Определение № А33-14337/10 от 19.10.2010 АС Красноярского края

421/2010-164832(2)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
об отказе в обеспечении иска

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Дьяченко С.П., рассмотрев заявление общества с ограниченной ответственностью «Фонми и Партнеры» об обеспечении иска,

в деле по иску общества с ограниченной ответственностью «Фонми и Партнеры», г.Москва

к открытому акционерному обществу «Горно-металлургическая компания Норильский никель», г.Дудинка

о признании недействительными списков лиц, имеющих право на участие в годовом и внеочередном общих собраниях акционеров ОАО «ГМК Норильский никель» и решений годового общего собрания акционеров ОАО «ГМК Норильский никель»,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Фонми и Партнеры» (далее по тексту – истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Горно-металлургическая компания Норильский никель» (далее по тексту – ответчик или ОАО «ГМК Норильский никель»):

- о признании недействительным списка лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров ОАО «ГМК Норильский никель» 28 июня 2010 года;

- о признании недействительными решений, принятых 28 июня 2010 года на годовом общем собрании акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», по всем вопросам повестки дня;

- о признании недействительным списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», назначенном на 21 октября 2010 года, в части включения в него номинального держателя «ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ)» (закрытое акционерное общество) в отношении 13 851 002 обыкновенных именных акций ОАО «ГМК Норильский никель» (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-40155-F, зарегистрирован 12.12.2006), конвертированных в американские депозитарные расписки первого уровня, владельцами которых являются компании Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc.

Определением от 19.10.2010 исковое заявление принято к производству арбитражного суда с присвоением делу номера А33-15515/2010. Определением от 19.10.2010 дела №А33-15515/2010 и №А33-14337/2010 объединены в одно производство с присвоением делу №А33-15515/2010 номера А33-14337/2010.

Одновременно с исковым заявлением истец обратился с заявлением о принятии обеспечительных мер, в виде:

- запрета The Bank of New York International Nominees, а равно его представителям или иным лицам, действующим по его уполномочию на иных основаниях, голосовать на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», которое назначено на 21.10.2010, 13 851 002 обыкновенными именными акциями ОАО «ГМК Норильский никель» (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-40155-F, зарегистрирован 12.12.2006) по указанию владельцев выпущенных на указанные акции ОАО «ГМК Норильский никель» американских депозитарных расписок (акций) первого уровня,

принадлежащих компаниям Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc, а равно иным лицам, которым такие американские депозитарные расписки (акции) были переданы по договору компаниями Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc;

- запрета закрытому акционерному обществу «Компьютершер Регистратор», выполняющему функции счетной комиссии на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», назначенном к проведению на 21.10.2010, учитывать при подведении итогов голосования голоса по 13 851 002 обыкновенным именным акциям ОАО «ГМК Норильский никель» (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-40155- F, зарегистрирован 12.12.2006), принадлежащим The Bank of New York International Nominees;

- запрета «ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ)» (закрытое акционерное общество) голосовать 13 851 002 обыкновенными именными акциями ОАО «ГМК Норильский никель» (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-40155-F, зарегистрирован 12.12.2006) на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», назначенном на 21.10.2010, от имени The Bank of New York International Nominees и по указанию владельцев американских депозитарных расписок (акций) первого уровня, выпущенных на акции ОАО «ГМК Норильский никель»: компаний Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc, а равно иных лиц, которым такие американские депозитарные расписки (акции) были переданы по договору компаниями Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc.

Обращение с заявлением о принятии обеспечительных мер истец мотивировал следующим:

- 28.06.2010 состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО «ГМК Норильский никель». В список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров, подготовленный регистратором – ЗАО «Компьютершер Регистратор» на основании данных реестра акционеров по состоянию на 25.05.2010, были включены компании Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc, являющиеся дочерними по отношению к ОАО «ГМК Норильский никель». Поскольку в период с июля по сентябрь 2010 года принадлежащие указанным выше компаниям акции предположительно были конвертированы в американские депозитарные расписки ОАО «ГМК Норильский никель» первого уровня, то менеджмент ОАО «ГМК Норильский никель» до настоящего времени имеет возможность незаконно, в своих интересах влиять на решение общего собрания акционеров общества. В настоящее время по требованию ООО «ОК РУСАЛ Управление инвестициями» Советом директоров ОАО «ГМК Норильский никель» принято решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров, назначенного на 21.10.2010, с повесткой дня: «О досрочном прекращении полномочий членов Совета директоров ОАО «ГМК Норильский никель». Учитывая возможность голосования американскими депозитарными расписками ОАО «ГМК Норильский никель» первого уровня, заявитель полагает незаконным учет голосов по квази-казначейским акциям Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc, в связи с чем полагает, что принятие обеспечительных мер может стабилизировать ситуацию и исключить необходимость заявителю повторно обращаться в суд за оспариванием итогов уже состоявшегося внеочередного общего собрания акционеров (далее – ВОСА);

- принятие обеспечительных мер может способствовать защите прав миноритарных акционеров против произвола руководства ОАО «ГМК Норильский никель» и сохранит баланс интересов заинтересованных лиц;

- принятие обеспечительных мер не нарушит права других акционеров, а также публичные интересы и интересы третьих лиц, поскольку в целях определения кворума для проведения ВОСА голосующие акции, принадлежащие акционеру, которому арбитражный суд запретил голосовать этими акциями на общем собрании акционеров, будут учитываться;

- заявленные меры по обеспечению иска прямо не предусмотрены АПК РФ, однако, в силу частей 3, 4 статьи 225.6 АПК РФ могут быть приняты. Кроме того, обеспечительные меры связаны с предметом заявленного иска, поскольку предметом исковых требований

истца является оспаривание списка лиц, имеющих право голосовать на общих собраниях акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», по основанию неправомерного учета квази- казначейских акций, находящихся на балансе дочерних компаний, и соразмерны предмету исковых требований. Права других неаффилированных акционеров нарушены не будут;

- непринятие мер по обеспечению иска может причинить ущерб заявителю и иным акционерам ОАО «ГМК Норильский никель» именно в связи с фактическим допуском к голосованию на собрании акционеров исполнительных органов общества, поскольку интересы акционеров и исполнительного органа априори имеют противоположные интересы в бизнесе. Противоположный характер этих интересов является прямой причиной убытков акционеров общества. Прямым доказательством этого явились итоги голосования на годовом общем собрании акционеров, когда исполнительный орган общества, действуя исключительно в своих интересах, проголосовал квази-казначейскими акциями только за представителей руководства ОАО «ГМК Норильский никель». Повторение результатов голосования при проведении ВОСА прямо подтверждает связь возможного ущерба с предметом спора;

- заявитель полагает, что представил суду достаточно доказательств, в объеме, необходимом для обоснования требований и возражений стороны по существу спора, в связи с чем, полагает, что заявленные им меры по обеспечению иска подлежат удовлетворению.

Рассмотрев заявление о принятии обеспечительных мер, арбитражный суд считает, что оно не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, вправе принять срочные временные меры, направленные на обеспечение заявленных требований или имущественных интересов заявителя. Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие таких мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Перечень обеспечительных мер установлен статьей 91, частью 3 статьи 199, частью 3 статьи 225.6 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 92 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель должен обосновать причины обращения с требованием о применении обеспечительных мер и представить суду доказательства, подтверждающие наличие оснований применения таких мер.

В соответствии с частью 1 статьи 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе равноправия сторон.

Согласно части 3 статьи 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не вправе своими действиями ставить какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права одной из сторон.

Таким образом, нормы Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации устанавливают равные возможности на судебную защиту, как истца, так и ответчика, следовательно, применение мер по обеспечению иска возможно только при наличии обоснованного заявления истца, так как в данном случае затрагиваются интересы ответчика и других заинтересованных лиц. Обращаясь в суд с заявлением об обеспечении иска, заявитель должен представить доказательства того, что неприятие обеспечительных мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта либо причинить значительный ущерб заявителю.

В пункте 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 №55 «О применении арбитражным судами обеспечительных мер» разъяснено, что при оценке доводов заявителя в соответствии с частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, в частности, учитывает:

разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер;

вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер;

обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон;

предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц.

Рассматривая заявления о применении обеспечительных мер, суд оценивает, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно указанному пункту постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 №55 арбитражным судам следует учитывать, что обязательным является представление заявителем доказательств наличия оспоренного или нарушенного права, а также его нарушения.

Согласно пункту 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.2002 №11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» арбитражные суды не должны принимать обеспечительные меры, если заявитель не обосновал причины обращения с заявлением об обеспечении требования конкретными обстоятельствами, подтверждающими необходимость принятия обеспечительных мер, и не представил доказательства, подтверждающие его доводы.

В качестве обеспечительной меры истец просит запретить голосовать The Bank of New York International Nominees, а равно его представителям или иным лицам, действующим по его уполномочию на иных основаниях, и «ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ)» (закрытое акционерное общество) на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», которое назначено на 21.10.2010, 13 851 002 обыкновенными именными акциями ОАО «ГМК Норильский никель».

В обоснование необходимости принятия обеспечительных мер истец указал, что в период с июля по сентябрь 2010 года принадлежащие компаниям Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc акции ОАО «ГМК Норильский никель» предположительно были конвертированы в американские депозитарные расписки ОАО «ГМК Норильский никель» первого уровня, номинальным держателем которых является «ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ)» (закрытое акционерное общество), действующий в интересах The Bank of New York International Nominees. Доказательств осуществления конвертации акций, принадлежащих компаниям Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc, в американские депозитарные расписки, а также доказательств того, что The Bank of New York International Nominees является депозитарием указанных расписок, а «ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ)» (закрытое акционерное общество) – их номинальным держателем, истец суду не представил. Представленные истцом распечатки с сайтов в сети Интернет, в качестве доказательств, на основе которых суд праве принять обеспечителтьные меры, судом не расценены.

Кроме того, согласно представленному истцом в материалы дела списку лиц, имеющих право голосовать на ВОСА, составленному по состоянию на 10.09.2010, сами компании Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc значатся в качестве владельцев обыкновенных акций ответчика: (7 302 405 акций у Corbiere Holdings Limited и 6 548 597 акций у Raleigh Investments Inc), а также The Bank of New York International Nominees указан в качестве владельца 58574051 акций отвечика. В списке лиц, имеющих право голосовать на годовом общем собрании акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», составленном по состоянию на 25.05.2010, содержались аналогичные сведения о количестве акций, которыми владеют вышеуказанные лица.

Заявляя о необходимости запретить голосовать «ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ)» (закрытое акционерное общество) и The Bank of New York International Nominees 13 851 102 обыкновенными акциями, истец доказательств того, что в составе акций, находящихся у данных банков, имеются конвертированные в американские депозитарные расписки акции компаний Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc не представил.

Предположения о возможной конвертации акций в американские депозитарные расписки не могут быть положены в основу принятия обеспечительных мер.

Учитывая, что компании Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc, а также «ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ)» (закрытое акционерное общество) и The Bank of New York International Nominees указаны в списке лиц, имеющих право голосовать на ВОСА, составленном по состоянию на 10.09.2010, в качестве владельцев акций ОАО «ГМК Норильский никель», имеющих право голосовать на ВОСА, применение заявленных истцом обеспечительных мер может привести к тому, что в определении суда будут указаны лица, фактически не владеющие акциями (американскими депозитарными расписками, выпущенными на акции) Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc.

Поскольку истец не представил доказательств конвертации акций в американские депозитарные расписки, он не доказал, что именно указанными истцом обеспечительными мерами могут быть защищены его права и законные интересы.

В соответствии с частью 1 статьи 225.6 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принятие обеспечительных мер по корпоративным спорам не должно приводить к фактической невозможности осуществлять юридическим лицом, указанным в статье 225.1 Кодекса, деятельности или к существенному затруднению осуществления им деятельности, а также к нарушению этим юридическим лицом законодательства Российской Федерации.

Суд полагает, что удовлетворение заявления истца о принятии обеспечительных мер фактически приведет к удовлетворению его исковых требований в части признания недействительным списка лиц, имеющих право голосовать на ВОСА, от 10.09.2010, еще до рассмотрения судом дела по существу, поскольку в случае принятия обеспечения до того, как по итогам рассмотрения дела судом будет дана оценка довода истца о невозможности голосовать на ВОСА акционерам, являющимся дочерними обществами ответчика, они будут лишены права на голосование. Указанное может привести к нарушению ответчиком и регистратором ЗАО «Компьютершер Регистратор» Федерального закона «Об акционерных обществах», предусматривающего право акционера, владеющего голосующими акциями общества, голосовать по всем вопросам повестки дня общего собрания акционеров общества.

Судом учтено, что принятие обеспечитеных мер может привести к нарушению прав и законных интересов других акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», поскольку запрет головать акциями, принадлежащими компаниям Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc, конвертированными депозитарными расписками может отразится на результатах голосования на ВОСА 21.10.2010.

В соответствии с частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации непринятие обеспечительных мер должно затруднить или сделать невозможным исполнения судебного акта.

В настоящем деле, исходя из существа заявленных требований, запрет на голосование акциями на другом внеочередном общем собрании акционеров, напрямую не связан с процессом исполнения решения суда. Признание недействительными списков лиц, имеющих право на участие в годовом и внеочередном общих собраниях акционеров общества, а также решений общих собраний данного общества не требует принудительного исполнения.

Поскольку истец ходатайствовал о принятии обеспечительной меры, в том числе, в целях предотвращения причинения ему значительного ущерба, он должен обосновать факт возможного причинения такого ущерба, его значительный размер, необходимость и достаточность применения именно данной обеспечительной меры для его предотвращения. Как следует из заявления об обеспечении иска, истец связывает возможность причинения

ему ущерба не с осуществлением акционерами права голоса на ВОСА, а с принятием общим собранием решения по вопросу повестки дня: «О досрочном прекращении полномочий членов Совета директоров ОАО «ГМК Норильский никель». По мнению суда, ходатайствуя о принятии судом обеспечительной меры, истец не обосновал возможность причинения ему значительного ущерба, не представил доказательств, подтверждающих необходимость принятия данной меры в целях предотвращения причинения ему значительного ущерба.

При рассмотрении заявления о принятии обеспечительных мер судом также учтено, что избранные истцом обеспечительные меры не направлены на сохранение существующего состояния сторон, поскольку повлекут за собой фактическое лишение владельцев акций права голосовать на ВОСА 21.10.2010.

На основании изложенного, доводы истца, приведенные в заявлении об обеспечении иска в обоснование необходимости принятия обеспечительных, судом отклонены.

Руководствуясь статьями 90-93, 184, 185, 226.5 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Фонми и Партнеры» о принятии обеспечительных мер в виде запрета The Bank of New York International Nominees, а равно его представителям или иным лицам, действующим по его уполномочию на иных основаниях, голосовать на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», которое назначено на 21.10.2010, 13 851 002 обыкновенными именными акциями ОАО «ГМК Норильский никель» (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-40155-F, зарегистрирован 12.12.2006) по указанию владельцев выпущенных на указанные акции ОАО «ГМК Норильский никель» Американских депозитарных расписок (акций) первого уровня, принадлежащих компаниям Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc, а равно иным лицам, которым такие американские депозитарные расписки (акции) были переданы по договору компаниями Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc; запрета закрытому акционерному обществу «Компьютершер Регистратор», выполняющему функции счетной комиссии на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», назначенном к проведению на 21.10.2010, учитывать при подведении итогов голосования голоса по 13 851 002 обыкновенным именным акциям ОАО «ГМК Норильский никель» (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-40155-F, зарегистрирован 12.12.2006), принадлежащим The Bank of New York International Nominees; запрета «ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ)» (закрытое акционерное общество) голосовать 13 851 002 обыкновенными именными акциями ОАО «ГМК Норильский никель» (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-40155-F, зарегистрирован 12.12.2006) на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «ГМК Норильский никель», назначенном на 21.10.2010, от имени The Bank of New York International Nominees и по указанию владельцев американских депозитарных расписок (акций) первого уровня, выпущенных на акции ОАО «ГМК Норильский никель»: компаний Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc, а равно иных лиц, которым такие американские депозитарные расписки (акции) были переданы по договору компаниями Corbiere Holdings Limited и Raleigh Investments Inc отказать.

2. Разъяснить сторонам, что настоящее определение может быть обжаловано в течение месяца после его вынесения путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд.

Судья С.П.Дьяченко