Гражданский кодекс часть 1

Решением Арбитражного суда Республики Коми от 11.03.2010 по делу № А29-948/2010 ООО «Открытые инвестиции» признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена ФИО1, судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего назначено на 19.07.2011.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) конкурсный управляющий ООО «Открытые инвестиции» ФИО1 в порядке статьи 60 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ обратилась в Арбитражный суд Республики Коми с заявлением об урегулировании разногласий в вопросах о порядке и условиях проведения торгов по реализации предмета залога, в котором просит утвердить предложения порядка, сроков и условий проведения торгов по продаже имущества, находящегося в залоге у Банка ВТБ (ОАО), в редакции, подготовленной самим конкурсным управляющим.

Конкурсный управляющий считает, что положение, разработанное залоговым кредитором, не соответствует требованиям Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» практически в полном объеме, в связи с чем,

внесение в него изменений в части не позволит привести его в полное соответствие с законом. В связи с этим, конкурсным управляющим на основе предложенного банком положения разработан свой проект порядка реализации залогового имущества. Конкурсный управляющий также отметил, что банком длительное время не решался вопрос о разработке положения о торгах, что привело к затягиванию процедуры конкурсного производства и решение вопроса об утверждении положения в настоящем судебном заседании позволит, наконец, приступить к продаже залогового имущества.

Представитель банка с заявленными требованиями не согласен, представил письменный отзыв, доводы, изложенные в котором поддержал, считает, что положение, разработанное банком, полностью соответствует требованиям закона.

Из материалов дела усматривается, что постановлением суда апелляционной инстанции от 09.09.2010 признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Открытые инвестиции» требования Банка ВТБ (ОАО) в сумме 52.800.000 руб. задолженности по кредитному соглашению № КС-758000/2007/00071 от 12.12.2007, 6.669.691 руб. 68 коп. процентов за пользование кредитом, как подлежащие удовлетворению за счет средств, полученных от продажи предмета залога по договору об ипотеке нежилых помещений № ДИ-758000/2007/00127 от 12.12.2007, в порядке статьи 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Определением Арбитражного суда Республики Коми от 17.09.2010, вступившим в законную силу, определена начальная продажная цена имущества ООО «Открытые инвестиции», находящегося в залоге у Банка ВТБ (ОАО), нежилых помещений общей площадью 1 517,2 кв.м, расположенных по адресу: <...>, согласно отчету независимого оценщика ООО «Независимый оценщик» от 21.07.2010 № 309 в сумме 85 000 000 руб. (с учетом НДС).

В соответствии с пунктом 6 статьи 18.1 Закона о банкротстве продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 данного Закона.

Исходя из разъяснений, содержащихся в пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя», согласно пункту 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111 Закона.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества. Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего.

Таким образом, закон дает право залоговому кредитору разработать положение о порядке и условиях проведения торгов залогового имущества, однако данное положение не должно противоречить нормам Федерального закона

«О несостоятельности (банкротстве)», определяющих порядок проведения торгов.

Письмом от 02.03.2011 ОАО Банк ВТБ направил в адрес конкурсного управляющего ООО «Открытые инвестиции» разработанное положение о порядке и условиях проведения торгов залогового имущества, с предложением его подписать, тогда, как начальная продажная цена залогового имущества была установлена определением Арбитражного суда Республики Коми от 17.09.2010.

При изучении данного положения конкурсным управляющим установлен целый ряд замечаний, требующих внесения изменений в положение. С данными замечаниями банк не согласен, что послужило основанием для обращения конкурсного управляющего в суд.

По общему правилу, предусмотренному статьей 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.

В связи с этим, судом дана правовая оценка положению, разработанному залоговым кредитором, а также положению, разработанному конкурсным управляющим.

Предметом продажи являются нежилые помещения общей площадью 1517,2 расположенных по адресу: Республика Коми. <...>, согласно отчету независимого оценщика ООО «Независимый оценщик» от 21.07.2010 № 30 их рыночная стоимость составила 85 000 000 руб.(с учетом НДС). Данная стоимость утверждена судом именно в отношении единого объекта, подлежащего реализации.

Как следует из п. 3.1. порядка продажи имущества, разработанного банком, имущество, выставляемое на торги разделено на лоты:

- Административные помещения (по поэтажному плану помещения №№ 1-3. ; 10. 10а. 11-34. 34а. 346. 34в. 35-39, 39а, 396, 40-43) (литер Б), назначение; нежилое, о площадь 758.9 м2. этаж 1. адрес объекта: <...>., условный номер 11-11-01/070/2006-038 по цене 42 516 807,28 руб.

- Административные помещения (по поэтажному плану помещения №№ 1-18 19-25. 25а. 26-29. 29а. 30. 30а, 31-33, 43-47) (литер Б), назначение; нежилые пометь общая площадь 758. 3 м2. этаж 2. адрес объекта: Республика Коми, <...>. условный номер 11-11-01/070/2006-039 по цене 42 483 192, 72 руб.

При этом залоговый кредитор самостоятельно определил начальную продажную цену каждого лота как произведение количества квадратных метров площади каждого этажа на частное от общей стоимости объекта на общую площадь предмета залога в квадратных метрах.

Между тем, указанное изменение стоимости вступает в противоречие с положением пункта 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009г. № 58 «О некоторых вопросах связанных с удовлетворением требований залогодержателя

при банкротстве залогодателя», согласно которому начальная продажная цена предмета залога устанавливается арбитражным судом при вынесении определения о порядке и условиях продажи заложенного имущества.

В данном случае, залоговый кредитор, самостоятельно разбил предмет залога на два, фактически изменив стоимость объекта, установленную определением Арбитражного суда Республики Коми об установлении начальной продажной цены предмета залога, что противоречит статье 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, устанавливающего принцип обязательности исполнения судебного акта.

Кроме того, такое произвольное разделение кредитором единой стоимости исходя из площади помещений является необоснованным по причине того, что объект недвижимости содержит в себе как торговые помещения (1 этаж), так и офисные помещения (2 этаж), которые по своей ликвидности, а значит рыночной стоимости неравнозначны, что отмечалось в отчетах об оценке рыночной стоимости предмета залога, имеющихся в материалах дела о банкротстве ООО «Открытые инвестиции».

В связи с этим, суд приходит к выводу, что утверждение данного пункта положения в предложенной кредитором редакции, является не допустимым, поскольку данный объект должен выставляться на торги единым лотом по цене, установленной судом. Отчет об оценке и судебный акт кредитором не оспаривались в процессе утверждения начальной залоговой стоимости.

Залоговый кредитор в пункте 4.3. представленного конкурсному управляющему положения установил, что специальный банковский счет должника должен быть открыт в филиале ОАО «Банк ВТБ» в г. Сыктывкаре.

Между тем, данное требование противоречит ст. 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», согласно которой конкурсный управляющий открывает в кредитной организации отдельный счет должника, который предназначен только для удовлетворения требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога, в соответствии с настоящей статьей (специальный банковский счет должника).

В договоре специального банковского счета должника указывается, что денежные средства, находящиеся на специальном банковском счете должника, могут списываться только для погашения требований кредиторов первой и второй очереди, а также для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим.

Денежные средства со специального банковского счета должника списываются по распоряжению конкурсного управляющего только в целях удовлетворения требований кредиторов в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Из указанной нормы права следует, что открытие и ведение специального банковского счета не является элементом порядка и условий проведения торгов по продаже заложенного имущества, а отнесено к компетенции конкурсного управляющего.

Суд приходит к выводу, что при разработке данного пункта положения банк вышел за предоставленные ему законом пределы компетенции, в связи с чем, утверждение такого пункта положения также противоречит нормам Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Довод банка о том, что таким образом им осуществляется контроль за

расходованием денежных средств, судом не принимается, поскольку на те денежные средства, которые поступят на специальный банковский счет должника, банк претендовать не может, в связи с чем, расходование данных денежных средств на текущие платежи не может нарушить его права как залогового кредитора.

Данное законом залоговому кредитору право на разработку положения о торгах ставит перед кредитором цель установить именно порядок проведения торгов, а не предусмотреть данным документом все возможные варианты обеспечения контроля за деятельностью конкурсного управляющего.

Нормами Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрены иные способы контроля со стороны кредиторов за деятельностью конкурсного управляющего, в том числе и за расходованием им денежных средств, поступивших в конкурсную массу.

Залоговый кредитор - ОАО «Банк ВТБ», устанавливая порядок и условия проведения торгов по продаже заложенного имущества, в пункте 3.9. положения указал на создание аукционной комиссии в составе конкурсного управляющего и двух представителей ОАО «Банк ВТБ».

Из текста статьи 5 Порядка следует, что аукционная комиссия создается в целях обеспечения объективности рассмотрения заявок на участие в торгах, создания для претендентов равных условий конкуренции, соблюдения конфиденциальности информации, содержащейся в заявках претендентов, устранения возможности злоупотребления и коррупции в ходе проведения торгов. К её функциям отнесены вопросы рассмотрения совместно с организатором торгов заявок претендентов, документов, приложенных к ним, проверка этих документов на предмет их допустимости, достоверности, выявление нарушений, обнаруженных при проведении, принятие решение о допуске участников торгов в зал проведения торгов (п. 9.3.), принятие решение о проведении торгов (п. 9.5.), подписание протокола об итогах торгов (п. 9.10., 9.11.) иные функции.

В соответствии с п. 8 ст. 110 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в качестве организатора торгов выступает внешний управляющий или привлекаемая для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет имущества предприятия - должника. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, внешнего управляющего.

Организатор торгов выполняет следующие функции: опубликовывает и размещает сообщение о продаже предприятия и сообщает о результатах проведения торгов; принимает заявки на участие в торгах, предложения о цене предприятия; заключает с заявителями договоры о задатке; определяет участников торгов; осуществляет проведение торгов в случае использования открытой формы представления предложений о цене предприятия; определяет победителя торгов и подписывает протокол о результатах торгов; уведомляет заявителей и участников торгов о результатах проведения торгов.

Нормы Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» не содержат такого понятия как аукционная комиссия, не предусматривают возможность участия кредиторов в такой комиссии, возможность разделения исключительных полномочий организаторов торгов с созданной одним из кредиторов аукционной комиссией, а также не предусматривают возможность разглашения информации о поступивших заявках третьим лицам.

При этом полномочия комиссии, которыми пытается наделить ее залоговый кредитор, также заключаются в осуществлении контроля за деятельностью конкурсного управляющего и не отвечают целям ее создания.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу, что данным пунктом положения кредитор также вышел за пределы, предоставленной ему законом компетенции, в связи с чем он также не может быть утвержден.

Как указано выше, основной целью разработки кредитором положения о порядке реализации залогового имущества должно являться обеспечение возможности получения максимальной цены продажи заложенного имущества, максимальное обеспечение доступа публики к торгам, при этом порядок и условия проведения торгов должны быть в достаточной степени определенными. В то же время, основной целью предложенного кредитором положения является обеспечение максимального контроля за конкурсным управляющим при проведении торгов со стороны залогового кредитора, при этом предложенные методы контроля выходят за рамки, допустимые законом и в ряде случаев препятствуют созданию нормальных условий для проведения торгов.

Как установлено в пункте 6.1. Порядка заявка на участие в торгах оформляется претендентом произвольно в письменной форме на русском языке в двух экземплярах, один из которых передается организатору торгов, другой с отметкой организатора торгов возвращается претенденту. Кроме того, копия заявки и копия описи документов, представленных претендентом организатору торгов, с отметкой организатора торгов, направляется в Филиал ОАО Банк ВТБ в т. Сыктывкаре, по адресу <...>.

Пунктом 11 статьи 110 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливаются требования к приему заявки претендента на участие в торгах. Одним из таких требований является соблюдение организатором торгов конфиденциальности сведений и предложений, содержащихся в представленных заявках на участие в торгах, или предложений о цене предприятия до начала торгов либо до момента открытия доступа к представленным в форме электронных документов заявкам на участие в торгах.

Законодатель устанавливает, что прием заявок на участие в торгах относится к исключительной компетенции организатора торгов - конкурсного управляющего. Установление в Порядке и условиях проведения торгов обязательности направления копий документов, представленных претендентом одному из кредиторов законодательством не предусмотрено, а, следовательно, нарушает требование закона о неразглашении организатором торгов сведений, содержащихся в заявке на участие в торгах.

При таких обстоятельствах, суд соглашается с выводом конкурсного управляющего о том, что пункт 6.1. Порядка не может быть утвержден в редакции, предложенной кредитором.

Как следует из пункта 11.3. Порядка условия договора купли-продажи имущества конкурсный управляющий перед подписанием обязан согласовать в ОАО Банк ВТБ.

Данное требование противоречит закону, так как в силу пункта 19 статьи 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» продажа предприятия оформляется договором купли-продажи предприятия, который заключает внешний управляющий с победителем торгов.

Согласно пункту 16 указанной статьи в течение двух рабочих дней с даты

подписания протокола о результатах проведения торгов организатор торгов направляет победителю торгов и внешнему управляющему копии этого протокола. В течение пяти дней с даты подписания этого протокола внешний управляющий направляет победителю торгов предложение заключить договор купли-продажи предприятия с приложением проекта данного договора в соответствии с представленным победителем торгов предложением о цене предприятия.

Таким образом, заключение договора по результатам торгов законодатель относит к компетенции организатора торгов, но не залогового кредитора по согласованию с конкурсным управляющим.

Из буквального толкования оспариваемого положения следует, что договор по итогам торгов не будет подписан до тех пор, пока залоговый кредитор не выразит свою волю (согласие) на его заключение, не будучи при этом его стороной.

Согласно ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Договор купли-продажи, заключаемый с победителем торгов, является двусторонней сделкой между покупателем и организатором торгов (конкурсным управляющим), следовательно, его заключение, в том числе согласование его условий не может быть обусловлено волей третьих лип.

Исходя из данного законоположения следует, что договор на торгах считается заключенным не с момента согласования всех его положений, а с момента подписания протокола о торгах. Следовательно, сам текст договора не требует обязательного согласования с третьими лицами, так как его условия определены законом и содержатся в сообщении о продаже (п. 10 ст. 110 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу, что пункт 11.3. Порядка также не может быть утвержден.

Как установлено пунктом 13.10. Порядка, по итогам каждого трехмесячного периода проведения публичного предложения, торги приостанавливаются, и организатор торгов предлагает залогодержателю - ОАО «Банк ВТБ» принять имущество/лот себе в собственность по цене, на которой публичное предложение было приостановлено, либо принять решение о продолжении продажи имущества/лота путем публичного предложения на условиях, указанных в настоящем положении. Срок на который торги приостанавливаются составляет 10 (десять) рабочих дней. Данный срок фиксируется в протоколе торгов. При этом в течение этого срока залогодержатель ОАО «Банк ВТБ» имеет право внести в настоящее положение изменения либо предложить новую редакцию порядка проведения торгов.

Данное положение противоречит ст. 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в соответствии с которой установлено, что если в течение тридцати дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, не воспользуется правом оставить предмет залога за собой, он подлежит продаже посредством публичного предложения в порядке, установленном пунктом 4 статьи 139 настоящего Федерального закона. .

Следовательно, законодатель установил один единственный случай, когда залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой и только по

определенной цене - в случае признания повторных торгов несостоявшимися.

При этом следует исходить из не противоречащих ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» общих положений статьи 350 Гражданского кодекса РФ, согласно которой при объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме не более чем на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается.

Таким образом, пункт 13.10. представленного залоговым кредитором порядка также не может быть утвержден.

Кроме того, судом установлено, что представленный ОАО «Банк ВТБ» порядок содержит в себе ошибки и внутренние разногласия, которые в случае утверждения его арбитражным судом повлекут возможность неопределенности в толковании, а именно:

Пункт 4.2. Порядка предусматривает, что организатор торгов опубликовывает информационное сообщение о продаже имущества в официальном издании (газете «Коммерсантъ»), в печатном органе, указанном в п. 3.10 настоящего положения и размещает на сайтах этих изданий в сети «Интернет» в срок не позднее 2 (Двух) недель с даты вступления в силу судебного акта, в котором указана начальная продажная цена имущества и не позднее, чем за 30 (Тридцать) рабочих дней до даты проведения торгов.

Данный пункт содержит заведомо невыполнимое требование, так как определение суда, которым установлена начальная цена продажи заложенного имущества, датировано 17.09.2010, а Порядок продажи заложенного имущества представлен залоговым кредитором только 03.03.2011.

Пункт 6.2. Порядка предусматривает, что к заявке на участие в торгах прилагается выписка из единого государственного реестра юридических лиц (единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей), при этом срок получения указанной выписки должен быть не более одной недели до даты представления заявки претендентом.

Кроме того, данный пункт требует приложения к заявке подлинного платежного документа с отметкой банка об исполнении.

Указанные правила противоречат закону, так как статья 110 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» не содержит положений подобного характера, и не предоставляет кредиторам возможности в этой части произвольно менять установленный законодателем порядок приема заявок. Более того, указанные требования могут существенным образом затруднить доступ претендентов к торгам, так как согласно законодательству только срок изготовление выписки из ЕГРЮЛ (ЕГРИП) составляет 5 рабочих дней (или одну неделю в календарном исчислении). Следовательно, от участия в торгах фактически будут отстранены все возможные иногородние участники, так как представляемая ими выписка в любом случае будет просроченной с учетом пробега почты.

Пункт 7.6. Порядка предусматривает возможность заключения договора купли-продажи с единственным участником торгов по начальной цене.

Данное положение противоречит п. 17 ст. 110 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», устанавливающей, что в случае, если не были представлены заявки

на участие в торгах или к участию в торгах был допущен только один участник, организатор торгов принимает решение о признании торгов несостоявшимися.

Возможность заключения договора с единственным участником торгов допускается законом только в случае, если продажа имущества осуществляется в форме конкурса или провозятся торги с закрытой формой представления предложений о цене.

Данный пункт, кроме того, не согласуется с п. 12.1. Порядка в редакции залогового кредитора, устанавливающего возможность незаключения договора с единственным участником.

Пункт 11.5. Порядка предусматривает включение в договор купли-продажи, заключаемый с победителем торгов условия о прямом перечислении в адрес залогового кредитора - ОАО «Банк ВТБ» 80 % от цены продажи залогового имущества.

Пункт 2 ст. 133 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает, что все денежные средства должника, поступающие в ходе конкурсного производства, подлежат зачислению на основной счет должника. Дальнейшее распределение денежных средств описано в ст. 138 данного Закона, а именно 80% от поступившей суммы направляется должником в пользу залогового кредитора, а оставшиеся 20% на специальный банковский счет.

Пункт 13. 2. Порядка в редакции залогового кредитора, устанавливая срок действия предложения о начальной цене при продаже залогового имущества посредством публичного предложения устанавливает 15-ти дневный срок, что противоречит пункту 13.3. положения, устанавливающему 10-дневный срок.

Данные положения могут вызвать возможность их неоднозначного толкования и возможность оспаривания результатов торгов.

Кроме того, у конкурсного управляющего имеется ряд иных замечаний технико-юридического характера.

Оценив в совокупности условия продажи имущества, предложенные кредитором, суд пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для утверждения положения в редакции, предложенной Банком ВТБ, в связи с тем, что больная часть положений разработанного им порядка противоречит нормам Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Предложенное конкурсным управляющим положение о реализации имущества отвечает всем необходимым требованиям, предъявляемым Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» к подобным документам. Возражений относительно конкретных пунктов данного положения в

ходе рассмотрения данного дела кредитором заявлено не было.

При указанных обстоятельствах предложенное конкурсным управляющим положение подлежит утверждению.

Руководствуясь статьями 60, 138,139 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ, статьями 184-185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Утвердить порядок продажи имущества ООО «Открытые инвестиции», находящегося в залоге у Банка ВТБ (ОАО) в редакции, предложенной конкурсным управляющим.

2. Определение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд в течение 14 дней со дня вынесения определения с подачей апелляционной жалобы через Арбитражный суд Республики Коми.

Судья

В.Н. Антоник

2 А29-948/2010

3 А29-948/2010

4 А29-948/2010

5 А29-948/2010

6 А29-948/2010

7 А29-948/2010

8 А29-948/2010

9 А29-948/2010

10 А29-948/2010