АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КАМЧАТСКОГО КРАЯ

683009, Российская Федерация, Камчатский край,

 г. Петропавловск-Камчатский, ул. Академика Курчатова, д. 2, тел 8 (4152) 219-200, факс 219-219

e-mail: info@kamchatka.arbitr.ru, http://kamchatka.arbitr.ru

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

об отказе в утверждении мирового соглашения

г. Петропавловск-Камчатский                                                     Дело №А24-3197/2005

21 мая  2009 года

Резолютивная часть определения оглашена  20 мая  2009 года

Определение в полном объеме изготовлено 21 мая  2009 года

Арбитражный суд Камчатского края  в составе: председательствующей судьи Барвинской Л.А., судей: Венина А.Н., Копыловой А.А.,    при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Пащенко О.Ю., рассмотрев в открытом  судебном заседании

при участии:

от конкурсных кредиторов:

установил:

Решением Арбитражного суда Камчатской области от 15.08.2008 ООО «Самотлор-рыба» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на 12 месяцев. Определением от 12.09.2008 конкурсным управляющим утвержден ФИО1.

01.12.2008 арбитражный управляющий ООО    «Самотлор-рыба» - ФИО1 и представитель  кредиторов – ФИО2  обратились в арбитражный суд с заявлением об  утверждении мирового соглашения по делу № А24-3197/2005 по заявлению конкурсного кредитора – ООО «Прибой» о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Самотлор-рыба». В обоснование заявленного ходатайства представили текст мирового соглашения, протокол собрания кредиторов  от 25.11.2008.

10.12.2008  конкурсный кредитор ОАО «Южные электрические сети Камчатки»    обратилось в арбитражный суд с заявлением  о признании решения собрания кредиторов ООО «Самотлор-рыба»  от 25.11.2008 (08.12.2008) о заключении мирового соглашения   недействительным.

Определением  от 11.03.2009 рассмотрение заявления арбитражного управляющего ООО    «Самотлор-рыба» - ФИО1 и представителя  кредиторов – ФИО2 об утверждении мирового соглашения и заявления   конкурсного кредитора ОАО «Южные электрические сети Камчатки»    о признании решения собрания кредиторов ООО «Самотлор-рыба»  от 25.11.2008 (08.12.2008) о заключении мирового соглашения  недействительным объединено  в одно производство в соответствии с п. 51 Постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Часть кредиторов, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, представителей в суд не направили.

С учетом мнения представителей лиц, участвующих в деле, судебное заседание проводится  в отсутствие не явившихся представителей лиц, участвующих в деле в порядке ст. 156 АПК РФ.

Конкурсный управляющий  просил рассмотреть  мировое соглашение в последней редакции от 12.03.2009. Просил утвердить  мировое соглашение  в следующей редакции:

«Должник – Общество с ограниченной ответственностью «Самотлор-рыба» в лице конкурсного управляющего ФИО1, действующего на основании определения арбитражного суда Камчатской области по делу № А24-3197/2005, и Полномочный представитель  кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника - ООО «Самотлор-рыба»  – ФИО2, действующий на основании  протокола собрания кредиторов  от 12.03.2009,

Кредиторы, включенные в реестр кредиторов со структурой долгов и суммой прямой задолженности   к выплате (отступном).

Условия мирового соглашения:

Мировое соглашение принято на общем собрании кредиторов 12 марта 2009 года большинством голосов от общего числа конкурсных кредиторов. За принятие условий мирового соглашения проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Мировое соглашение не содержит определенных условий, предусматривающих преимущества для кого-либо из кредиторов или ущемление прав и законных интересов отдельно взятых кредиторов.

Мировое соглашение распространяется только на кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Мировое соглашение заключено после погашения обязательств перед кредиторами первой и второй очередей.

Должник не может изменить порядок, сроки и другие условия удовлетворения требований кредиторов, утвержденных настоящим соглашением.

Кредиторы, получившие удовлетворение своих требований от должника в ином порядке, чем предусмотрено настоящим мировым соглашением, обязаны возвратить все полученное должнику.

Ни должник, ни кредиторы не могут предпринимать никаких действий, которые являются, либо могут быть расценены как способы преимущественного удовлетворения должником требований кредиторов вне условий настоящего мирового соглашения.

За основу урегулирования спора принимаются следующие действия:

Кредиторы отказываются от материальных претензий, в том числе требования об уплате иных (помимо выплачиваемых по мировому соглашению) сумм.

Должник обязуется в течение действия мирового соглашения не передавать имущество в ипотеку иным лицам, кроме банков под необходимые займы.

Должник вправе начать досрочное пропорциональное погашение требований за счет выручки  от продолжения производственной деятельности и реализации ликвидного имущества.

Продажа  имущества осуществляется на основе рыночной оценки и аукциона. Публикация о проведении торгов   в   форме   аукциона производится в   местном   печатном   органе г. Петропавловска-Камчатского.

Первые и вторые торги происходят по рыночной оценке  в соответствии с оценкой независимого оценщика. В случае несостоявшихся  первых двух торгов, третьи проводятся по цене, сниженной на десять процентов, четвертые по публичному предложению. Торги предприятие организует самостоятельно.

Порядок оплаты задолженности по мировому соглашению:

Все требования кредиторов по погашению суммы прямого долга, включенные в реестр требований кредиторов, подлежат удовлетворению в течение одного года после утверждения Мирового соглашения Арбитражным судом. Оплата задолженности производится за счет выручки от продолжения производственной деятельности. Погашение основного долга производится с целью ускорить восстановление платежеспособности должника.

Погашение основного долга производится с 15 сентября 2009 года, пропорционально от суммы прямой задолженности между всеми кредиторами, один раз в месяц.

Для ведения учета по погашению   задолженности предприятие открывает отдельный счет или субсчет.

На непогашенные требования конкурсных кредиторов (на сумму основного долга), подлежащих погашению в соответствии с мировым соглашением, начисляются проценты в размере 1/3 ставки рефинансирования ЦБ РФ в год, установленной на дату утверждения мирового соглашения арбитражным судом. Отложение уплаты долга действует с момента утверждения мирового соглашения Арбитражным судом.

Иные условия:

Должник вправе поручить исполнение платежей по мировому соглашению иным третьим лицам.

Должник вправе досрочно пропорционально погасить обязательства, осуществляя эффективную производственную деятельность и реализацию имущества.

После полного расчета, предусмотренного мировым соглашением, обязательства сторон считаются погашенными,   стороны отказываются от претензий  друг к другу.

Выплата долга в оговоренном размере, в установленные в мировом соглашении сроки и в установленном порядке, прекращает любые взаимные обязательства сторон, вытекающие из мирового соглашения, в т.ч. лишает кредитора права совершать следующие действия:

- предъявлять к должнику - ООО «Самотлор-рыба» какие-либо материальные претензии, в т.ч. требования об уплате иных (помимо выплаченных по мировому соглашению) сумм;

- обращаться в любые правоохранительные и другие государственные органы, в т.ч. в судебные, с любыми заявлениями, жалобами, претензиями по поводу неисполнения или ненадлежащего исполнения должником своих обязательств по мировому соглашению.

Мировое соглашение вступает в силу после утверждения Арбитражным судом Камчатского края.

Односторонний отказ от исполнения вступившего в законную силу мирового соглашения не допускается.

В соответствии со ст. 388 ГК РФ не допускается переуступка прав требования и перевод долга без согласия стороны по мировому соглашению.»

Представитель конкурсных кредиторов ООО «РОСАВИАСЕРВИС» и компания «ФИО9 Ассетс Лтд» ФИО4 представил письменное возражение на мировое соглашение  от 08.12.2008.

В судебном заседании сообщил, что  указание  в мировом соглашении в качестве  основного долга суммы  24.909.345,43 руб. является необоснованным, поскольку определением  от 20.12.2005  требования компании «ФИО9 Ассетс Лтд» включены в реестр требований кредиторов должника в сумме  55.081.616,61 руб.,  в том числе: 9.610.492,02 руб. – долг по контракту, 15.298.853,41 руб. – сумма векселя, 30.1725.271,18 руб. -  проценты по векселю. Кредитор на собраниях кредиторов голосовал суммой 55.081.616,61 руб. Проценты по векселю входят в сумму основного долга  в соответствии со ст. 5, п. 1 ст. 48  от 07.08.1937 № 104/1341 «Положения о переводном простом векселе»,  п. 4 Постановления Пленума ВС РФ, Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 № 13/14.

На основании вышеизложенного,  установление суммы основного долга в мировом соглашении в размере  24.909.345,43 руб. является нарушением прав кредитора.

Представитель управляющего считает,  что сумма 30.172.271,18 руб. является штрафной санкцией по условиям, указанным в векселе.

Представитель компания «ФИО9 Ассетс Лтд» представил письменные возражения. Сообщил, что должником не оплачена заработная плата: ФИО10 в размере 59.599 руб., установленная     судебным   приказом   от   13.03.2006     мирового   судьи судебного участка №25 г. Петропавловска-Камчатского, Улунову Валерию Николаевичу в размере 35.413 руб., установленная  судебным приказом от 11.04.2006 мирового судьи судебного участка №25 г. Петропавловска-Камчатского.

Указанные      исполнительные     документы   находились  на принудительном     исполнении     в  Петропавловск-Камчатском     городском отделе Службы судебных приставов.

Конкурсный управляющий знал о наличии требований второй очереди, что подтверждается направленными в адреса Улунова В.Н. и ФИО10 предложениями о заключении соглашения об отступном, а также сопроводительными письмами от судебных приставов-исполнителей, направленными  в адрес управляющего ООО «Самотлор-рыба».

 Кроме того,  невыплачена заработная плата Цехоцкому Вячеславу   Николаевичу   в      размере   601.607,60   руб.,   подтверждающаяся  исполнительным документом №2-851/05 от 26.10.2005.

Дополнительно представленные документы приобщены к материалам дела в порядке ст. 66 АПК РФ.

Представитель кредитора заявил ходатайство о вызове в судебное заседание в качестве свидетелей: Улунова В.Н.,  ФИО10

Представители лиц, участвующих в деле, по заявленному ходатайству о вызове свидетелей возражений не заявили.

В судебном заседании от 15.05.2009 объявлен перерыв  до 20.05.2009 в порядке ст. 163 АПК РФ.

После перерыва судебное заседание продолжено с участием тех же представителей.

Представитель компания «ФИО9 Ассетс Лтд» поддержал ходатайство о допросе свидетелей  Улунова В.Н. и ФИО10, а также ходатайствовал о допросе свидетелей  ФИО12, ФИО13, ФИО14

Представитель управляющего ходатайство об утверждении мирового соглашения поддержал.

Конкурсным управляющим представлены дополнительные документы, подтверждающие  выделение квот ООО «Самотлор-рыба» для промышленного и прибрежного рыболовства на  2009 год, которые приобщены к материалам дела в порядке ст. 66 АПК РФ.

Представитель конкурсных кредиторов ООО «РОСАВИАСЕРВИС» и Компания «ФИО9 Ассетс» Лтд. ФИО4 против утверждения мирового соглашения возражает по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Представители остальных кредиторов, участвующих в деле, возражений по вопросу утверждения мирового соглашения не заявили.

В судебном заседании заслушаны пояснения свидетелей Улунова В.Н., ФИО10, ФИО12, ФИО13, ФИО14, из пояснений которых следует, что  у должника имеется задолженность по заработной плате бывшим работникам ООО «Самотлор-рыба» ФИО10, Улунову В.Н., Белому,  ФИО11, кредиторам поступали предложения о заключении соглашения об отступном, от которых они отказались.

Таким образом, суд считает установленным то обстоятельство, что управляющему, на момент заключения мирового соглашения,  было известно об имеющейся непогашенной задолженности  по заработной плате.

Представитель управляющего заявил  ходатайство об отложении судебного заседания или объявлении перерыва для проверки сведений по  заработной плате.

Представитель конкурсных кредиторов ООО «РОСАВИАСЕРВИС» и компания ФИО9 Ассетс Лтд. против удовлетворения ходатайства возразил.

Представитель кредитора  ОАО «Южные электрические сети», по заявленному ходатайству об отложении рассмотрения дела возражений не заявила.

Представитель уполномоченного органа по заявленному ходатайству об отложении рассмотрения дела возражений не заявила.

Суд отказал в удовлетворении ходатайства об отложении рассмотрения дела.

Представитель УФРС России по Камчатскому краю пояснила, что в отношении  проверки деятельности управляющего решения не вынесено.

Рассмотрев заявление об утверждении мирового соглашения, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд считает, что заявление об утверждении мирового соглашения   по делу № А24-3197/2005   удовлетворению не подлежит.

Из п. 49 Постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что при рассмотрении вопросов об утверждении мирового соглашения следует учитывать, что по смыслу пункта 1 статьи 158 Закона о банкротстве до утверждения мирового соглашения должны быть погашены требования граждан, которые указаны в статьях 135 и 136 Закона о банкротстве, в том числе по текущим обязательствам (пункт 1 статьи 134 Закона).

Согласно части 1 ст. 136 Закона о банкротстве при определении размера требований о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, о выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности принимается во внимание непогашенная задолженность, образовавшаяся на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, а также проценты за нарушение установленного срока выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других причитающихся работнику выплат в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством. (в ред. Федеральных законов от 18.12.2006 N 231-ФЗ, от 30.12.2008 N 296-ФЗ)

Суд установил, что  у должника имеется невыплаченная   задолженность по заработной плате перед работниками, кроме того, при заключении мирового соглашения  конкурсному управляющему было известно о существовании непогашенных требований по заработной плате.

В соответствии с частью 1 ст. 160 закона о банкротстве  в случае неисполнения обязанности по погашению задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди арбитражный суд отказывает в утверждении мирового соглашения.

Основанием для отказа арбитражным судом в утверждении мирового соглашения является нарушение установленного настоящим Федеральным законом порядка заключения мирового соглашения.

На основании вышеизложенного и в соответствии с часть. 1 ст. 161 Закона о банкротстве суд отказывает в утверждении мирового соглашения  по делу № А24-3197/2005.

В случае вынесения арбитражным судом определения об отказе в утверждении мирового соглашения мировое соглашение считается незаключенным.

Вынесение арбитражным судом определения об отказе в утверждении мирового соглашения не препятствует заключению нового мирового соглашения.

Руководствуясь статьями 150,154-156, 158-161 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и статьями 138, 141 ч.9, 184-185, 188, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

определил:

В утверждении мирового соглашения по делу № А24-3197/2005 - отказать.

Определение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение 10 дней со дня его принятия, или в арбитражный суд кассационной инстанции в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу.

Председательствующий                                                                    Л.А. Барвинская

Судьи:                                                                                                         А.Н. Венин

А.А. Копылова