России относительно невозможности реализации недвижимого имущества должника без проведения электронных торгов, суд пришел к следующим выводам:

ФНС России аргументирует свою позицию ссылкой на пункт 3 статьи 111 Закона о банкротстве, согласно которому недвижимое имущество подлежат продаже на торгах, проводимых в электронной форме.

В обоснование совей позиции о возможности продажи имущества балансовой стоимостью менее 100 тыс.руб. без проведения торгов, должник сослался на пункт 4 указанной статьи, в соответствии с которым часть имущества должника, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату до даты утверждения плана внешнего управления составляет менее чем сто тысяч рублей, продается в порядке, установленном планом внешнего управления.

Формулировка пунктов 3 и 4 статьи 111 Закона не позволяет придти к однозначному выводу, какое из указанных положений является по отношению к другому основным правилом, а какое – специальной оговоркой.

То есть, возможны следующие варианты:

- установлено общее правило о продаже недвижимого имущества на электронных торгах (пункт 3), но в отношении имущества ( в том числе и недвижимого) балансовой

стоимостью менее 100 тыс.руб. сделана специальная оговорка о возможности его продажи без проведения торгов (пункт 4);

- или установлено общее правило о продаже имущества балансовой стоимостью менее 100 тыс. руб. без проведения торгов (пункт 4), но в отношении недвижимого имущества сделана специальная оговорка о продаже его на электронных торгах (пункт 3).

Учитывая отсутствие других критериев, позволяющих определить соотношение указанных норм, принимая во внимание порядок расположения указанных положений в статье 111, и то, что в пункте 4 после пункта 3 оговаривается возможность продажи любого имущества стоимостью менее 100 тыс.руб. без проведения торгов, суд приходит к выводу о том, что указанные положения закона следует применять по варианту 1, приведенному выше.

С учетом данного вывода, суд полагает, что предусмотренное Планом внешнего управления право арбитражного управляющего определять условия реализации имущества балансовой стоимостью менее 100 тыс.руб. при продаже путем заключения договоров без проведения торгов, не противоречит закону. Доказательств нарушения прав ФНС России указанным положением Плана заявителем не представлено.

По четвертому пункту жалобы ФНС России должник в своем отзыве пояснил:

По мнению уполномоченного органа дебиторская задолженность, подлежащая взысканию, должна составлять 14 375 тыс.руб. Согласно плану внешнего управления (Смета расходов на стр.38-29 Плана) от взыскания дебиторской задолженности планируется получение 22 258 тыс.руб.

Сумма дебиторской задолженности по состоянию на 01.12.2010г. составила 31 977 тыс.руб., в том числе:

- задолженность по денежным обязательствам – 12 816,2 тыс.руб.,

- задолженность по расчетам с бюджетом – 19 161,3 тыс.руб.

В состав последней включена сумма НДС с авансов, полученных, в размере 17 602,6 руб., начисленного с сумм денежных средств, поступивших от дольщиков по строительству дома по ул.Революционной, 20б. При сдаче дома и передаче квартир у предприятия возникнет обязанность исчислить НДС с суммы выручки, которую на данный момент предприятие определяет как стоимость затрат в незавершенном строительстве 101 877 тыс.руб., данная сумма отражена в Смете (стр.38-39 Плана) в составе расходов (текущие расходы). А сумма НДС с полученных авансов, подлежащая

возмещению из бюджета, - в составе доходной части (поступления от взыскания дебиторской задолженности).

С учетом частичного погашения дебиторской задолженности в декабре 2010 года в сумме 9 193,7 тыс.руб., планируемая к взысканию задолженность указана в сумме 22 258 тыс.руб. (31 977 тыс.руб. – 9 193,7 тыс.руб.= 22 258 тыс.руб.).

Вышеприведенные доводы должника суд оценивает как соответствующие фактическим обстоятельствам дела и требованиям законодательства о бухгалтерском учете и налогах..

Проанализировав в целом План внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов ОГУП «Ивоблстройзаказчик» 22.03.2011г., суд полагает, что в План отвечает требованиям, установленным статьей 106 Закона о банкротстве, в Плане предусмотрены конкретные мероприятия, направленные на погашение в планируемый срок кредиторской задолженности, установлены сроки выполнения данных мероприятий, затраты на их осуществление и источники их покрытия.

В указанной связи заявление ФНС России о признании недействительным решения собрания кредиторов ОГУП «Ивоблстройзаказчик» от 22.03.2011г. «Об утверждении Плана внешнего управления» подлежит отклонению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 15, 32 «О несостоятельности (банкротстве)», ст.17, ст.ст. 184-186, 223 АПК РФ, арбитражный суд

О П Р Е Д Е Л И Л :

Заявление ФНС Росси о признании недействительным решения собрания

кредиторов ОГУП «Ивоблстройзаказчик» от 22.03.2011г. «Об утверждении Плана внешнего управления» оставить без удовлетворения.

Настоящее определение может быть обжаловано в порядке и сроки,

предусмотренные АПК РФ.