Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Губич Н.А., при участии ФИО1, генерального директора общества с ограниченной ответственностью «Горнотехническая компания «Кузбасспромуголь», решение единственного участника № 2 от 14.09.2012г., ФИО2, представителя общества с ограниченной ответственностью «Горнотехническая компания «Кузбасспромуголь», доверенность от 03.03.2015г., ФИО3, представителя общества с ограниченной ответственностью «Горнотехническая компания «Кузбасспромуголь», доверенность от 12.02.2015г., ФИО4, конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «Сибирские ресурсы», определение суда от 14.08.2014г., ФИО5, представителя ФНС России, доверенность от 03.08.2015г., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу общества с ограниченной ответственностью «Горнотехническая компания «Кузбасспромуголь», г. Новосибирск, на действия (бездействие) ФИО4, конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «Сибирские ресурсы», село Андреевка Кемеровского района Кемеровской области,

у с т а н о в и л:

решением Арбитражного суда Кемеровской области от 14 августа 2014г. ликвидируемый должник – закрытое акционерное общество «Сибирские ресурсы» (ЗАО «Сибирские ресурсы», должник), Кемеровская область, Кемеровский район, с. Андреевка, признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство на 6 месяцев.

Определением от 14 августа 2014г. суд утвердил конкурсным управляющим должника гр. ФИО4.

17 августа 2015г. в суд поступило заявление конкурсного кредитора должника - общества с ограниченной ответственностью «Горнотехническая компания «Кузбасспромуголь» (ООО «ГТК «Кузбасспромуголь», заявитель) г. Новосибирск о признании незаконными действий (бездействие) ФИО4, конкурсного управляющего ЗАО «Сибирские ресурсы», выразившиеся в ненадлежащем проведении анализа финансового состояния должника (далее – Анализ) и ненадлежащей подготовке заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства должника (далее – Заключение).

Жалоба конкурсного кредитора содержит также требование об отстранении ФИО4 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО «Сибирские ресурсы».

Определением от 24 августа 2015г. суд принял заявление к производству и назначил судебное разбирательство на 21.09.2015г.

К указанной дате конкурсный управляющий должника представил отзыв на жалобу с документами согласно приложению (том 120, л. д. 1-2-138, том 125, л. д. 1-77).

Удовлетворив ходатайство заявителя жалобы, суд вынес протокольное определение об отложении судебного разбирательства до 21.10.2015г. (том 125, л. д. 95).

В судебном заседании 21.10.2015г. ООО «ГТК «Кузбасспромуголь» представлены «дополнительные пояснения к жалобе» (том 125, л. д. 98-102) и возражения кредитора на отзыв конкурсного управляющего должника (том 125, л. д. 103-106); по ходатайству конкурсного управляющего ФИО4 суд приобщил к материалам дела копии запроса арбитражного управляющего о стоимости проведения оценки имущества должника от 20.07.2015г., ответа на данный запрос, свидетельства СРО НПО «Аудиторская палата России», лицензии оценщика, счет-фактуры, акта об оказании услуг, запроса конкурсного управляющего от 17.09.2015г., ответа на данный запрос.

Протокольным определением рассмотрение жалобы кредитора на действия (бездействие) конкурсного управляющего должника отложено до 09.11.2015г. (том 125, л. д. 115).

В судебном заседании 09.11.2015г. по ходатайству ООО «ГТК «Кузбасспромуголь» к делу приобщены «Дополнительные пояснения к жалобе № 2» (том 125, л. д. 120-124), и копии документов, согласно приложению (том 125, л. д. 125-151, том 127 л.д.1-150, том 128, л.д.1-26).

По ходатайству конкурсного управляющего ФИО4 судебное разбирательство было отложено до 20.11.2015г. протокольным определением (том 128, л. д. 28).

К назначенной дате от арбитражного управляющего поступил отзыв на заключение эксперта, представленное заявителем жалобы в судебном заседании 09.11.2015г. (том 128, л. д. 29-30, а в заседании представлены копии следующих документов: ответа заявителю жалобы от 10.08.2015г., уточненный анализ финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» (том 128, л.д.31-73).

В судебном заседании 20.11.2015г. представитель Федеральной налоговой службы поддержал жалобу конкурсного кредитора должника и представил копию «Замечания к анализу финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы, направленные конкурсному управляющему должника 10.09.2015г. (том 128, л. д. 74-78).

Изучив материалы дела, суд установил, что жалоба конкурсного кредитора – ООО «ГТК «Кузбасспромуголь» на действия (бездействие конкурсного управляющего ЗАО «Сибирские ресурсы» основана на следующих доводах.

Анализ финансового состояния должника был представлен ФИО4 в материалы дела 27-12233/2014 только 08.04.2015г. - спустя более 6 месяцев с момента утверждения судом конкурсного управляющего должника.

Кредитор полагает, что указанный Анализ конкурсным управляющим проведён ненадлежащим образом по следующим основаниям.

-к Знализу не в полном объеме приложены документы, на основании которого он должен быть составлен;

-в Анализе использовался отчет оценщика, который ранее судом была дана оценка как недействительному;

-поскольку обязательный аудит должником за 2014 год не проводился, и конкурсным управляющим аудитор также не привлекался, Анализ недостоверен, содержащиеся в нем выводы об отсутствии у должника признаков преднамеренного или фиктивного банкротства являются необоснованными;

-Анализ составлен в нарушение порядка его проведения, установленного с абзацем 3 пункта 2 статьи 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закона о банкротстве), а также Правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 года №367 (далее - Правила).

Так, согласно пунктам 3, 4 и 8 Правил, к Анализу должны быть приложены документы, отражающие результаты ежегодной инвентаризации, статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков; учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций; положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур; отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений; материалов налоговых проверок и судебных процессов; нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника.

В нарушение указанных норм к Анализу, составленному арбитражным управляющим должника, не приложены: документы, отражающие результаты ежегодной инвентаризации, Реестр акционеров должника, Решения единственного акционера должника, промежуточный ликвидационный баланс должника, решение акционера должника об утверждении промежуточного ликвидационного баланса, решения Совета директоров общества об утверждении годовой отчетности, решение ревизора общества о подтверждении достоверности данных в годовом отчете общества, в годовой бухгалтерской отчетности, материалы налоговых проверок, регистры бухгалтерского и налогового учета, пояснения к бухгалтерским балансам и отчетам о финансовых результатах, акт списания основных средств и ТМЦ, перечень имущества общества на все отчетные даты анализируемого периода, статистическую отчетность (форма № П-1), данные о лицах, входящих в состав Совета директоров должника, Положение о ликвидационной комиссии должника.

Кроме того, ненадлежащим образом оформлены (отсутствует подпись конкурсного управляющего) следующие приложения: бухгалтерский баланс за 2014 год, отчет о прибылях и убытках январь - сентябрь 2014, договор о выполнение работ по оценке, заявка на выполнение работ, рыночная стоимость объектов оценки, акт инвентаризации расчетов с дебиторами и кредиторами.

Анализ не содержит следующей, предусмотренной Правилами, обязательной информации:

-о лицах, входящих в состав ликвидационной комиссии, о ее председателях, назначавшихся решениями единственного акционера;

- о единственном акционере – ООО «Кокс-Майнинг»;

-о коэффициенте срочной ликвидности, коэффициенте ликвидности при мобилизации, уровне собственного капитала, соотношении заемного и собственного капитала, коэффициенте маневренности собственных оборотных средств, обеспеченности внеоборотных активов собственным капиталом, соотношении оборотного и внеоборотного капитала, уровне собственных оборотных средств (чистого оборотного капитала), уровне перманентного капитала, уровне функционирующего капитала, коэффициенте финансирования, коэффициенте маневренности собственного капитала, коэффициент обеспеченности запасов собственными средствами;

- о кредиторской задолженности (в размере 52 417 330, 47 руб.) перед заявителем, согласно решению Арбитражного суда Кемеровской области по делу А27-1538/2014, вступившему в законную силу 25.08.2014 года.

Отсутствие в Анализе указанных сведений и документов, по мнению заявителя, не позволяет кредиторам проверить его достоверность.

Анализ содержит недостоверные данные.

При анализе объема выручки предоставлены данные только от объема выручки и чистой прибыли от реализации продукции (угля), однако, анализ прочих доходов и прочих расходов за 1 полугодие 2013 г. , 2 полугодие 2013 г., 1 полугодие 2014 г., 3 квартал 2014 г. не представлены (стр. 13, таб. 3.1. анализа).

Согласно данным бухгалтерской отчетности, прочие доходы должника в 2012 году составили 28 760 000 рублей, в 2013 году - 579 550 000 рублей, за 9 месяцев 2014 года - 135 628 000 рублей. Прочие расходы составили в 2012 году - 29 248 рублей, в 2013 году - 652 102 000 рублей, за 9 месяцев 2014 года - 815 100 000 рублей.

Из содержания Анализа невозможно установить, от реализации каких товарно-материальных ценностей или основных средств образовались указанные доходы, на оплату какой продукции (услуг) были направлены прочие расходы должника.

В соответствии с требованиями, указанными в приложении № 3 Правил, по результатам анализа всех групп активов, в анализе постатейно указываются поквартальные изменения их состава (приобретение, выбытие, списание, создание) и балансовой стоимости в течение не менее чем 2-летнего периода, предшествовавшего возбуждению производства по делу о банкротстве, и периода проведения в отношении должника процедур банкротства и их доля в совокупных активах на соответствующие отчетные даты.

Указанный анализ конкурсным управляющим не проведён.

Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства должника, в нарушение требований Временных правил проверки арбитражным управляющим признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденных Постановлением Правительства РФ №855 от 27.12.2004 г. (далее -Временные Правила), не содержит анализа сделок и действий (бездействий) контролирующих должника лиц; не проведен надлежащий анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника за исследуемый период; отсутствует расчет платежеспособности должника в 2014 году в связи с отсутствием, якобы, выручки (однако, согласно приложенным данным бухгалтерской отчетности прочие доходы должника за 9 мес. 2014 года составили 135 628 000 рублей); не проведен анализ прочих доходов и прочих расходов за исследуемый период 2012 -2014 год на предмет подозрительности сделок; не проведен анализ действий (бездействий) контролирующих лиц должника по причинению реального ущерба должнику в размере 88 944 675, 50 руб., связанного с не возвратом арендованного имущества кредитору, согласно материалам арбитражных дел № А27-1338/2014, № А27-10640/2014, № А27-12233/2014; не проведен анализ обеспеченности краткосрочных обязательств должника его оборотными активами.

Указанные нарушения, по мнению заявителя, делают выводы конкурсного управляющего ЗАО «Сибирские Ресурсы» об отсутствии у должника признаков преднамеренного или фиктивного банкротства необоснованными.

Требование заявителя об отстранении ФИО4 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО «Сибирские ресурсы», основаны на положениях пункта 1 статьи 143 Закона о банкротстве, в соответствии с которым нарушение закона в деятельности конкурсного управляющего и наличие убытков (риска их причинения) должнику либо его кредиторам могут повлечь отстранение конкурсного управляющего от исполнения своих обязанностей.

В своем заявлении кредитор указал на то, что конкурсным управляющим ФИО4 нарушены требования пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве, предписывающего, что при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Так, конкурсным управляющим должника обязанности, установленные абзацем 3 пункта 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве обязанности по проведению анализа финансового состояния должника и результатов его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности, исполнены ненадлежащим образом, с нарушением требований закона.

Помимо указанных нарушений, определением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.05.2015г. по делу № А27-12233/2014 были признаны незаконными действия (бездействие) конкурсного управляющего ФИО4 по привлечению к проведению оценки неаккредитованного оценщика, по неопубликованию в установленные законом сроки отчета об оценке в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве; по непредставлению на утверждение собранию кредиторов должника предложения о продаже имущества должника; по непринятию должных мер для ознакомления конкурсного кредитора - ООО «ГТК «Кузбасспромуголь» - с содержанием проекта предложения о продаже имущества должника, подготовленного конкурсным кредитором - ООО «Участок Коксовый; по незаключению дополнительного договора обязательного страхования своей ответственности в установленный законом срок; по непроведению анализа финансового состояния должника и заключения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и фиктивного банкротства.

Указанные обстоятельства, а также тот факт, что уже в течение более 1 года конкурсным управляющим не исполняется его ключевая обязанность по надлежащему проведению анализа финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» (с 11.08.2014г. - дата утверждения, по настоящее время), что не может не вызывать у кредиторов обоснованных сомнений в его компетентности и добросовестности при проведении процедуры банкротства ЗАО «Сибирские ресурсы».

По мнению заявителя, у бытки для конкурсных кредиторов и для должника заключаются в увеличении текущих расходов вследствие необоснованного затягивания сроков процедуры банкротства ЗАО «Сибирские ресурсы», в течение более 1 года с момента утверждения ФИО4 конкурсным управляющим.

Кроме того, вследствие ненадлежащего проведения конкурсным управляющим ЗАО «Сибирские ресурсы» анализа финансового состояния должника у кредиторов отсутствуют основания и возможность оспаривания подозрительных сделок должника для возврата имущества и денежных средств в конкурсную массу (поскольку указанные сделки могут быть выявлены только при надлежащем проведении анализа), по привлечению контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности для погашения требований кредиторов (поскольку ненадлежащее проведение анализа не позволяет получить необходимые доказательства вины руководителей и собственников ЗАО «Сибирские ресурсы» в доведении должника до банкротства).

В «дополнительных пояснениях к жалобе на действия (бездействие) конкурсного управляющего должника конкурсный кредитор указывает на следующие нарушения:

- финансовый Анализ ограничивается лишь констатацией факта изменения показателей, характеризующих финансово-хозяйственную деятельность должника, не выявляя причин, оказывающих влияние на указанные изменения.

- в нарушение п. 6 Постановления № 367 в представленном управляющим Анализе не указана дата его проведения;

- в нарушение требований п. 6 «д» Постановления № 367 в исследуемый период управляющим не включен период 4 квартала 2014 года.

- в нарушение п. 5 Приложения № 3 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа при анализе активов должника не указаны постатейно поквартальные изменения их состава (приобретение, выбытие, списание, создание) и балансовой стоимости в течение не менее чем двухлетнего периода, предшествовавшего возбуждению производства по делу о банкротстве, и периода проведения в отношении должника процедур банкротства и их доля в совокупных активах на соответствующие отчетные даты;

- при проведении анализа активов должника управляющим не указаны причины уменьшения стоимости основных средств в оценке по остаточной стоимости, за период 2013г. - на 109,3 млн. руб., за период с 01.01.2014г. года по 30.09.2014г. - на 271.1 млн. руб. (а всего за период с 01.01.2013г. по 01.10.2014г. - на сумму 380,4 млн. руб.).

- в Анализе управляющим не дана оценка сделки по выбытию с баланса должника горношахтного оборудования балансовой стоимости на сумму 523,0 млн. руб. по договору поставки № КМ-1/13-103 от 04.12.2013г. взаимозависимому лицу - единственному участнику (учредителю) должника - ООО «Кокс-Майнинг»;

- в Анализе не указаны причины уменьшения стоимости основных средств в оценке по остаточной стоимости за период с 01.01.2013 по 30.09.2014 на сумму - 903.4 млн. руб.

-в Анализе (на стр.33) указано, что «в связи с прекращением ведения горных работ и ликвидацией подземной части ш. «Владимирская», согласно «Проекту ликвидации подземных горных выработок и объектов поверхности шахты «Владимирская» ЗАО «Сибирские ресурсы», объекты незавершенного строительства, часть основных средств и ТМЦ списаны с баланса предприятия, так как данные объекты не подлежат дальнейшей эксплуатации и ремонту; имеется ссылка на приложение, однако акты о списании к анализу не представлены;

- в перечне имущества, списанного с баланса ЗАО «Сибирские ресурсы», указанного в таблице 6.3 Анализа, указаны объекты имущества в количестве 33 единиц и указанием остаточной стоимости имущества на сумму 171,9 млн. руб., однако даты совершения хозяйственных операций по фактам списания объектов имущества должника не указаны, что не позволяет сделать выводы об обоснованности списания объектов в количественном и суммарном выражении по отчетным периодам;

- анализ финансового состояния должника не содержит информации об объемах производства, о себестоимости продукции и финансовых результатах деятельности должника, о периодах сворачивания и прекращения финансово-хозяйственной деятельности предприятия;

-Анализ не содержит причин выбытия активов должника причин роста убытков и увеличения неплатежеспособности должника.

- в нарушение требований, установленных приложением № 4 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа, не приведена сравнительная характеристика существующей структуры затрат и структуры затрат в календарном году, предшествующем году, в котором у должника возникли признаки неплатежеспособности.

- не проанализированы статьи расходов, которые являются необоснованными и непроизводительными.

- в заключении о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства отсутствует оценка сделкам по выводу активов должника в предбанкротный период и в период процедуры банкротства.

- в нарушение п. 6. 7, 8. 9 постановления № 855 управляющим не проведен анализ сделок должника и действий органов управления должника за исследуемый период, послужившие причиной ухудшения платежеспособности должника.

(полный текст – том 125, л. д. 98-102 и 120-124).

В обоснование жалобы заявитель представил копии следующих документов: Анализа финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» с приложенными копиями документов указанных в нем (том 118, том 119, том 120, л. д. 1-49) запросы заявителя жалобы к конкурсному управляющему, требования о внесении изменений в Анализ финансового состояния и представления документов (том 120, л. д. 50, л. д. 54-60, л. д. 62-66, том 125, л. д. 125-151, том 127, л. д. 1-7, л. д. 9-26, заключение эксперта, том 127, л. д. 27-150, том 128, л. д. 1-24), ответы конкурсного управляющего должника на запросы (том 120, л. д. 51-53, л. д. 61, том 127, л. д. 8).

Жалобу конкурсного кредитора поддержала Федеральная налоговая служба. Ее представитель пояснил, что ФНС России в августе 2015г. направила в адрес конкурсного управляющего должника письмо, поименованное как «Замечания к анализу финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» (том 128, л. д. 74-78).

Представитель уполномоченного органа ходатайствовал о приобщении к делу копии данного Замечания, пояснив, что оно содержит оценку ФНС России подготовленного конкурсным управляющим ФИО4 анализа финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» и заключения об отсутствии признаков преднамеренного банкротства должника.

Ходатайство судом удовлетворено.

Из указанного документа следует, что анализ финансового состояния должника, подготовленный арбитражным управляющим, а также заключение о наличии (отсутствии) у должника признаков преднамеренного (фиктивного) банкротства не соответствуют требованиям Закона о банкротстве и Постановлению Правительства Российской Федерации от 25 июня 2003г. № 367 «Об утверждении правил проведения арбитражным управляющие финансового анализа», носят поверхностный характер, содержат лишь констатацию факта изменения показателей, характеризующих финансово-хозяйственную деятельность, без анализа причин, оказавших влияние на указанные изменения.

Так, при проведении анализа активов должника управляющим не указаны причины уменьшения стоимости основных средств в оценке по остаточной стоимости, за период 2013 года на 109,3 млн.руб., за период с 01.01.2014 года по 30.09.2014 уменьшение - на 271,1 млн.руб., итого уменьшение за период с 01.01.2013 по 01.10.2014 на сумму 380,4 млн.руб.

В анализе не указаны причины уменьшения стоимости основных средств в оценке по остаточной стоимости за период с 01.01.2013 по 30 .09.2014 на сумму - 903,4 млн. рублей.

В перечне имущества, списанного с баланса ЗАО «Сибирские ресурсы», указанного в таблице 6.3, числятся объекты имущества в количестве 33 единиц и указанием остаточной стоимости имущества на сумму 171,9 млн. рублей, однако не указаны даты совершения хозяйственных операций по списанию объектов имущества должника, отсутствуют акты о списании объектов с заключением и выводами комиссии, что не позволяет кредиторам сделать вывод об обоснованности списания объектов.

Представленный управляющим анализ финансового состояния должника не содержит информации об объемах производства, о себестоимости продукции и финансовых результатах деятельности должника, о периодах сворачивания и прекращения финансово-хозяйственной деятельности предприятия.

При проведении уполномоченным органом анализа показателей бухгалтерской отчетности должника установлено, что согласно бухгалтерского баланса должника за 12 месяцев 2013 года балансовая стоимость активов должника составляла 1 046, 8 млн. руб. по состоянию на 01.01.2013г. Из них нематериальные активы насчитывают 163,2 млн. руб., основные средства - 564,8 млн. руб., запасы - 101,3 млн. руб., дебиторская задолженность - 29,3 млн. руб.

Балансовая стоимость активов должника по состоянию на 01.01.2014 составляет 1139,9 млн. руб., из них нематериальные активы насчитывают 153,8 млн. руб., основные средства - 455,4 млн. руб., запасы - 243,8 млн. руб., дебиторская задолженность - 11,6 млн. руб.

Из изложенного следует, что за период 2013 года балансовая стоимость активов, отраженных по статье «нематериальные активы», уменьшилась - на 9,4 млн. руб., остаточная стоимость основных средств уменьшилась - на 109,4 млн. руб., дебиторская задолженность уменьшилась - на 17,7 млн. руб.

Согласно показателей бухгалтерского баланса должника за 12 месяцев 2013 года, непокрытый убыток по состоянию на 01.01.2013 составлял 350,9 млн. руб., по состоянию на 01.01.2014 - 662,1 млн. руб., или увеличение убытка за период 2013 года на - 311,2 млн. руб.

Согласно отчета о финансовых показателях за 2013 год «прочие доходы» за период 2013 составили сумму в 579,6 млн. руб. при показателе за период 2012 года - н 28,8 млн. руб.

Прочие расходы за 2013 год составили 652,1 млн. руб., при показателе за период 2012 год - 29,2 млн. руб. Убыток по указанным операциям за 2013 год составил 72,5 млн. руб., при этом за период 2012 года по данным операциям убыток составил 0,4 млн. руб.

Уменьшение стоимости основных средств за период 2013 года указывает о выбытии данных активов с баланса должника, а по результатам совершенных сделок по выбытию активов должника получен убыток.

При этом арбитражным управляющим причины выбытия активов должника, причины роста убытков и увеличения неплатежеспособности должника не проанализированы.

Данные факты указывают о нарушении пунктов 5,6,7 правил проведения анализа.

В нарушение требований, определенных приложением № 4 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа, не приведена сравнительная характеристика существующей структуры затрат и структуры затрат в календарном году, предшествующем году, в котором у должника возникли признаки неплатежеспособности.

Управляющим не проанализированы статьи расходов, которые являются необоснованными и непроизводительными.

По мнению уполномоченного органа заключение об отсутствии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства должника, подготовленное временным управляющим 27.03.2015г., не соответствует требованиям постановления правительства РФ от 27.12.2004 № 55 «Об утверждении временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства».

Управляющим не выполнены требования, определенные пунктами 5. Порядка определения признаков преднамеренного банкротства, в том числе - порядка выявления периодов, за который проводится анализ сделок должника.

Управляющим не дана оценка сделкам по выводу активов должника в «предбанкротный» период и в период процедуры банкротства.

В Заключении (на стр.5) управляющим указано, что «в третьем квартале 2014 года в связи с прекращением ведения горных работ и ликвидацией подземной части ш. «Владимирская», объекты незавершенного строительства, часть основных средств и ТМЦ остаточной стоимостью 171 941 тыс. руб. списаны с баланса предприятия, так как данные объекты не подлежат дальнейшей эксплуатации и ремонту. Акты о списании объектов с заключением комиссии приведены в приложении № 3».

Указанное Приложение № 3 управляющим к Заключению не приложено, даты составления актов на списание объектов имущества должника управляющим не указаны.

Результатом указанных нарушений, по мнению представителя уполномоченного органа, явилось искажение объективного положения дел, непринятие мер к обжалованию сделок должника конкурсным управляющим, к обращению в суд с заявлением о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

В ответ на обращение уполномоченного органа конкурсный управляющий должника направил письмо о принятии указанных замечаний к сведению, однако никаких изменений в Анализ и Заключение внесено не было.

Конкурсный управляющий ЗАО «Сибирские ресурсы» с жалобой конкурсного кредитора не согласился, представил отзыв (том 120, л. д. 102-138, том 125, л. д. 1-89), содержащий следующие возражения.

Обязанность анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности возложена на арбитражного управляющего пунктом 2 статьи 20.3, статьей 70, пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве.

В соответствии с положениями статьи 70 Закона о банкротстве, пункта 2 Правил проведения финансового анализа, финансовый анализ проводится арбитражным управляющим в целях:

- подготовки предложения о возможности (невозможности) восстановления платежеспособности должника и обоснования целесообразности введения в отношении должника соответствующей процедуры банкротства;

- определения возможности покрытия за счет имущества должника судебных расходов;

- подготовки плана внешнего управления;

- подготовки предложения об обращении в суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению;

- подготовки предложения об обращении и в суд с ходатайством о прекращении процедуры финансового оздоровления (внешнего управления) и переходе к конкурсному производству.

По результатам проведения анализа финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» конкурсным управляющим сделаны следующие выводы: «...должник не имеет возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме. Обязательства значительно превышают стоимость имущества должника. Исходя из проведенного анализа можно утверждать, что за счет имущества должника, согласно ст. 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» имеется возможность удовлетворения внеочередных обязательств, обязательств второй очереди, а также - в незначительной степени - обязательств третьей очереди» (стр. 39 анализа финансового состояния).

В пункте 1 своей жалобы ООО «ГТК «Кузбасспромуголь» указывает, что в приложении к анализу финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» отсутствует ряд документов, наличие которых предусмотрено пунктами 3, 4, 8 Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа.

Конкурсный управляющий считает данный довод не основанным на нормах действующего законодательства о банкротстве и противоречащим фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии с пунктом 3 Правил проведения финансового анализа при проведении финансового анализа конкурсный управляющий использует результаты инвентаризации, которую он проводит при принятии в управление (ведение) имущества должника.

Пунктом 4 Правил проведения финансового анализа установлено, что финансовый анализ проводится на основании статистической, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков; учредительных документов, протоколов общих собраний участников должника, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций; положения об учетной политике, в том числе - для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота организационной и производственной структур; отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений;материалов налоговых проверок и судебных процессов;нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника. Данный перечень является исчерпывающим.

Из буквального толкования требований пункта 3 Правил при проведении финансового анализа арбитражный управляющий использует результаты проведенной им инвентаризации имущества должника.

Результаты ежегодной инвентаризации имущества, проводимой должником, при проведении анализа финансового состояния используются временным, а не конкурсным управляющим, то есть для конкурсного управляющего использование результатов ежегодной инвентаризации Правилами проведения финансового анализа не предусмотрено.

Также в Правилах проведения финансового анализа отсутствует указание на необходимость таких приложений, как промежуточный ликвидационный баланс, решение акционера об утверждении данного баланса, решение ревизора общества о подтверждений достоверных данных в годовом отчете общества, в годовой бухгалтерской отчетности, товарные накладные, счета-фактуры, пояснения к бухгалтерским балансам и отчетам о финансовых результатах, перечень имущества общества на все отчетные даты анализируемого периода, положение о ликвидационной комиссии.

По мнению конкурсного управляющего заявитель жалобы не доказал, каким образом отсутствие, либо наличие в приложении к анализу финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» поименованных в жалобе документов могло повлиять на выводы, сделанные конкурсным управляющим.

Бухгалтерский баланс за 2014 год, отчет о прибылях и убытках за январь-сентябрь 2014г., договор о выполнении работ по оценке, заявка на выполнение работ, рыночная стоимость объектов оценки, акт инвентаризации расчетов с дебиторами и кредиторами неоднократно представлялись кредитору для ознакомления в оригиналах, а также представлены конкурсным управляющим в Арбитражный суд Кемеровской области в материалы дела № А27-12233/2014. Кроме того, результаты инвентаризации и оценки имущества должника включены конкурсным управляющим в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в соответствии с требованиями статей 129, 130, 139 Закона о банкротстве.

Кредитором не доказано, что отсутствие подписи конкурсного управляющего на некоторых документах повлекло за собой их недостоверность, либо сведения, отраженные в них, были искажены.

Финансовый анализ и приложения к нему (документы, которые использовались при его проведении) являются неразделимыми, что закреплено в Правилах проведения финансового анализа (пункт 8).

Следовательно, наличие подписи конкурсного управляющего на финансовом анализе автоматически подтверждает подлинность всех документов, на основании которых им проводился данный анализ, и которые к нему приложены.

Требования к содержанию анализа финансового состояния должника установлены пунктом 6 Правил проведения финансового анализа, которым установлен исчерпывающий перечень сведений, подлежащих указанию в документах, содержащих анализ финансового состояния должника.

Перечень коэффициентов, которые должны рассчитываться и учитываться при проведении анализа финансового состояния должника, содержится в Приложении № 1 к Правилам проведения финансового анализа. Указанный перечень также является исчерпывающим и включает:

- коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника;

- коэффициент абсолютной ликвидности;

- коэффициент текущей ликвидности;

- показатель обеспеченности обязательств должника его активами.

- степень платежеспособности по текущим обязательствам.

- коэффициент автономии (финансовой независимости).

-коэффициент обеспеченности собственными оборотными средствами (доля собственных оборотных средств в оборотных активах).

- доля просроченной кредиторской задолженности в пассивах.

- показатель отношения дебиторской задолженности к совокупным активам.

- рентабельность активов.

- норма чистой прибыли.

Сведения и коэффициенты, на отсутствие которых, указывает кредитор в своей жалобе, не включены в перечень данных и коэффициентов, подлежащих обязательному отражению в анализе финансового состояния должника.

Таким образом данный довод жалобы, по мнению арбитражного управляющего, не имеет под собой правового обоснования.

В жалобе ООО «ГТК «Кузбасспромуголь» указано о том, что из содержания анализа финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» невозможно установить, от реализации каких товарно-материальных ценностей или основных средств образовались доходы, сведения о которых использованы конкурсным управляющим при проведении анализа объема выручки, а также определить, за какую продукцию (услуги) были направлены прочие расходы должника.

Однако, по мнению арбитражного управляющего, заявитель не доказал, что отсутствие данной информации может повлиять на его права.

В пункте 4 жалобы ООО «ГТК «Кузбасспромуголь» утверждает, что конкурсным управляющим не проведен анализ всех групп активов, а в анализе финансового состояния отсутствуют поквартальные изменения состава активов и балансовой стоимости в течение не менее чем 2-летнего периода, предшествовавшего возбуждению производства по делу о банкротстве, и периода проведения в отношении должника процедур банкротства и их доля в совокупных активах на соответствующие отчетные даты.

Арбитражный управляющий полагает, что указанный довод кредитора не соответствует действительности: раздел 6 анализа финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» (стр. 31-41) посвящен анализу активов и пассивов должника.

На странице 31 анализа финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» конкурсным управляющим указано: «Поквартальные изменения статей и структуры баланса ЗАО «Сибирские ресурсы» за анализируемый период приведены в приложении № 16 к настоящему анализу».

В указанном приложении приведены таблицы с поквартальными изменениями статей и структуры баланса должника.

Конкурсный управляющий должника считает необоснованным довод заявителя жалобы о неправомерном использовании в анализе отчета об оценке имущества должника, подготовленного неаккредитованным оценщиком.

Однако несоответствующим требованиям закона данный отчет был признан Дисциплинарным комитетом НП «СМАО» выполненным с нарушением стандартов оценки только 09.06.2015г., что подтверждается протоколом № 59.

То есть, по состоянию на период времени, когда конкурсный управляющий готовил анализ финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы», отчет независимого оценщика № Н-01/12-2014 был действующим, какими-либо документами, подтверждающими его несоответствие требованиям действующего законодательства в области оценочной деятельности, конкурсный управляющий не располагал.

Впоследствии конкурсным управляющим был получен отчет, подготовленный иным оценщиком.

Довод конкурсного кредитора о недостоверности анализа финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» в связи с тем, что в нем отражены сведения о рыночной стоимости имущества должника на основании предыдущего отчета независимого оценщика, конкурсный управляющий должника считает необоснованными по следующей причине.

Согласно отчета независимого оценщика об определении рыночной стоимости имущества ЗАО «Сибирские ресурсы» от 31.12.2014г., стоимость имущества должника, в отношении которого производилась оценка, составила 11 635 002, 02 руб.

По результатам оценки, проведенной независимым оценщиком 09.06.2015г., стоимость имущества ЗАО «Сибирские ресурсы», составила 160 419 248, 40 руб.

Данный отчет независимого оценщика был включен конкурсным управляющим ЗАО «Сибирские ресурсы» ФИО4 в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве, и находился в открытом публичном доступе в том числе – и для заявителя жалобы.

При этом, согласно реестра требований кредиторов ЗАО «Сибирские ресурсы» по состоянию на июль 2015 года, общий размер кредиторской задолженности ЗАО «Сибирские ресурсы» составляет 2 133 656 248, 26 руб.

По мнению конкурсного управляющего должника, при наличии кредиторской задолженности в таком размере, разница в определенной независимым оценщиком рыночной стоимости имущества должника никоим образом не повлияет на выводы конкурсного управляющего о невозможности восстановления платежеспособности должника.

Арбитражный управляющий не согласился с доводами жалобы конкурсного кредитора, содержащимися в пункте 5 жалобы - о недостоверности анализа финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» по причине отсутствия аудиторского заключения в отношении бухгалтерской отчетности должника за 2014 год

Действительно, в соответствии с пунктом 2 статьи 7 Закона о банкротстве, если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности должника подлежат обязательному аудиту, анализ финансового состояния проводится на основании документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором.

При отсутствии документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором, в том числе в связи с неисполнением должником обязанности по проведению обязательного аудита, временный управляющий для проведения анализа финансового состояния должника привлекает аудитора, оплата услуг которого осуществляется за счет средств должника.

Согласно положениям пункта 4 части 1, части 2 статьи 5 Федерального закона № 307-ФЗ от 30.12.2008 «Об аудиторской деятельности» (далее по тексту - Закон об аудите), обязательный аудит проводится ежегодно исходя из объема выручки от продажи продукции или суммы активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец года.

Как следует из материалов дела о банкротстве ЗАО «Сибирские ресурсы», анализ финансового состояния ЗАО «Сибири ресурсы» проведен конкурсным управляющим за период с 01.01.2012г. до 30.09.2014г.

За 2012 и 2013 годы аудит бухгалтерских документов должника проводился.

Аудит за 2014 год для подготовки анализа финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» не требовался, поскольку баланс по состоянию на 30.09.2014 являлся промежуточным ликвидационным и содержащихся в нем показателей недостаточно для проведения аудита. Кроме того, в процедуре ликвидации составление и предоставление бухгалтерской отчетности должником не предусмотрено, за исключением ликвидационного баланса, который составляется по завершению процедуры.

Тем не менее, конкурсный управляющий, действуя добросовестно и разумно, учитывая пожелания кредиторов, высказанные на собрании кредиторов 24.07.2015, обратился с запросом к нескольким аудиторам и установил, что стоимость услуг по проведению аудита за 2014 года составляет от 200 000 до 400 000 руб. Указанной суммой должник не располагает.

После принятия 14.11.2013г. ЗАО «Сибирские ресурсы» решения о временной консервации объекта, связанного с добычей полезных ископаемых - подземных горных выработок Шахты «Владимирская», подземные горные работы были приостановлены. В связи с этим должник выручку от основного вида своей деятельности - добычи полезных ископаемых - не получал.

Таким образом у конкурсного управляющего отсутствовали основания и возможность для проведения расчета платежеспособности должника в связи с отсутствием выручки, что является обязательным условием для проведения упомянутого расчета.

По мнению кредитора, конкурсным управляющим не проводился анализ прочих доходов и прочих расходов за исследуемый период 2012-2014 год на предмет подозрительности сделок.

Правила проведения анализа финансового состояния, а также Временные правила проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 855 (далее по тексту - Временные правила), не предусматривают проведения анализа прочих доходов и расходов с целью выявления подозрительных сделок.

Вместе с тем, в Заключении конкурсным управляющим приведен анализ сделок должника, совершенных в период, установленный статьями 61.1-61.3 Закона о банкротстве.

Довод кредитора о непроведении конкурсным управляющим анализа подозрительной сделки по отчуждению горношахтного оборудования должника по договору поставки № КМ-1/13-103 от 04.12.2013. опровергается материалами дела о банкротстве № А27-12233/2014г.: анализ данной сделки был проведен конкурсным управляющим по требованию уполномоченного органа и представлен в материалы дела о банкротстве ЗАО «Сибирские ресурсы» в Арбитражный суд с материалами собрания кредиторов 30.01.2015.

Кредитор в своей жалобе приводит довод о непроведении конкурсным управляющим анализа действий (бездействий) контролирующих должника лиц по причинению реального ущерба должнику, связанного с невозвратом арендованного имущества ООО «ГТК «Кузбасспромуголь».

Данный вопрос неоднократно являлся предметом рассмотрения в ходе судебных разбирательств по делам № А27-1338/2014 и А27-10640/2014. Кроме того, Правила проведения финансового анализа и Временные правила не предусматривают проведения подобного анализа.

Заявителем жалобы приведен довод о том, что для установления наличия признаков фиктивного банкротства должника не проводился анализ обеспеченности краткосрочных обязательств должника его оборотными активами к величине краткосрочных пассивов, за исключением доходов будущих периодов, фондов потребления и резервов предстоящих расходов и платежей.

По мнению конкурсного управляющего, данный довод заявителя жалобы не основан на нормах действующего законодательства о банкротстве.

Так, Временными правилами предусмотрено, что для установления наличия (отсутствия) признаков фиктивного банкротства проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с Правилами проведения финансового анализа.

В Приложении № 1 к Правилам проведения финансового анализа содержится исчерпывающий перечень коэффициентов, определяющих платежеспособность должника:

-коэффициент абсолютной ликвидности, который показывает, какая часть краткосрочных обязательств может быть погашена немедленно, и рассчитывается как отношение наиболее ликвидных оборотных активов к текущим обязательствам должника;

-коэффициент текущей ликвидности, который характеризует обеспеченность организации оборотными средствами для ведения хозяйственной деятельности иг своевременного погашения обязательств и определяется как отношение ликвидных активов к текущим обязательствам должника;

-показатель обеспеченности обязательств должника его активами, который характеризует величину активов должника, приходящихся на единицу долга, и определяется как отношение суммы ликвидных и скорректированных внеоборотных активов к обязательствам должника;

-степень платежеспособности по текущим обязательствам, которая определяет текущую платежеспособность организации, объемы ее краткосрочных заемных средств и период возможного погашения организацией текущей задолженности перед кредиторами за счет выручки. Степень платежеспособности определяется как отношение текущих обязательств должника к величине среднемесячной выручки.

Все поименованные коэффициенты и показатели конкурсным управляющим приведены в анализе финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы».

При этом ни Правила проведения финансового анализа, ни Временные правила не предусматривают такого понятия, как «анализ обеспеченности краткосрочных обязательств должника его оборотными активами», а следовательно, у конкурсного управляющего отсутствует законодательно закрепленная обязанность проводить подобный анализ.

Каких-либо доказательств, опровергающих выводы конкурсного управляющего, сделанные в Заключении, кредитором не представлено.

Заявленное конкурсным кредитором требование о его отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО «Сибирские ресурсы» ФИО4 считает необоснованным, так как в жалобе ООО «ГТК «Кузбасспромуголь» отсутствуют сведения о том, какие именно права и законные интересы, нарушены его действиями (бездействием).

В Определении Арбитражного суда Кемеровской области 12.08.2015 о продлении срока конкурсного производства в отношении ЗАО «Сибирские ресурсы» указано, что продление срока конкурсного производства связано, помимо мероприятий по взысканию дебиторской задолженности, с необходимостью завершения мероприятий по технической ликвидации шахты Владимирская-1 и шахты Владимирская-2, работы по реализации имущества должника.

Следовательно, у конкурсного управляющего имелись объективные причины для обращения в Арбитражный суд Кемеровской области с ходатайством о продлении срока конкурсного производства, а у суда, в свою очередь, для его удовлетворения.

В связи с этим нет оснований для вывода о том, что предполагаемые недостатки анализа финансового состояния должника могут повлечь за собой затягивание процедуры банкротства и, как следствие, дополнительные расходы.

Выводы заявителя жалобы о возможности причинения убытков в связи с неоспариванием конкурсным управляющим подозрительных сделок должника, которые могут быть выявлены, а также непривлечением контролирующих лиц к субсидиарной ответственности, никакой доказательной базы под собой не имеют.

В ходе судебного разбирательства по рассмотрению жалобы конкурсный управляющий должника представил возражения на заключение эксперта (том 128, л д. 29-30) и уточненный Анализ финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы» (том 128, л. д. 31-73).

Заявитель жалобы, не согласившись с отзывом конкурсного управляющего, представил дополнительные пояснения к своей жалобе (том 125, л. <...>) и отзыв на возражения арбитражного управляющего (том 125, л. д. 103-106).

Изучив материалы дела, заслушав лиц, принявших участие в судебном заседании, суд признал жалобу конкурсного кредитора должника обоснованной в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20.3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан (в числе прочих обязанностей) анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности.

Данный анализ проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены указанным Федеральным законом (статья 70 Закона о банкротстве).

Эти цели могут быть достигнуты при любой процедуре банкротства, а потому подготовка анализа финансового состояния должника арбитражным управляющим обязательна и при упрощенной процедуре банкротства - банкротство ликвидируемого должника, которая вводится без предварительной процедуры наблюдения.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 N 367 "Об утверждении Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа", финансовый анализ проводится на основании:

а) статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков;

б) учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций;

в) положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур;

г) отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений;

д) материалов налоговых проверок и судебных процессов;

е) нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника.

При проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми:

в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются все данные, необходимые для оценки его платежеспособности;

в ходе финансового анализа используются документально подтвержденные данные;

все заключения и выводы основываются на расчетах и реальных фактах (пункт 5 названного Постановления).

В соответствии с пунктом 6 Постановления, в анализе финансового состояния должника, указываются, помимо прочего, коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, согласно приложению N 1, рассчитанные поквартально не менее чем за 2-летний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника, и динамика их изменения; причины утраты платежеспособности с учетом динамики изменения коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности; результаты анализа хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, его положения на товарных и иных рынках с учетом требований согласно приложению N 2; результаты анализа активов и пассивов должника с учетом требований согласно приложению N 3; результаты анализа возможности безубыточной деятельности должника с учетом требований согласно приложению N 4; вывод о возможности (невозможности) восстановления платежеспособности должника; вывод о возможности (невозможности) покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

К документам, содержащим анализ финансового состояния должника, прикладываются копии материалов, использование которых предусмотрено пунктами 3 и 4 Правил.

Поскольку одной из важнейших целей анализа финансового состояния должника является определение достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, определяющую роль имеет его достоверность.

Данная цель может быть достигнута только при использовании арбитражным управляющим наиболее полных и исчерпывающих сведений о должнике и при четком следовании требованиям Правил.

Нарушение этих требований может привести к искажению выводов арбитражного управляющего, что дает право кредиторам должника обжаловать его действия.

В соответствии со статьей 20.3 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004г. № 855 утверждены Временные правила проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, пунктом 8 которых установлено, что в ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме.

По результатам проверки арбитражным управляющим составляется заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства включает в себя среди прочих сведений:

-вывод о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства;

-расчеты и обоснования вывода о наличии (отсутствии) признаков фиктивного банкротства;

-расчеты и обоснования вывода о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства с указанием сделок должника и действий (бездействия) органов управления должника, проанализированных арбитражным управляющим, а также сделок должника или действий (бездействия) органов управления должника, которые стали причиной или могли стать причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и (или) причинили реальный ущерб должнику в денежной форме, вместе с расчетом такого ущерба (пункт 14 Правил).

Пунктом 15 Правил установлено, что заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства представляется собранию кредиторов и арбитражному суду.

Выводы, к которым конкурсного управляющего может привести подготовленное им заключение, могут послужить поводом, или основанием для обращения конкурсным управляющим в суд с заявлениями о признании сделок должника недействительными, с исками о взыскании в конкурсную массу должника долга, сумм неосновательного обогащения, убытков, процентов, о возврате имущества должника, а также с заявлением о привлечении контролировавших должника лиц к субсидиарной ответственности и, в конечном итоге, – напрямую влияют на величину конкурсной массы должника и полноту расчетов с кредиторами.

Указанные последствия связаны с тем, насколько полными и достоверными были документы и материалы, которые исследовал арбитражный управляющий при подготовке Заключения.

Жалоба конкурсного управляющего должника, в конечном счете (и в основном), сводится к тому, что конкурсный управляющий при подготовке Анализа и Заключения не использовал всего объема документов должника, нарушил установленную Постановлением Правительства методику исследования документов и потому сделанные им выводы не могут считаться достоверными.

В судебном заседании жалоба конкурсного кредитора нашла свое документальное подтверждение.

Так, в перечне документов, приложенных к анализу финансового состояния должника (том 128, л.д.20), действительно отсутствуют следующие документы, наличие которых, в соответствии с Правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 года №367, является обязательным:

протоколы общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоры, планы, сметы, калькуляции; положение об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочий план счетов бухгалтерского учета, схемы документооборота, организационной и производственной структур; отчетность филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений (либо оговорка об их отсутствии); материалы налоговых проверок и судебных процессов; нормативные правовые акты, регламентирующие деятельность должника; документы, отражающие результаты ежегодной инвентаризации, Реестр акционеров должника, Решения единственного акционера должника, решение акционера должника об утверждении промежуточного ликвидационного баланса, решения Совета директоров общества об утверждении годовой отчетности, решение ревизора общества о подтверждении достоверности данных в годовом отчете общества, в годовой бухгалтерской отчетности, материалы налоговых проверок, регистры бухгалтерского и налогового учета, пояснения к бухгалтерским балансам и отчетам о финансовых результатах, акт списания основных средств и ТМЦ, перечень имущества общества на все отчетные даты анализируемого периода, статистическая отчетность (форма № П-1), данные о лицах, входящих в состав Совета директоров должника, Положение о ликвидационной комиссии должника.

Судом установлен (и арбитражным управляющим не оспаривается) тот факт, что обязательный для должника аудит бухгалтерской отчетности за 2014 год не проводился.

А поскольку данное требование закона является обязательным, выводы, содержащиеся в Анализе финансового состояния должника и в заключении о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного (фиктивного) банкротства, являются недостоверными.

Заявитель жалобы представил в суд заключение эксперта – общества с ограниченной ответственностью «Антикризисный центр финансового консалтинга» № 15-п от 05.11.2015г. (том 127, л. д. 27-150), исследовавшего Анализ финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы», выполненный арбитражным управляющим ФИО4

Эксперт пришел к следующим выводам:

-исследованный Анализ не соответствует требованиям Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) и Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа»;

-носит недостоверный характер, ограничивается лишь констатацией факта изменения показателей, характеризующих финансово-хозяйственную деятельность должника, не выявляет причин, оказывающих влияние на указанные изменения;

-выводы об отсутствии у должника признаков фиктивного или преднамеренного банкротства не обоснованы;

-выполнен с нарушением принципов полноты и достоверности, установленных пунктом 5 Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа и не дает полного представления о фактической финансово-хозяйственной деятельности должника.

Заключение привлеченного кредитором специалиста не рассматривается судом как альтернативное Анализу и Заключению конкурсного управляющего, поскольку в настоящем судебном заседании рассматривается жалоба кредитора на действия (бездействие) конкурсного управляющего по полноте и достоверности составленного им анализа финансового состояния должника и заключения о наличии (отсутствии признаков преднамеренного (фиктивного) банкротства, а не заявление о разногласиях по результатам проведения Анализа и по выводам, содержащимся в Заключении.

Однако выводы, содержащиеся в заключении подтверждают выводы заявителя жалобы.

Следуя разъяснениям, содержащимся в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2012 г. N 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», о том, что при рассмотрении вопроса об отстранении арбитражного управляющего лица, участвующие в деле вправе сообщить свое мнение, которое подлежит учету при решении его судом, и представить имеющиеся у них сведения, касающиеся случаев нарушения законодательства арбитражным управляющим, суд принимает во внимание и доводы уполномоченного органа.

Поддерживая доводы жалобы, представитель уполномоченного органа представил в дело копию письма, направленного им в августе 2015г. в адрес конкурсного управляющего ФИО4, поименованного как «Замечания к анализу финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы», содержание которого приведено выше.

Недостоверность Анализа и Заключения проиллюстрирована в судебном заседании представителем ФНС России на следующем примере: на странице 32 представленного конкурсным управляющим в ходе судебных разбирательств по рассмотрению жалобы «Уточненного анализа финансового состояния должника» (том 128, л.д. 63), в таблице «Динамика изменения балансовой стоимости основных средств ЗАО «Сибирские ресурсы» по объектам учета», в разделе «балансовая стоимость на 01.01.14г.» указана итоговая сумма в размере 1 050 537тыс. рублей, а в разделе «балансовая стоимость на 30.09.2014г.» отражена итоговая сумма в размере 403 387тыс. рублей.

Никакого исследования причин «потери» разницы, насчитывающей около 647 000 тыс. руб., или упоминания об этом обстоятельстве уточненный анализ финансового состояния по-прежнему не содержит; анализ сделок (сделки) по выбытию данного актива должника не выполнен до настоящего времени.

Изучив отзыв конкурсного управляющего на жалобу, суд установил, что доводы, содержащиеся в нем сводятся к следующему:

- ООО «ГТК «Кузбасспромуголь» не доказал того, что при исполнении всех требований и условий, указанных в жалобе, конкурсный управляющий в Анализе и Заключении пришел бы к иным выводам;

-конкурсный управляющий имеет иную точку зрения по вопросу об объеме исследований, которые он должен провести при составлении Анализа финансового состояния должника и Заключения о наличии (отсутствии) признаков банкротства должника, а также об объеме документов, которые он должен исследовать с этой целью.

Однако данные возражения к существу жалобы отношения не имеют, поскольку в ней кредитор обжалует не выводы арбитражного управляющего, а его действия (бездействие), выразившиеся в том, что при составлении Анализа и Заключения арбитражный управляющий нарушил требования закона (подробно изложено выше), а потому к выводам, содержащимся в этих документах нельзя относиться как к достоверным.

Доводы, приведенные заявителем жалобы в части требования об отстранении ФИО6 от исполнения им обязанностей конкурсного управляющего ЗАО «Сибирские ресурсы», нашли свое подтверждение в ходе судебного разбирательства и при анализе представленных заявителем жалобы и уполномоченным органом документов.

Вывод суда о недостоверности подготовленного конкурсным управляющим ФИО4 Анализа финансового состояния должника и Заключения о наличии (отсутствии), признаков преднамеренного (фиктивного) банкротства ЗАО «Сибирские ресурсы», основан, в большей степени, на неполноте документов и материалов, подвергавшихся исследованию.

Судом установлено также, что после ознакомления уполномоченного органа с Анализом финансового состояния должника и Заключением об отсутствии у должника признаков преднамеренного банкротства, конкурсный управляющий получил от ФНС России «Замечания к Анализу финансового состояния должника» с предложением исправить недостатки данного документа (хотя бы в части оценки обстоятельств выбытия в течение 2014года активов должника в значительном размере и обоснованности списания имущества шахты на большую сумму), дал промежуточный ответ о необходимости изучения этого вопроса, но окончательный ответ так и не дал.

На запросы (около 40 шт.) заявителя жалобы о внесении изменений и дополнений в Анализ и Заключение и о предоставлении недостающих документов для проведения самостоятельного анализа в целях реализации принадлежащих конкурсному кредитору прав самостоятельно обратиться в суд с заявлениями об оспаривании седелок должника и с заявлением о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, конкурсный управляющий должника ответов по существу так и не дал.

В процессе рассмотрения жалобы конкурсный управляющий ФИО4 представил в суд уточненную редакцию Анализа финансового состояния ЗАО «Сибирские ресурсы», однако указанные выше недостатки Анализа и Заключения исправлены не были.

В соответствии с пунктом 1 статьи 145 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Исходя из изложенного, суд пришел к выводу о том, что неправомерные действия конкурсного управляющего ЗАО «Сибирские ресурсы» ФИО4 препятствуют выявлению незаконных сделок должника и обращению кредиторов в суд с заявлениями об их оспаривании, а также делают невозможным обращение кредиторов с обоснованным заявлением к контролировавшим должника лицам с целью их привлечения к субсидиарной ответственности.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 20.4, 32, 45, 145 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 184 и 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

о п р е д е л и л:

удовлетворить жалобу общества с ограниченной ответственностью «Горнотехническая компания «Кузбасспромуголь», г. Новосибирск.

Признать незаконными действия (бездействие) конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «Сибирские ресурсы», село Андреевка Кемеровского района Кемеровской области, ФИО4, в ненадлежащем проведении анализа финансового состояния закрытого акционерного общества «Сибирские ресурсы», село Андреевка Кемеровского района Кемеровской области, и ненадлежащей подготовке заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства закрытого акционерного общества «Сибирские ресурсы», село Андреевка Кемеровского района Кемеровской области.

Отстранить ФИО4 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «Сибирские ресурсы», село Андреевка Кемеровского района Кемеровской области.

Назначить судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «Сибирские ресурсы», село Андреевка Кемеровского района Кемеровской области, на 14 час. 3о мин. 07 декабря 2015г., которое состоится в каб. 103 по ул. Красная, дом 8 в г. Кемерово.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в десятидневный срок со дня его вынесения.

Судья О.И. Степанова