Гражданский кодекс часть 1

Судья Арбитражного суда Костромской области Хубеев Александр Фаатович, рассмотрев в судебном заседании заявление ФНС России в лице УФНС России по Костромской области, г. Кострома

о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Империя», г. Кострома,

по делу по заявлению ОАО «КостромаГРЭСстрой», г. Волгореченск Костромской области (ОГРН <***>, ИНН <***>), о признании несостоятельным (банкротом),

об установлении требований кредитора и включении их в реестр требований кредиторов в сумме 8629866 руб. 84 коп.,

лицо, ведущее протокол: секретарь судебного заседания Красавина Н.В.,

при участии:

от заявителя: ФИО1- по дов. от 28.04.2011 № 09-19/04965,

удостоверение,

ФИО2 – по дов. от 28.04.2011 № 09-19/04961, удостоверение,

от конкурсного управляющего: ФИО3 – по дов. от 10.01.2012 № 1,

паспорт,

от ООО «Империя»: ФИО4 – паспорт,

установил:

Определением Арбитражного суда Костромской области от 08 октября 2010 года требование кредитора Общества с ограниченной ответственностью «Империя», г. Кострома включено в реестр требований кредиторов Открытого акционерного общества «КостромаГРЭСстрой», г. Волгореченск Костромской области (ОГРН <***>, ИНН <***>) в третью очередь в сумме

8629866 руб. 84 коп., из них 8629866 руб. 84 коп. – основной долг. В удовлетворении остальной части заявления отказано.

ФНС России в лице УФНС России по Костромской области, г. Кострома, как уполномоченный орган в деле о несостоятельности (банкротстве), обратилось в арбитражный суд с заявлением о пересмотре определения суда от 08.10.2010 по вновь открывшимся обстоятельствам.

Представители заявителя требования поддержали, пояснив суду, что УФНС России по Костромской области, как уполномоченный орган в деле о банкротстве ОАО «КостромаГРЭСстрой», о рассмотрении указанных требований ООО «Империя» арбитражным управляющим ФИО5 не извещался, определения из Арбитражного суда - не получал. Вместе с тем, при рассмотрении 16.12.2011 требований уполномоченного органа (дело А31-734/2009-2344) и 13.01.2012 - требований ООО «Империя» (о переуступке требований ООО «Аркада» и включению их в реестр требований кредиторов ОАО «КостромаГРЭСстрой» по делу А31-734/2009-22355) стали известны новые обстоятельства по настоящему делу в связи с проведением мероприятий налогового контроля (как вне рамок налоговых проверок, так и в ходе выездной налоговой проверки - решение от 06.06.2011 № 10-24/21-1). Дебиторская задолженность ОАО «КостромаГРЭСстрой» перед ООО «СтройТех» признана актами сверок расчетов, подписанными сторонами. Однако сторонами не указана дата составления данных актов. Следовательно, в связи с невозможностью определения конкретного момента признания задолженности, к данным отношениям не могут быть применены положения абз. 1 ст. 203 ГК РФ, о перерыве течения срока исковой давности совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. На момент заключения Договора цессии право взыскания задолженности по заключенным с Должником договорам у ООО «СтройТех» уже отсутствовало, а исходя из положений ст. 382 ГК РФ, лишь принадлежащее кредитору право (требование) может быть передано им другому лицу по сделке. Таким образом, передача права требования по договорам подряда, не принадлежащего ООО «СтройТех»» на момент его передачи, не порождает у Заявителя соответствующих прав по отношению к Должнику. Сведения из актов сверок расчетов, подписанных ООО «СтройТех» и ОАО «КостромаГРЭСстрой» (т.1 л.д. 56-61 и т.2 л.д.13-17) содержат противоречия с выпиской банка по счету ООО «СтройТех». Так, в акте сверки за период 2008 по договору поставки № 1 от 11.10.2006 указано, что оплата 500 000 руб. осуществлена ОАО «КостромаГРЭСстрой» 18.01.2008 платежным поручением № КГС0000107, при

этом, в выписке банка указаны иные реквизиты документа, на основании которого была совершена операция по счету-333;

по акту сверки оплата 483 000 руб. осуществлена 01.02.2008 платежным поручением № КГС0000176, при этом, в выписке банка указаны иные реквизиты документа, на основании которого была совершена операция по счету - 259;

по акту сверки оплата 20 000 руб. осуществлена 08.02.2008 платежным поручением № КГС0000227, при этом, в выписке банка указаны иные реквизиты документа, на основании которого была совершена операция по счету — 713;

по акту сверки оплата 50 000 руб. осуществлена 06.03.2008 платежным поручением № КГС0000366, при этом, в выписке банка указаны иные реквизиты документа, на основании которого была совершена операция по счету - 368;

по акту сверки оплата 50 000 руб. осуществлена 13.03.2008 платежным поручением № КГС0000394, при этом, в выписке банка указаны иные реквизиты документа, на основании которого была совершена операция по счету - 98 и т. д.

Кроме этого, в представленных документах визуально усматриваются различия в подписях генерального директора ФИО6

Пунктом 1.1 указанных Договоров ООО «СтройТех» обязывалось поставлять в собственность ОАО «КостромаГРЭСстрой» строительные материалы (товар) «... в количестве, ассортименте и по ценам, указанным в заявках». ОАО «КостромаГРЭСстрой» обязывалось «...принимать и оплачивать их на условиях Договора». Поставка товара по данным Договорам должна была осуществляться партиями. Пунктом 2.1 Договоров предусматривалось, что «Цена поставляемого товара определяется Поставщиком на дату получения заявки от Покупателя и отражается в счетах-фактурах и соответствующих товарных документах».

Однако согласно товарной накладной № 46 от 21.05.2007 и счет-фактуре 000046 от 31.05.2007 указано иное наименование товара - транспортные услуги по доставке песка стоимостью 900 045 руб. (с учетом НДС) и погрузо-разгрузочные работы стоимостью 225 144 руб. (с учетом НДС), общая стоимость услуг - 1 125 189 руб. (с учетом НДС) (т.1, л.д. 116,117).

Согласно товарной накладной № 59 от 28.09.2007 и счет-фактуре 000059 от 28.05.2007 указано иное наименование товара - рессора МАЗ стоимостью 14030 руб. (с учетом НДС) и подрессора МАЗ стоимостью 5 232 руб. 50 коп. (с учетом НДС), общая стоимость услуг - 19 262 руб. 50 коп. (с учетом НДС) (т.2, л.д.4, 5).

Согласно товарной накладной № 67 от 03.12.2007 и счет-фактуре 000067 от 03.12.2007 указано иное наименование товара - сваебойная установка стоимостью 1 900 000 руб. (с учетом НДС) (т.1, л.д. 150, 151).

Согласно товарной накладной № 64 от 30.11.2007 и счет-фактуре 000064 от 30.11.2007 указано иное наименование товара - тракторный полуприцеп 2 ПТС-2 стоимостью 150 000 руб. (с учетом НДС) (т.1 , л.д. 146, 147) .

Согласно товарной накладной № 61 от 28.09.2007 и счет-фактуре 000061 от ЖЛ5.2007 указано иное наименование товара - гусеничный кран ДЭК-251 стоимостью 950 000 руб. (с учетом НДС) (т.1 л.д. 140,141).

Согласно товарной накладной № 62 от 19.11.2007 и счет-фактуре 000062 от 19.11.2007 указано иное наименование товара - гусеничный кран ДЭК-251 стоимостью 1 200 000 руб. (с учетом НДС) (т.1 л.д. 142,143).

В акте сверке за 2007 вышеуказанные документы не указаны, договором поставки строительных материалов перечисленные услуги и техника предусмотрены не были, чего не позволяет отнести данные расходы к договору поставки № 1, что свидетельствует о недостоверности проведения сверки, об отсутствии оснований для признания данной задолженности обоснованной для целей включения в реестр требований кредиторов ОАО «КостромаГРЭСстрой».

Решением Межрайонной ИФНС России № 7 по Костромской области от 30.06.2011 № 10-24/21-1(вступившим в законную силу) сделан вывод о «(документальной неподтвержденности сделок ОАО «КостромаГРЭСстрой» с ООО «СтройТех» и о реализации схемы создания искусственной ситуации, при которой совершенные сделки (их совокупность) формально соответствуют требованиям закона, по фактически направлены только на получение налоговых выгод вне связи с осуществлением реальной экономической деятельности. Сделки по покупкам ОАО «КостромаГРЭСстрой» у ООО «СтройТех» не соответствуют действительности, были совершены формально (являются фиктивными) и не предполагали реального 4сти и служит целью исключительно для получения необоснованной налоговой выгоды в виде уклонения от уплаты налога на прибыль организаций путем включения в налоговые декларации заведомо ложных сведений о размере расходов на приобретение материалов при отсутствии реальных затрат на их приобретение».

В соответствии с актом проверки о соответствии фактического местонахождения ООО «СтройТех» установлено, что вышеуказанная организация по адресу, указанному в учредительных документах не располагается. Адрес регистрации предприятия является «массовым».

Межрайонной ИФНС России № 7 по Костромской области из сопоставления наименования и объема поставленных материалов с движением средств по расчетному счету ООО «СтройТех» по приобретению организацией соответствующих материалов установлено, что денежные средства за такие материалы, как песок строительный,

гравий, пиломатериал, металлоизделия, запчасти, цемент, перемычки, бетон или вообще не перечислялись на расчетные счета других хозяйствующих субъектов или были перечислены в суммах значительно меньших, чем заявлены ОАО «КостромаГРЭСстрой».

Одновременно с этим, анализ расчетного счета ООО «СтройТех» показал, что налоги (налог на прибыль и НДС) за периоды с 01.01.2008 по 01.07.2009 года перечислялись в минимальных размерах, налог на доходы физических лиц, единый социальный налог и страховые взносы на обязательное пенсионное страхование не перечислялись, плата за электроэнергию, арендная плата не производились. Данный факт свидетельствует об отсутствии у ООО «СтройТех» необходимых условий для достижения результатов экономической деятельности, таких как: управленческий и технический персонал, основные средства, производственные активы, транспортные средства, а, следовательно, и о том, что данный счет использовался в качестве транзитного только для последующего перечисления (обналичивания) денежных средств сторонним юридическим и физическим лицам, в том числе для обналичивания денежных средств ФИО3, который в 2008 году получил со счета ООО «СтройТех» 3 795 000 руб.

B ходе проверки, проводимой сотрудниками оперативно-розыской части криминальной милиции по налоговым преступлениям УВД по Костромской области в отношении ОАО «КостромаГРЭСстрой» (письмо от 13.07.2010 № 465/2721) было установлено, что в сентябре 2006 гр. ФИО3 способствовал регистрации ООО «СтройТех», которое зарегистрировано в адресе массовой регистрации и массовым директором, т. е. имеет признаки фирмы-однодневки. Генеральным директором данной организации номинально является ФИО6, ДД.ММ.ГГГГ г.р., зарегистрирован <...> д. З, кв.20. Согласно данных, отраженных в указанном письме, опрошенный по данному факту ФИО6 пояснил, что никогда не являлся руководителем ООО «СтройТех», никакие договора с ОАО «КостромаГРЭСстрой» он не подписывал. В период времени с сентября 2006 по июнь 2008 года ООО «СтройТех» значится как субподрядчик ОАО «КостромаГРЭСстрой». При этом было установлено, что никакой фактической работы ООО «СтройТех» не производит, однако денежные средства на расчетные счета ООО «СтройТех» от ОАО «КостромаГРЭСстрой» регулярно перечислялись. При этом, было установлено, что денежные средства в банке с расчетного счета ООО «СтройТех» снимал гр. ФИО3, у которого находилась чековая книжка, полностью подписанная ФИО6

Решение №10-24/21-1 от 30.06.2011 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ОАО «КостромаГРЭСстрой» 21.06.2011 получил исполнительный директор Сазанов А.Н. (по доверенности). Доначисленные налоги, пени, штрафы по данному решению были предметом рассмотрения обоснованности требований уполномоченного органа для включения их в реестр требований кредиторов 16.12.2011. Определением Арбитражного суда Костромской области требования уполномоченного органа в размере 9 722 860 руб. 41 коп, в т. ч. по результатам выездной налоговой проверки - 4 995 058 руб. 84 коп. (решение №10-24/21-1 от 30.06.2011) были признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов ОАО «КостромаГРЭСстрой».

Налоговым органом в порядке ст. ст. 31, 86 НК РФ запрошены выписки по операциям на счетах. Банком(и) в ответ на запрос налоговому органу представлены запрашиваемые документы. Согласно выписке филиала Акционерного Коммерческого Банка «Легион» (ЗАО) в г.Иваново по операциям на счете ООО «СтройТех» от 25.01.2012 № 06-01/146 движение денежных средств в период с 01.01.2006 по 17.01.2012 осуществлялось с 31.12.2007 по 01.07.2009. Согласно выписке из банка 11.06.2008 ОАО «КостромаГРЭСстрой» произвело оплату в размере 400 000 руб. и 30 000 руб. по счет - фактуре № 51 от 28.06.2007 (т.1, л.д.128) за перемычки - товар, который не был указан в указанной счет - фактуре.

Таким образом, уполномоченным органом выявлены доказательства, опровергающие обоснованность включения требований ООО «Империя» в сумме 8 629 866 руб. 84 коп. в реестр требований кредиторов ОАО «КостромаГРЭСстрой».

Представитель конкурсного управляющего представил отзыв, просит суд отказать уполномоченному органу в удовлетворении заявленных им требований на основании нижеследующего. Договор Цессии №22 от 08.07.2010г., а также документы, на которые ссылается заявитель, ранее исследовались судом при рассмотрении дела, поэтому не могут служить основанием для пересмотра судебного акта. В заявлении не указаны конкретные вновь обнаруженные обстоятельства. Кроме того, конкурсный управляющий считает, что заявителем пропущен срок для обращения с заявлением о пересмотре судебного акта. Также, из содержания заявления и прилагаемых к нему документов нельзя установить дату, когда заявитель узнал или должен был узнать об открытии указанных в заявлении обстоятельств. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.03.2007 N 17 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам", на которое ссылается

заявитель признано утратившим силу постановлением Пленума ВАС РФ от 30 июня 2011 г. N 52.

Генеральный директор ООО «Империя» полагает, что заявленные требования ФНС России в лице УФНС России по Костромской области, г. Кострома являются необоснованными и не подлежащими удовлетворению. Оплата по договору цессии №20 от 08.07.2010 со стороны ООО «Империя произведена в полном, объеме. Это подтверждается дополнительным соглашением договору цессии № 20 от 08.07.2010, от 06.07.2011, договором о проведении взаимозачета от 08.07.2011, договором купли-продажи от 06.07.2011 с приложением №1, товарной накладной № 352 от 08.07.2011.Факты, приведенные заявителем, не свидетельствуют о наличии существенных для дела обстоятельств, которые не были предметом судебного разбирательства по данному делу. Кроме того, заявителем пропущен срок для обращения с подобным заявлением.

Представители уполномоченного органа ходатайствуют о вызове для участия в арбитражном процессе в качестве свидетелей:

1. гражданина ФИО7, проживающего по адресу: 156901, <...>, который в период с 2006-2009 г.г. являлся генеральным директором ОАО «КостромаГРЭСстрой», для дачи пояснений по представленным в материалы дела договоров поставки № 1 от 11.10.2006, № 18 от 02.04.2007, по счетам-фактурам и товарным накладным, приложенным в подтверждение поставки строительных материалов и вызывающим сомнения относительно их достоверности;

2. генерального директора ООО «СтройТех» - ФИО6, зарегистрированного по адресу: <...>, для дачи пояснений по заключению договоров купли-продажи от 06.07.2011 с ООО «Империя» и договора цессии от 08.07.2010 № 20, вызывающими сомнения относительно их достоверности.

Присутствующие в судебном заседании представитель конкурсного управляющего, генеральный директор ООО «Империя» возражают против удовлетворения ходатайства уполномоченного органа о вызове свидетеля гражданина ФИО7 для участия в арбитражном процессе для дачи пояснений.

Судом ходатайство уполномоченного органа о вызове для участия в арбитражном процессе в качестве свидетелей: гражданина ФИО7, проживающего по адресу: 156901, <...>, являющегося с 2006-2009 г.г. являлся генеральным директором ОАО «КостромаГРЭСстрой»; генерального директора

ООО «СтройТех» - Дубинкина Дениса Константиновича, зарегистрированного по адресу: г. Ярославль, ул. Спортивная, д. 3, кв. 20, удовлетворено.

Суд считает необходимым судебное заседание отложить.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 56, 158, 184, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Судебное заседание отложить на 10 апреля 2012 года на 15 часов 30 минут, с участием сторон в помещении арбитражного суда: <...>, зал № 5.

2. Уполномоченному органу - обосновать требования с учетом возражений конкурсного управляющего и ООО «Империя».

3. Вызвать для участия в арбитражном процессе в качестве свидетелей: - гражданина ФИО7, проживающего по адресу: 156901, <...>;

- ФИО6, зарегистрированного по адресу: 150000, <...>.

4. Лица, участвующие в деле, информируются о том, что они могут получить дополнительную информацию о месте и времени рассмотрения дела, а также о перерывах и об отложении рассмотрения дела по телефону: <***> (помощник судьи, секретарь судебного заседания), а также на официальном сайте Арбитражного суда Костромской области: http://kostroma.arbitr.ru.

Судья

А.Ф. Хубеев