Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Иркутской области в составе судьи Архипенко А.А., при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Доновской Н.Н., рассмотрев в предварительном судебном заседании дело по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Специализированный застройщик «Строительная компания «Профитстрой» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 664516, Иркутская обл, Иркутский р-н, Молодежный п, Солнечная ул, 3)

к обществу с ограниченной ответственностью «Иркутская Энергосбытовая компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 664033, Иркутская обл, Иркутск г, ФИО1 ул, 257)

о признании не подлежащим исполнению денежного требования, признании незаконными акта и расчета

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО2 (доверенность от 22.12.2021, паспорт, диплом),

от ответчика – ФИО3 (доверенность от 13.09.2021, паспорт, диплом),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Специализированный застройщик Строительная компания «Профитстрой» обратилось к обществу с ограниченной ответственностью «Иркутская энергосбытовая компания» с требованиями:

- о признании не подлежащим исполнению денежного требования об оплате 10 049 140 руб. 10 коп. за неучтенную потребленную электроэнергию по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 15.11.2021 № 001674;

- признании незаконным акта о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии от 15.11.2021 № 001674;

- признании незаконным расчета объемов безучетного потребления электроэнергии от 15.11.2021, составленного на основании акта о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии от 15.11.2021 № 001674.

Ответчик сослался на законность и обоснованность Акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 15.11.2021 № 001674 и просил в иске отказать.

Обстоятельства дела.

Между ООО «Иркутская энергосбытовая компания» (гарантирующий поставщик) и ООО специализированный застройщик «СК Профитстрой» (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 16047 от 10.07.2017.

Согласно приложениям 2, 6 к договору поставка электроэнергии осуществляется в том числе и через электроустановку потребителя № 304265 КТПН для электроснабжения объектов недвижимости на земельном участке с кадастровым номером 38:36:000020:20469, расположенную по адресу <...>.

Приборами учета, фиксирующими количество потребленной электрической энергии электроустановкой № 304265, стороны определили прибор учета марки ЦЭ 6803ВМ М7 Р31 заводской 113275410.

На субъектах электроэнергетики, обеспечивающих снабжение электрической энергией потребителей, в частности, на гарантирующих поставщиков пунктом 170-171 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442, возложена обязанность по проверке приборов учета потребителей, потому в пунктах 3.13 и 3.14 договора установлена обязанность потребителя обеспечивать не чаще одного раза в месяц беспрепятственный доступ уполномоченным представителям гарантирующего поставщика, сетевой организации к приборам коммерческого учета электрической энергии для проверки условий сохранности, эксплуатации и снятия контрольных показаний.

В свою очередь, в соответствии с пунктами 3.8, 3.16 заключенного между сторонами договора потребитель обязался обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность используемых им приборов учета (расчетных приборов учета), а также в максимально короткий срок, не более одних суток с момента события, сообщать гарантирующему поставщику об авариях, пожарах, неисправностях приборов и средств коммерческого учета (расчетных приборов учета) электрической энергии, выходе его из строя, утрате и иных нарушениях, возникающих при получении и (или) использовании электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) как это предусмотрено пунктом 170 Основных положений № 442 участвует в проведении проверок приборов учета в соответствии с пунктами 170 - 176 названного документа.

15.11.2021 гарантирующим поставщиком в соответствии с пунктами 170-176 Основных положений № 442 в отсутствие представителя потребителя была проведена проверка состояния установленного на электроустановке потребителя прибора учета марки ЦЭ 6803ВМ М7 Р31 заводской 113275410.

В результате визуального осмотра прибора учета гарантирующим поставщиком были выявлены и в акте проверки зафиксированы нарушения: «пломба антимагнитная не соответствует НТД, поддельная», произведена видео и фото фиксация месторасположения прибора учета и расположенных на нем пломб.

Потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения электрической энергии и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившееся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета) в силу пункта 2 Основных положений № 442 относится к безучетному потреблению.

Согласно пункту 177 Основных положений № 442 по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется Акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Ввиду выявленной неисправности прибора учета, о которой потребитель в установленные договором сроки не известил гарантирующего поставщика извещением о неисправности прибора учета, последним был составлен предусмотренный пунктом 178 Основных положений № 442 Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 15.11.2021 №001674, где зафиксирован факт безучетного потребления электрической энергии.

Оплата энергии в соответствие со статьей 544 Гражданского кодекса РФ производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено, в том числе соглашением сторон, в порядке, установленном законом, либо соглашением сторон.

Законом установлен для случаев безучетного потреблении электроэнергии специальный порядок определения и оплаты ее количества.

Объем и стоимость безучетного потребления электрической энергии определяется в соответствии с пунктом 187 Основных положений № 442 с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 Основных положений № 442 и включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

На основании Акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 15.11.2021 №001674 гарантирующим поставщиком были определены количество - 2 550 942 кВт.ч, и стоимость безучетно потребленного ресурса, включенные в выставленные потребителю на оплату счет-фактуру от 30.11.2021 № 890302-16047 на сумму 10 049 140,1 руб. и товарную накладную от 30.11.2021 № 52370.

Потребитель в обоснование своих требований ссылается на то, что ООО СЗ «СК Профитстрой» антимагнитную пломбу не подделывало, вмешательства в работу прибора учета не осуществляло, составленный акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 15.11.2021 № 001674 не соответствует требованиям закона, что проявляется по его мнению в следующем.

Потребитель не был извещен о предстоящей проверке прибора учета, времени и месте составления акта.

Проверка осуществлялась в отсутствие уполномоченных представителей потребителя, якобы участвующих в проверке лиц - инженер ФИО4 и инженер ФИО5, ООО СЗ «СК Профитстрой» не уполномочивало на участие в проверке и данное полномочие не входит в их должностные обязанности.

Из этих обстоятельств потребитель делает вывод о том, что проверка проведена формально, в отсутствие оснований для ее проведения, с грубым нарушением процедуры ее проведения.

Из составленных гарантирующим поставщиком актов следует, что проверка проведена визуально, инструментальные методы не применялись, а потому вывод проверяющих «магнитная пломба не соответствует НТД, «поддельная» нельзя считать достоверным, необходимо установить факт искажения параметров данного счетчика электрической энергии и соответствующих пломб на нем.

В акте не отражено - каким образом, на основании каких признаков проверяющие установили «магнитная пломба не соответствует НТД, «поддельная», посколькуфакта хищения электроэнергии не выявлено и указанные замечания является всего лишь домыслом проверяющего, носят оценочный характер и не подтверждаются фактами объективного и технического контроля.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833, из понятия безучетного потребления приведенного в пункте 2 Основных положений № 442 следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем,тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Так, к первой группе относятся действия, выразившиеся в том числе в нарушении (повреждении) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета.

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обусловливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем.

Бремя доказывания наличия таких действий (бездействия), возлагается на лицо, проводящее проверку.

К проверяющей организации, как профессиональному участнику розничного рынка электрической энергии, по общему правилу применяется повышенный стандарт доказывания. При этом, основанием для подтверждения безучетно потребленной энергии является факт ее потребления как материального блага с нарушением правил учета, а не только лишь акт о неучтенном потреблении, как формализованный способ фиксации такого факта.

Как установлено в ходе осмотра, целостность пломб, наложенных сетевой организацией, потребителем нарушена не была, каких-либо фактов вмешательства в работу самого прибора учета не выявлено, искажения показаний не выявлено. Истец отрицает совершение каких-либо действий, направленных на вмешательство в работу прибора учета, которые бы привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Предыдущая проверка прибора учета проводилась 24.05.2019, по результатам составлен акт допуска прибора учета в эксплуатацию № ИИОО009397 от 24.05.2019. Согласно указанному акту, состояние прибора учета соответствует требованиям НТД, прибор допущен в эксплуатацию; выявленные нарушения отсутствуют.

Исходя из перечисленных аргументов потребитель считает, что оспариваемый акт не соответствует требованиям закона, не обладает доказательственной силой.

Помимо нарушений процедуры проверки приборов учета, как указывает потребитель, гарантирующим поставщиком было неверно рассчитано и количество безучетного потребления электрической энергии по правилам пункта 178 Основных положений № 442 (гарантирующим поставщиком при расчете безучетного потребления электрической энергии ее количество рассчитано исходя из максимально возможного потребления электроэнергии из мощности 617 кВт, в то время как в соответствии с Актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон № 7326 от 17.07.2007 г. прибор учета марки ЦЭ 6803ВМ М7 Р31 заводской 113275410, установлен на ТП 1739, от которой и осуществлялось электроснабжение строительной площадки и текущее электроснабжение многоквартирных домов, с разрешенной мощностью 450 кВт.

В этой связи, истец обратился в суд с настоящим иском.

Ответчик доводы потребителя оспорил и пояснил, что проверка осуществлялась по заявлению потребителя от 01.10.2021 , в котором последний просил «внести необходимые изменения в договор № 16047 в части изменения схемы подключения и перевода схемы электроснабжения на ТП № 6590» (см. копию акта об осуществлении технологического присоединения № 11419/21-ЮЭС от 16.09.2021).

Для внесения изменений в договор энергоснабжения в отношении схемы присоединения гарантирующим поставщиком была проведена проверка рассматриваемого по делу прибора учета для снятия конечных показаний и лишения его расчетного статуса, применения в расчетах иных приборов.

В результате сторонами подписано дополнительное соглашение № 2-16047/2021 к договору энергоснабжения, которым внесены изменения в отношении этой же установки «КТПН для электроснабжения объектов недвижимости на земельном участке с кадастровым номером 38:36:000020:20123» (см. копия дополнительною соглашения № 2 в приложении).

Не соответствующим действительности как указывает гарантирующий поставщик довод потребителя о проведении проверки прибора учета в отсутствие его представителей «личности и должностные полномочия которых инспектором надлежащим образом не устанавливались (ФИО4, ФИО5 неизвестные лица...».

Рассматриваемый по делу прибор учета расположен в трансформаторной подстанции истца. Доступ к прибору учета был обеспечен представителем потребителя, представившегося как ФИО4, инженер. Проверка прибора учета проведена в присутствии ФИО4 и второго представителя ФИО5 (информация о котором в акты не вписывалась), на которого в иске ссылается сам потребитель. Акты проверки прибора учета и безучетного потребления были вручены ФИО4

Согласно статье 182 Гражданского кодекса РФ полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Имея ключи от принадлежащей потребителю трансформаторной подстанции и обеспечивая доступ представителю гарантирующего поставщика к проверяемому прибору учета, ФИО4 действовал как представитель, полномочия которого для ответчика явствовали из обстановки.

Гарантирующий поставщик назвал надуманными суждения потребителя о проведении проверки потребителя формально, в отсутствие оснований для ее проведения, с грубым нарушением процедуры ее проведения.

Согласно пункту 170 Основных положений № 442 «проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр... проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля... Указанная проверка проводится не реже одного раза в год и может осуществляться в виде инструментальной проверки».

В акте проверки посредством визуального осмотра зафиксированы нарушения: «пломба антимагнитная не соответствует НТД, поддельная».

Выявленные при проверке нарушения антимагнитной пломбы могли быть определены только визуально, для определения проявления букв «Ореnvoid», установления факта иного, по сравнению с прежним, размещения пломбы на приборе учета не требуется применения каких-либо приборов, инструментов проведена фото фиксация выявленных нарушений.

Нарушение антимагнитной пломбы, в том числе ее переклеивание, являются в силу пункта 2 Основных положений № 442 основанием для составления акта о безучетном потреблении.

Необоснованными по утверждению гарантирующего поставщика, является мнение потребителя о размере максимальной мощности, примененной при расчете объема безучетного потребления электроэнергии.

Пунктом 187 Основных положений № 442 установлена императивная норма определения объема безучетного потребления электроэнергии: объем безучетного потребления... определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

Максимальная мощность определяется в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, согласно пункта 2 которых к документу, в котором определены технические характеристики технологического присоединения, в том числе величина максимальной мощности относится акт об осуществлении технологического присоединения.

По Акту об осуществлении технологического присоединения от 16.09.2021 № 11419/21-ЮЭС величина максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя определена в 617 кВт.

Период безучетного потребления в соответствии с пунктом 187 Основных положений № 442 определяется с даты предыдущей проверки прибора учета, а если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то период исчисляется с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

Предыдущая проверка расчетного прибора учета проводилась 24.05.2019 , хотя в соответствии с требованиями пункта 170 Основных положений № 442 должна проводиться не реже 1 раза в год. По объективным причинам в условиях распространения новой короновирусной инфекции очередная проверка прибора учета в плановые сроки не была проведена. Учитывая вышеизложенное, датой предыдущей проверки прибора гарантирующий поставщик считает дату 24.05.2021.

До 16.09.2021 максимальная мощность на основании Акта об осуществлении технологического присоединения от 16.10.2017 № 12000/17-ЮЭС составляла 450 кВт, потому в периоде безучетного потребления с 24.05.2021 но 16.09.2021 соответствовала максимальная мощность 450 кВт, и только с 16.09.2021 по 15.11.2021- 617 кВт. (в январе 2022 года в отношении данной точки поставки будет произведен перерасчет объемов поставленной электроэнергии в сторону уменьшения).

В соответствии со статьей 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.Прибор учета должен быть защищен от несанкционированного вмешательства в его работу.

Гарантирующий поставщик на основании пункта 139 Основных положений № 442 вправе установить контрольные пломбы и индикаторы антимагнитных пломб, пломбы и устройства, позволяющие фиксировать факт несанкционированного вмешательства в работу прибора с обязательным уведомлением потребителя о последствиях обнаружения факта нарушения таких пломб или устройств, при этом плата за установку таких пломб, устройств и конструкций с потребителя не взимается.

Обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств.

На субъектах электроэнергетики, обеспечивающих снабжение электрической энергией потребителей, в частности, на гарантирующих поставщиков пунктом 170-171 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442, возложены обязанность проверки приборов учета потребителей, потому в пунктах 3.13 и 3.14 договора установили обязанность потребителя обеспечивать не чаще одного раза в месяц беспрепятственный доступ уполномоченным представителям гарантирующего поставщика, сетевой организации к приборам коммерческого учета электрической энергии для проверки условий сохранности, эксплуатации и снятия контрольных показаний.

В свою очередь, в соответствии с пунктами 3.8, 3.16 заключенного между сторонами договора потребитель обязался обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность используемых им приборов учета (расчетных приборов учета), а также в максимально короткий срок, не более одних суток с момента события сообщать гарантирующему поставщику об авариях, пожарах, неисправностях приборов и средств коммерческого учета (расчетных приборов учета) электрической энергии, выходе его из строя, утрате и иных нарушениях, возникающих при получении и (или) использовании электрической энергии.

Аналогичные обязанности потребителя предусмотрены пунктами 1.2.2, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 № 6, в частности, персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Исходя из нормы абзаца 13 пункта 2 Основных положений № 442, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

На основании пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; подбор электротехнического и электротехнологического персонала.

Приборы учета как это предписано в пункте 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Исходя из перечисленных норм потребитель должен представить суду назначенного руководителем для непосредственного выполнения обязанностей по организации эксплуатации электроустановок ответственного за электрохозяйство организации; документы инструкции по надлежащей эксплуатации энергоустановки, в том числе и обеспечению сохранности места размещения прибора учета, ограничение доступа к нему третьих лиц, а также документы, определяющие правовой статус представителя потребителя ФИО4 и пояснения относительно свободного доступа третьих лиц к прибору учета марки ЦЭ 6803ВМ М7 Р31 заводской 113275410 электроустановки № 304265.

Гарантирующему поставщику с учетом положений ГОСТ 31282-2004 «Устройства пломбировочные», Положения о порядке проведения ревизии и маркирования специальными знаками визуального контроля средств учета электрической энергии, утв. Минтопэнерго РФ 16.09.1998, Госстандартом РФ 03.10.1998 дать пояснения относительно способа, посредством которого было выявлено, что «пломба антимагнитная не соответствует НТД, поддельная», в частности, каким показателям нормативно-технической документации не соответствует пломба и почему это несоответствие позволяет квалифицировать ее как поддельную.

Суд счел дело подготовленным и в порядке статьи 137 АПК РФ завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное разбирательство.

В связи с необходимостью предоставления сторонами дополнительных пояснений и доказательств по делу суд приходит к выводу об отложении судебного разбирательства.

На основании и руководствуясь статьями 137, 158, 184-185 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

определил:

отложить судебное разбирательство на 01.03.2022 на 10 час. 40 мин. в помещении арбитражного суда по адресу: 664025, г. Иркутск, б. ФИО6, 70, кабинет № 321, судья Архипенко А.А., телефон № <***> (специалист Доновская Н.Н.).

истца представить документы по назначенному руководителем для непосредственного выполнения обязанностей по организации эксплуатации электроустановок ответственного за электрохозяйство организации; документы-инструкции по надлежащей эксплуатации энергоустановки в обществе, в том числе и обеспечению сохранности места размещения прибора учета, ограничение доступа к нему третьих лиц, а также документы, определяющие правовой статус представителя потребителя ФИО4 и пояснения относительно свободного доступа третьих лиц к прибору учета марки ЦЭ 6803ВМ М7 Р31 заводской 113275410 электроустановки № 304265 и, следовательно, принятию на себя риска возможных деформаций прибора учета третьими лицами, уточнить правописание фамилии представителя потребителя по Акту проверки.

Ответчику с учетом положений ГОСТ 31282-2004 «Устройства пломбировочные», Положения о порядке проведения ревизии и маркирования специальными знаками визуального контроля средств учета электрической энергии, утв. Минтопэнерго РФ 16.09.1998, Госстандартом РФ 03.10.1998 дать пояснения относительно способа, посредством которого было выявлено, что «пломба антимагнитная не соответствует НТД, поддельная», в частности, каким показателям нормативно-технической документации не соответствует пломба и почему это несоответствие позволяет квалифицировать ее как поддельную; представить видеозапись проверки.

Явка представителей сторон и возможных свидетелей обязательна.

Судья А.А. Архипенко