Гражданский кодекс часть 1

о привлечении к участию в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, об объединении дел в одно производство

об отложении судебного разбирательства

11 декабря 2009 года

Дело № А33-14646/2009 9

Красноярск

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Хорошевой Н.В.,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску

общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «АК БАРС КАПИТАЛ»

к обществу с ограниченной ответственностью «АЛПИ-Инвест»,

к открытому акционерному обществу «АЛПИ»,

к открытому акционерному обществу «Сибирская губерния»,

к открытому акционерному обществу «Птицефабрика «Сибирская губерния»

о взыскании 2 626 635 руб. 22 коп. долга, купонного дохода, процентов,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1, представителя по доверенности № 20 от 02.02.2009,

от ответчика – ОАО «Сибирская губерния»: ФИО2, представителя по доверенности от 28.08.2009, удостоверению адвоката № 918 от 28.06.2004.

установил: общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «АК БАРС КАПИТАЛ» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «АЛПИ-Инвест», к открытому акционерному обществу «АЛПИ», к открытому акционерному обществу «Сибирская губерния», к открытому акционерному обществу «Птицефабрика «Сибирская губерния о взыскании в солидарном порядке 2 626 635 руб. 22 коп., в том числе 2 040 000 руб. долга, 352 104 руб. купонного дохода за 5 и 6 периоды, 234 531 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Исковое заявление принято к производству суда. Определением от 06.10.2009 возбуждено производство по делу. Определением от 06.11.2009 назначено судебное разбирательство по делу на 04.12.2009.

04.12.2009 в судебное заседание не явились ответчики: ООО «АЛПИ-Инвест», ОАО «АЛПИ», ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния», о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

В судебном заседании 04.12.2009 истец заявил об уменьшении размера иска в части взыскания процентов до суммы 216 192 руб. 34 коп.:

- 207 116 руб. 67 коп. проценты на сумму основного долга за период просрочки с 26.08.2008 по 06.08.2009 по ставке 10,75%;

- 9 075 руб. 67 коп. проценты на сумму купонного дохода за 5-й купонный период за период просрочки с 20.02.2009 по 06.08.2009.

Истцом выявлены неточности в расчетах процентов, даны пояснения по расчету процентов. В соответствии со статьей 49 АПК РФ уменьшение иска принято судом.

В настоящем судебном заседании рассматриваются требования истца о взыскании 2 608 296 руб. 34 коп., состоящих из 2 040 000 руб. долга, 352 104 руб. купонного дохода за 5 и 6 периоды, 216 192 руб. 34 коп. процентов.

Исковые требования основаны на следующих обстоятельствах:

- ООО УК «АК БАРС КАПИТАЛ» осуществляет деятельность по управлению ценными бумагами (лицензия Федеральной службы по финансовым рынкам № 116-10532-001000 от 11.09.2007 (бессрочно) и деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами (лицензия Федеральной службы по финансовым рынкам № 21-000-1-00088 от 12.11.2002 (бессрочно));

- ООО УК «АК БАРС КАПИТАЛ», действующий в качестве доверительного управляющего открытого паевого инвестиционного фонда облигаций «АК БАРС - Консервативный» на 25.08.08 приобретено неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением, номиналом 1 000 рублей, выпуска № 4-01-36159-R от 21.04.2006, эмитентом которых является ООО «АЛПИ-Инвест» - 3 126 штук;

- согласно эмиссионных документов, поручителями эмитента - ООО «АЛПИ-Инвест» являются: ОАО «АЛПИ», ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния», ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния» (преобразовано в ОАО «Сибирская губерния»);

- в соответствии с эмиссионными документами эмитент обязан обеспечить право владельцев облигаций требовать от эмитента приобретения Облигаций в течение последних 10 календарных дней периода, т.е. подача уведомлений о приобретении Облигаций осуществляется в период с 12.08.2008 по 22.08.2008 включительно;

- истец 13.08.08 направил в адрес агента по оферте ЗАО «Инвестиционная Компания «Тройка Диалог» уведомление о намерении продать ООО «АЛПИ-Инвест» облигации в соответствии с условиями эмиссионных документов. После направления уведомления, участником торгов АКБ ОАО «АК БАРС» Банком, действующим по поручению истца, в адрес агента поданы адресные заявки на продажу Облигаций в системе торгов организатора торговли. Данные заявки поданы в систему торгов в установленный период времени (с 11 часов 00 минут до 13 часов 00 минут по Московскому времени) в дату приобретения-26.08.2008 г.;

- ответчик ООО «АЛПИ-Инвест» в срок с 16 часов 00 минут до 18 часов 00 минут по Московскому времени 26.08.2008, в соответствии с условиями эмиссионных документов, обязан был заключить через агента сделку путем подачи встречной адресной заявки;

- в указанный период встречной адресной заявки подано не было;

- 1 сентября ООО «АЛПИ-Инвест» объявило о техническом дефолте путем размещения на сайте www.alpi.ru соответствующего сообщения. Повторно адресные заявки поданы в адрес Агента с соблюдением условий эмиссионных документов 9 сентября 2008 года. В этот же день ООО «АЛПИ-Инвест» частично исполнило свои обязательства, путем покупки части облигаций. После совершения сделок по приобретению части облигаций на 17:00 09.09.2008 не приобретенными ООО «АЛПИ-Инвест» остались 2 040 облигации;

- до настоящего времени оставшаяся часть облигаций ООО «АЛПИ-Инвест» не приобретена, накопительный купонный доход по ним не погашен. 30.09.2008 ООО «АЛПИ-Инвест» объявило о дефолте, в сети Интернет по адресу: www.alpi.ru.;

- в соответствии со ст. ст. 810 и 811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам при погашении Облигаций их номинальную стоимость в срок и в порядке, предусмотренные условиями эмиссионных документов. ООО «АЛПИ-Инвест» не исполнило обязательство эмитента (в том числе в случае дефолта/технического дефолта), чем нарушило условия договора и нормы законодательства;

- ответчики обязаны выплатить стоимость облигаций в размере 2 040 000 рублей (основной долг). На основании того, что облигации не были приобретены ООО «АЛПИ-Инвест» по требованию Истца и фактически находились в его пользовании ООО «АЛПИ-Инвест» в солидарном порядке обязано выплатить накопительный купонный доход за период с 22.08.2008 по 06.08.2009 - на момент составления искового заявления;

- сумма накопленного купонного дохода за 5-й (с 22.08.2008г по 20.02.2009г.) купонный период составляет 183 090 рублей;

- сумма накопленного купонного дохода за 6-й (с 20.02.2009г. по 06.08.2009г.) купонный период составляет 169 014 рублей;

- за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, или просрочки в их уплате, ответчики обязаны уплатить проценты.;

- в соответствии с условиями эмиссионных документов, истец вправе обратиться в суд с иском к Эмитенту (Ответчик 1 ООО «АЛПИ-Инвест») и его поручителям (Ответчик 2 - ОАО «АЛПИ», Ответчик 3 - ОАО «Сибирская губерния», Ответчик 4 - ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния»).

- в соответствии со статьей 27.2. ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39-Ф3 (далее Закон) облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом (далее - облигации с залоговым обеспечением), поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией. К отношениям, связанным с обеспечением исполнения обязательств по облигациям залогом имущества эмитента или третьего лица, положения ГК РФ и иных федеральных законов применяются с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом. Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения;

- передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной. При эмиссии облигаций с обеспечением условия обеспечивающего обязательства должны содержаться в решении о выпуске облигаций и, если в соответствии с настоящим Федеральным законом государственная регистрация выпуска облигацийсопровождается регистрацией проспекта облигаций, в проспекте облигаций, а при документарной форме выпуска также в сертификатах облигаций. В силу ст. 27.4. Закона договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной;

- таким образом, поручительство было совершено на основании оферты от 21.04.2006г. в решении о выпуске ценных бумаг (стр. 100 документа);

- купля-продажа облигаций в бездокументарной форме осуществляется на электронных торгах ММВБ. В соответствии со ст. 28 Закона права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях. Выписки с депозитариев представлены в суд.

29.10.2009 в предварительном судебном заседании истец ходатайствовал о приобщении к материалам дела решения о выпуске ценных бумаг.

Решения о выпуске ценных бумаг приобщено судом к материалам дела.

В предварительное судебное заседание истец представил письменные пояснения по иску, согласно которым указал следующее:

- на торговой площадке ЗАО «Фондовая биржа «ММВБ» истцом, на основании п. 24 Правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом фондов «АК БАРС - Консервативный» приобретены ценные бумаги ООО «АЛПИ-Инвест» у агента ООО «АЛПИ-Инвест» ЗАО ИК «Тройка диалог» - неконвертируемые процентные документарные облигации на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением, номиналом 1000 рублей, выпуска №4-01-361159R выпуска 21.04.2006г. общим количеством 3126 (три тысячи сто двадцать шесть) штук, выпущенных в порядке ст. 31 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

- 26.08.2008 первый ответчик ООО «АЛПИ-Инвест» допустил технический дефолт по облигациям серии 01 объёмом 1,5 миллиарда рублей;

- в соответствии с разделом 10.1. Решения о выпуске ценных бумаг Эмитент обязан обеспечить право владельца облигаций требовать от эмитента приобретения облигаций в течение последних 10 календарных дней купонного периода, т.е. подачи уведомления о приобретении облигаций в период с 12.08.2008г. по 22.08.2008г. включительно до окончания 4 купонного периода;

- в соответствии с п. 9.1.2. Проспекта эмиссии ценных бумаг и условиями Решения о выпуске ценных бумаг, Эмитент - ООО «АЛПИ-Инвест» обязано обеспечить право владельцев Облигаций требовать от Эмитента приобретения Облигаций в течение последний 10 (десяти) календарных дней купонного периода, предшествующего купонном периоду, по которому размер купона определяется Эмитентом после государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг;

- истец воспользовался предоставленным ему правом и заявил требование о досрочном выкупе Облигаций, то есть возврате суммы предоставленного облигационного займа, и выплате купонного дохода в виде договорных процентов за пользование суммой займа, с даты начала пятого купонного периода до дня возврата суммы займа. 13.08.2008 в соответствии с п.9.1.2. Проспекта ценных бумаг истец направил агенту Эмитента, которым является ЗАО «Инвестиционная компания «Тройка Диалог» письменное Уведомление о намерении продать Облигации (исх. №01/08-14 от 13.08.2008г.), а 26.08.2008, в дату приобретения Облигаций Эмитентом, подал адресную заявку на продажу указанного в Уведомлении количества Облигаций в Систему торгов ЗАО «Фондовая биржа «ММВБ» (далее - Биржа) в соответствии с ее Правилами проведения торгов по ценным бумагам (утверждены Советом директоров ЗАО «ФБ ММВБ» 28 февраля 2008г. Протокол №18; зарегистрированы ФСФР 25.03.2008 в реестре за №077-10489-00000001) и другими нормативными документами, регулирующими проведение торгов по ценным бумагам на Бирже, адресованную агенту Эмитента (ЗАО «ИК «Тройка Диалог»), являющемуся Участником торгов Биржи, с указанием Цены Приобретения Облигаций, и кодом расчетов;

- Эмитентом - ООО «АЛПИ-Инвест» до предъявления иска требование истца о возврате суммы займа выполнено частично - выкуплено 1086 (одна тысяча восемьдесят шесть) штук облигаций и выплачен купонный доход по этим Облигациям;

- Эмитент - ООО «АЛПИ-Инвест» не выполнил своих обязательств перед истцом по приобретению 2040 (две тысячи сорок) Облигаций и выплате по ним купонного дохода, в сроки и на условиях, определенных в Проспекте ценных бумаг и Решении о выпуске ценных бумаг;

- 30.09.2008 Эмитент - ООО «АЛПИ-Инвест» в порядке, установленном Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также нормативными актами федерального органа исполнительно власти по рынку ценных бумаг опубликовал «Сообщение о дефолте», в котором указал о неисполнении своих обязательств по выкупу Облигаций и выплате купонного дохода;

- согласно ст.ст. 810 и 811 ГК РФ Эмитент обязан возвратить владельцам при приобретении Облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход по Облигациям в срок и в порядке, предусмотренные условиях Решения о выпуске ценных бумаг.

- в соответствии с условиями Проспекта эмиссии ценных бумаг (п.9.1.2.), Решения о выпуске ценных бумаг (п. 12.1.), истец вправе обратиться в суд с иском к ООО «АЛПИ-Инвест» (Эмитенту) и поручителям: ОАО «АЛПИ», ОАО «Сибирская губерния» (правопредшественник ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния»); ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния»;

- выпуск всех Облигаций оформляется одним сертификатом (далее - Сертификат), подлежащим обязательному централизованному хранению в НДЦ (Некоммерческое партнерство «Национальный депозитарный центр» (далее - «Депозитарий»). Выдача отдельных сертификатов Облигаций на руки владельцам Облигаций не предусмотрена. Владельцы облигаций не вправе требовать выдачи сертификатов на руки (стр. 3 Решения о выпуске), сертификат в обязательном порядке подписывается поручителями. Текст сертификата указан на стр. 57 Решения о выпуске;

- согласно ст. 361 ГК РФ поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части;

- в соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Статья 310 ГК не допускает одностороннего отказа от исполнения обязательств;

- в соответствии со ст. 816 ГК РФ, ст. 2 ФЗ от 22.04.1006 года №39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» облигацией признается эмиссионная ценная бумага закрепляющая право её владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок её номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходы от облигации являются процент и/или дисконт4

- в соответствии с ч. 1 ст. 17 ФЗ «О рынке ценных бумаг», права владельца облигации, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, должные быть закреплены решением о выпуске облигаций;

- согласно ст. 27.4 ФЗ РФ «О рынке ценных бумаг», договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной. Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусмотреть только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по облигациям.

- из материалов дела усматривается, что ООО «АЛПИ-Инвест» является эмитентом неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением в количестве 1 500 000 штук номинальной стоимостью 1000 рублей каждая со сроком хранения 1092-й день с даты начала размещения облигаций. Выпуск облигаций зарегистрирован ФСФСР России 22.06.2006 года за №4-01-36159R. При этом исполнение обязательств по облигациям обеспечивается поручительством ОАО «АЛПИ», ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния (в настоящее время в лице своего правопреемника - ОАО «Сибирская губерния»), ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния»;

- право ООО Управляющая компания «АК БАРС КАПИТАЛ » на облигации подтверждено выписками по счетам ДЕПО, что соответствует ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» и ст. 28 указанного закона, согласно которой, права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска, если сертификаты переданы на хранение в депозитарии, удостоверяются записями (выписками) по счетам депо в депозитариях;

- согласно выписке с клиентского счета по состоянию на 05.10.2009 ООО Управляющая компания «АК БАРС КАПИТАЛ», как доверительный управляющий, является владельцем 2040 штук облигаций ООО «АЛПИ-Инвест»;

- пунктом 7 Решения о выпуске предусмотрено, что каждая облигация данного выпуска предоставляет её владельцу право на получение 100% от её номинальной стоимости по истечение 1092 дней с даты начала размещения. Каждый владелец облигаций, также, обладает правом на получение купонного дохода по облигации в размере, предусмотренном Решением о выпуске облигаций, или в установленном Решением о выпуске порядке;

- до истечения срока погашения номинальной стоимости облигаций, владелец облигаций вправе требовать их выкупа эмитентом на основании пункта 7 Решения о выпуске в случае, предусмотренном пунктом 9.3.1. Решения о выпуске и в порядке предусмотренном пунктом 10.1 Решения о выпуске;

- пунктом 9.3.1. Решения о выпуске предусмотрено право владельцев облигаций требовать досрочного выкупа облигаций в течение последних 10 дней купонного периода, предшествующего периоду, в котором ставка купона установлена эмитентом после государственной регистрации выпуска облигаций;

- государственная регистрация выпуска облигаций осуществлена ФСФР России 22.06.2006г., о чём имеется соответствующая отметка на Решении о выпуске. При этом ставка купона по 5-му купонному периоду, включающему в себя период с 22.08.2008г. (728 день с даты размещения облигаций) по 20.02.2009г. (910 день с даты начала размещения облигаций), не была определена в соответствии с пп. «а» п. 9.3.1. Решения о выпуске при размещении облигаций. Ставка 5-го купонного периода была установлена в соответствии с пп. «б» п. 9.3.1. Решения о выпуске - приказом руководителя эмитента от 07.08.2008г. в размере 18% на одну облигацию, согласно приказа руководителя эмитента от 07.08.2008 года, что подтверждается сообщением о существенных фактах «Сведения о начисленных и (или) выплаченных доходах по ценным бумагам эмитента» от 27.02.2009г. Также в данном сообщении указано, что размер процентов по выплате купонного дохода за 5 купонный период составляет 89 руб. 75 коп. на одну облигацию (сообщение размещено по адресу - http: //www.alpi/projects/investor/);

- Эмитент в соответствии с п. 10.1. Решения о выпуске обязан был выкупить принадлежащее истцу облигации в порядке, предусмотренном п. 10.1. Решения о выпуске. Данные положения Решения о выпуске полностью соответствуют п. 6.2.25 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг утвержденных Приказом ФСФР РФ от 16.03.2005 №05-4/ПЗ-Н, действовавших на дату утверждения ФСФР РФ Решения о выпуске облигаций, предусматривающих обязанность эмитента обеспечить выкуп размещенных облигаций у их владельцев в случае, если ставка по купону определяется эмитентом после государственной регистрации выпуска облигаций;

- 13.08.2008г. истцом сообщено агенту ООО «АЛПИ-Инвест» ЗАО Инвестиционная компания «Тройка Диалог» о намерении продать, принадлежащие ему, как доверительному управляющему, 3126 штук облигаций ООО «АЛПИ-Инвест», что подтверждается отметкой на письме от 13.08.2008г;

- пунктом 9.7. Решения о выпуске установлено, что в соответствии со ст.ст. 810 и 811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, определенном условиями Решения о выпуске ценных бумаг и Проспекта ценных бумаг;

- также пунктом 9.7. Решения о выпуске определено, что дефолтом признается неисполнение обязательства эмитента по Облигациям в случае:

просрочки исполнения обязательств по выплате купонного дохода по облигациям в порядке и сроки, указанные в Решении о выпуске ценных бумаг и в проспекте ценных бумаг на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства;

просрочки исполнения обязательства по выплате номинальной стоимости по Облигациям в порядке и сроки, указанные в Решении о выпуске ценных бумаг и в проспекте ценных бумаг на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства;

- исполнение соответствующих обязательств с просрочкой, но в течение указанных сроков, составляет технический дефолт;

- неисполнение ООО «АЛПИ-Инвест» 26.08.2008 обязательств по приобретению 1440 013 облигаций на сумму 1 440 013 000 рублей, в том числе и облигаций истца, подтверждается сообщением эмитента о техническом дефолте от 01.09.2008;

09.09.2008 ООО «АЛПИ-Инвест» частично исполнило обязательство по выплате номинальной стоимости облигаций, что подтверждается выпиской из реестра сделок на ММВБ на 09.09.2008;

- факт частичного отказа эмитента от исполнения обязательств по облигациям подтверждается также выписками по счету ДЕПО истца, согласно которым из 1000 штук предъявленных к выкупу облигаций, выкуплено 1086, то есть требования о выкупе 2040 штук облигаций осталось без удовлетворения;

- согласно п. 6.7. Правил проведения торгов по ценным бумагам в ЗАО «Фондовая биржа ММВБ» допускается заключение сделки в отношении части количества ценных бумаг, определенного по условиям заявки (частичное исполнение заявки). В случае частичного исполнения заявки количество ценных бумаг, указанное в частично исполненной заявке, уменьшается на то количество ценных бумаг, в отношении которого заключена сделка;

- в связи с тем, что ООО «АЛПИ-Инвест» через ЗАО ИК «Тройка Диалог» не перечислено достаточное количество денежных средств для приобретения предъявленных к выкупу облигаций (в том числе и облигаций истца в количестве 3126 штук), облигации были выкуплены ответчиком пропорционально размеру перечисленных денежных средств. 09.09.2008 ЗАО ИК «Тройка Диалог» выкупило 1086 облигаций ООО «АЛПИ-Инвест», принадлежащих истцу. Истец, как доверительный управляющий, предъявил к досрочному выкупу ООО «АЛПИ-Инвест» все облигации в количестве 3126 штук. В случае выставления заявки к выкупу 09.09.2008г. 3126 штук облигаций истца ни одна облигация не была бы выкуплена, так как в соответствии с главой 12 Правил проведения торгов по ценным бумагам в ЗАО «Фондовая биржа ММВБ» при отсутствии необходимых денежных средств, которые обеспечивают полное удовлетворение заявки, биржей передается сообщение о невозможности регистрации заявки, заявка необеспеченная денежным эквивалентом в системе торгов не регистрируется. По вышеуказанным обстоятельствам поручение истца о выкупе 3126 штук облигаций было исполнено ООО «АЛПИ-Инвест» частично;

- в соответствии со ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства;

- в соответствии со ст. ст. 810, 816 ГК РФ, выпуск и размещение облигаций признается заключением договора займа. Эмитент облигации в таком обязательстве является заёмщиком, а лицо, приобретшее облигацию и ее последующие владельцы, - заимодавцами;

- согласно ст. 807 ГК РФ, заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную им сумму займа. Порядок и срок возврата суммы займа определяется в соответствии со ст. 810 ГК РФ договором займа;

- из положений ст. ст. 2, 17, 18 ФЗ «О рынке ценных бумаг» и ст. 810, 816 ГК РФ следует, что условия договора займа, заключенного посредством выпуска облигаций излагаются в решении о выпуске ценных бумаг, утвержденном эмитентом, в связи с чем, заключаемый посредством покупки облигации договор займа, является договором присоединения на основании ст. 428 ГК РФ;

- таким образом, приобретая облигации Эмитента, владельцы облигаций вправе рассчитывать как на возврат номинальной стоимости облигаций по окончанию срока их обращения, так и на предусмотренное Решением о выпуске приобретение Эмитентом облигаций до окончания срока их обращения по требованию владельца облигаций;

- поскольку к отношениям по размещению и обратному приобретению эмитентом собственных облигаций применяются правила о займе, досрочная выплата владельцам облигаций её номинальной стоимости при осуществлении выкупа по требованию их владельцев, является исполнением обязанности по возврату суммы займа;

- обеспечение исполнения обязательств по облигациям путём заключения договора поручительства предусмотрено ст. 27.4. ФЗ «О рынке ценных бумаг» и реализовано при выпуске облигаций Эмитентом;

- поручителями по выпуску облигаций №4-01-36159R выступили ОАО «АЛПИ», ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» (в настоящее время в лице своего правопреемника -ОАО «Сибирская губерния»), ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния»;

- согласно ст. 361 ГК РФ, по договору поручительства поручитель обязуется отвечать перед кредитором другого лица за исполнение последним обязательства;

- статьей 362 ГК РФ предусмотрено, что договор поручительства должен быть заключен в письменной форме. При этом особенности предоставления поручительства при предоставлении займа путем выпуска облигаций предусмотрены ст. 816 ГК РФ и ст. ст. 27.2. и 27.4. ФЗ «О рынке ценных бумаг», согласно которым договор поручительства считается заключенным с момента возникновения прав на облигацию у их первого владельца. В связи с чем, заключаемый посредством покупки облигации договор поручительства, также как и договор облигационного займа, является договором присоединения на основании ст. 428 ГК РФ;

- в пункте 12.2. Решения о выпуске изложено содержание оферт о заключении договоров поручительства ОАО «АЛПИ», ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния»,ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния» за Эмитента, адресованных всем потенциальным покупателям облигаций. Воля на заключение договора поручительства поручителями подтверждается фактом подписания ими наравне с эмитентом текста Решения о выпуске облигаций;

- обязанность лица, предоставляющего обеспечение по облигациям, подписать решение о выпуске облигаций и/или проспект эмиссии облигаций, а при документальной форме выпуска и сертификат предусмотрены п. 2 ст. 27.2. ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

- в соответствии со ст. 363 ГК РФ поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено законом или договором поручительства;

- в силу п. 2 ст. 27.4. ФЗ «О рынке ценных бумаг» договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям;

- порядок солидарной ответственности установлен ст. ст. 322, 323 ГК РФ, в соответствии с которыми кредитор вправе требовать исполнения обязательств совместно без каких-либо ограничений;

- поскольку обязательства по облигациям Эмитента в установленный срок исполнены не были, в соответствии со ст. ст. 12, 310, 322, 323, 361, 362, 363, 395, 807, 809, 810, 816 ГК РФ, ст. ст. 27.2., 27.4. ФЗ «О рынке ценных бумаг», п. 6.2.25. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, номинальная стоимость облигация, накопленный купонный доход по ним и проценты за пользование чужими денежными средствами должны быть взысканы солидарно с ответчиков;

- одновременно с возвратом суммы займа, ответчик должен выплатить истцу проценты за пользование займом в соответствии со ст. 809 ГК РФ;

- порядок уплаты процентов определен пунктом 9.3. Решения о выпуске, в соответствии с указанным пунктом раза в год владельцам облигаций выплачивается купонный доход, а соответствии с пунктом 10.1. Решения о выпуске при досрочном выкупе облигаций ответчиком по требованию истца одновременно с выплатой номинальной стоимости облигаций её владельцу уплачивается купонный доход (НКД), предоставляющий собой денежные средства за пользование суммой займа с момента последней выплаты купонного дохода до момента фактического возврата суммы займа;

Согласно ст. ст. 395, 811 ГК РФ, п. 9.7. Решения о выпуске ценных бумаг заемщику начисляются проценты за пользование чужими денежными средствами.

04.12.2009 в судебное заседание истец представил письменные пояснения, согласно которым отклонил доводы ответчика об отсутствии подписи руководителей поручителей в текстах оферт о предоставлении поручительства, а также дополнительно обосновал наличие у истца прав на ценные бумаги, принадлежащие истцу.

При этом, истец пояснил, что решение о выпуске облигаций, зарегистрированное ФСФР России, содержит подпись и печать ОАО «Сибирская губерния», ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния», в соответствии с требованиями Стандартов эмиссии. Оферта о предоставлении обеспечения в форме поручительства для целей выпуска облигаций включена в текст решения о выпуске облигаций, является его неотъемлемой частью, в связи с чем, нет необходимости проставлять дополнительную подпись и печать поручителя. Договор поручительства оформлен надлежащим образом и в соответствии с требованиями Закона о рынке ценных бумаг. В подтверждение прав истца на облигации представлена выписка депозитария по состоянию на 17.11.2009

04.12.2009 в судебном заседании истец также заявил о возможности оставления без рассмотрения исковых требований к ОАО «АЛПИ», учитывая наличие у последнего банкротской процедуры – наблюдения в рамках дела № А 33-3360/2009 (копии определения от 23.09.2009 о принятии требования к производству и определения о введении наблюдения от 01.06.2009 представлены в материалы дела).

Ранее, 29.10.2009 в предварительном судебном заседании ответчик – ОАО «Сибирская губерния» обратился к суду с ходатайством о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Красноярского края по делу № А33-18095/2009 и решения Арбитражного суда Республики Хакасия по делу А74-4054/2009 со ссылками на статьи 143, 145 АПК РФ.

Рассмотрение указанного ходатайства было отложено до 04.12.2009.

В судебном заседании 04.12.2009 ответчик – ОАО «Сибирская губерния» настаивал на приостановлении производства по делу по ранее изложенным основаниям.

Позиция ответчика в обоснование приостановления следующая: в обоснование исковых требований истец ссылается на Решение о выпуске облигаций ООО «АЛПИ-Инвест». Решением Арбитражного суда Красноярского края от 17.07.2009г. по делу № А33-5993/2009 признано недействительным решение общего собрания участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» (в настоящее время - ОАО «Сибирская губерния»), оформленное протоколом № 06/07 от 18.05.2006г. об одобрении крупной сделки в совершении которой имеется заинтересованность, связанной с предоставлением обеспечения для целей выпуска облигаций ООО «АЛПИ-Инвест» на предъявителя серии 01. Порядок одобрения крупной сделки, установленный статьей 46 Закона об ООО при совершении сделки поручительства ОАО «Сибирская губерния» нарушен, что является основанием для признания недействительной сделки поручительства ОАО «Сибирская губерния». В деле А33-18095/2009 рассматривается иск акционера ОАО «Сибирская губерния» ФИО3 о признании недействительной сделки поручительства ОАО «Сибирская губерния» (правопреемник ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния») по облигационным обязательствам ООО «АЛПИ-Инвест», оформленной в форме оферты в Решении о выпуске ценных бумаг ООО «АЛПИ-Инвест» от 22.06.2006г. с ООО Управляющая компания «АК БАРС КАПИТАЛ». В обоснование иска ФИО3 указывает, что при совершении оспариваемой сделки поручительства нарушены требования пункта 3 статьи 46 Закона об ООО. В деле № А74-4054/2009 рассматривается иск акционера другого поручителя - ОАО «Птицефабрика Сибирская губерния» о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров от 30.05.2006г. На данном собрании акционеров рассматривался вопрос об одобрении в качестве крупной сделки поручительства ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния» по облигациям, выпущенным ООО «АЛПИ-Инвест». В случае удовлетворения иска акционера и признания недействительным решения общего собрания акционеров ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния» будет признана недействительной сделка поручительства. Оценка законности сделки поручительства на предмет её соответствия ст. 46 Закона об ООО и ст. 79 Закона об АО в рамках настоящего дела дана быть не может. ОАО «Сибирская губерния» и ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния» эмитентами облигаций не являются, денежные средства от размещения ценных бумаг не получали. При удовлетворении исков по вышеуказанным делам и признании недействительными сделок поручительства двух ответчиков по настоящему делу - ОАО «Сибирская губерния» и ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния», в иске к указанным лицам по настоящему делу должно быть отказано.

Истец письменно возразил против удовлетворения вышеуказанного ходатайства, ссылаясь на отсутствие оснований для приостановления производства по делу, на то, что ходатайство ответчика о приостановлении производства по делу направлено на затягивание рассмотрения дела. Истец также сослался на то, что ответчик не сообщил суду о фактах, препятствующих рассмотрению дела, что иск о признании сделки недействительной может подаваться различными лицами неограниченное количество раз в течение неопределенного длительного периода времени и по различным основаниям, наличие самостоятельных производств по искам об оспаривании договоров по смыслу постановления Пленума ВАС РФ № 57 от 23.07.2009 не должно влечь приостановления производства по рассматриваемому делу.

Статья 143 АПК РФ предусматривает, что арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционная Судом Российской Федерации, конституционная (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

Учитывая отсутствие оснований для приостановления производства по делу,в удовлетворении ходатайства ОАО «Сибирская губерния» о приостановлении производства по делу следует отказать.

В судебном заседании 04.12.2009 ОАО «Сибирская губерния» заявило ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора третьего лица ФИО3.

Истец возражал против удовлетворения указанного ходатайства.

В соответствии со статьей 163 АПК РФ в судебном заседании объявлен перерыв до 15 час. 00 мин., 11.12.2009. После перерыва рассмотрение дела продолжено с участием тех же представителей сторон.

В судебном заседании 11.12.2009 представитель ответчика – ОАО «Сибирская губерния» настаивал на привлечении третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований на предмет спора - ФИО3, а также дополнил указанное ходатайство заявлением о привлечении также третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований на предмет спора - общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Сибирская губерния».

Представитель ОАО «Сибирская губерния» пояснил, что в предмет доказывания по рассматриваемому делу входят обстоятельства, касающиеся законности сделок поручительства, что ФИО3 и ООО «Торговый дом «Сибирская губерния» намерены представить в материалы дела доказательства незаконности сделок поручительства и недействительности решений собраний участников (акционеров), на которых эти сделки одобрялись.

Возражая против привлечения третьих лиц, истец сослался на то, что их привлечение приведет к затягиванию процесса, состав лиц по рассматриваемым делам различен, решение по делу не нарушает права и обязанности ФИО3 и ООО «Торговый дом «Сибирская губерния» как акционеров ответчиков, невозможно привлечь к участию в деле всех акционеров, они вправе сами защищать свои права.

Согласно статье 51 АПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права и обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в дел также по ходатайству сторон или по инициативе суда.

Предметом рассматриваемого дела является требование о взыскании суммы неисполненного обязательства. При рассмотрении такого требования в предмет исследования не входят вопросы, касающиеся обязательств акционеров ответчика, в связи с чем решение по делу не может повлиять на права и обязанности ФИО3 и ООО «Торговый дом «Сибирская губерния» по отношению к ответчику. Кроме того, к ходатайству о привлечении к участию в деле третьих лиц – акционеров ответчиков ОАО «Сибирская губерния» не приложило документы, подтверждающие то обстоятельство, что указанные лица являются акционерами ответчиков.

На основании изложенного ходатайство ОАО «Сибирская губерния» о привлечении к участию деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, не подлежит удовлетворению.

В судебном заседании 11.12.2009 ответчик - ОАО «Сибирская губерния» устно ходатайствовал об отложении судебного разбирательства или об объявлении перерыва в судебном заседании для подачи апелляционной жалобы на определение об отказе в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в деле третьих лиц. Представитель ОАО «Сибирская губерния» пояснил, что по рассматриваемому другим судьей делу вынесено определение об отложении до обжалования ОАО «Сибирская губерния» определения.

Представитель истцов возразил по поводу заявленного ходатайства, пояснил, что ссылка ответчика на то, что вынесено определение об отложении судебного разбирательства по другому делу, неправомерна, определение может быть обжаловано отдельно от окончательного судебного акта. Истец также дополнительно пояснил, что если и допустить необходимость участия в данном деле третьих лиц, рассмотрение дела по существу не лишает их возможности обжалования отказа в привлечении третьих лиц (пункт 3.1. статьи 51 АПК РФ), а также судебного акта по настоящему делу, применительно к правилам статьи 42 АПК РФ.

Ходатайство ответчика об отложении по данному основании отклонено.

ОАО «Сибирская губерния» ходатайствовало об объединении в одно производство рассматриваемого дела и находящихся в производстве Арбитражного суда Красноярского края дел № А33-18095/2009, № А33-20474/2009.

В обоснование заявленного ходатайства ОАО «Сибирская губерния» ссылается на то, что объединение указанных дел в одно производство необходимо в целях избежания вынесения противоречащих друг другу судебных актов по указанным делам.

Истец возразил по поводу заявленного ходатайства, сославшись на отсутствие оснований для объединения дел в одно производство, а также на то, что объединение дел в одно производство приведет к затягиванию процесса.

Согласно пункту 2 статьи 130 АПК РФ арбитражный суд первой инстанции вправе объединить несколько однородных дел, в которых участвуют одни и те же лица, в одно производство для совместного рассмотрения.

Пунктом 2.1. статьи 130 АПК РФ предусмотрено, что арбитражный суд первой инстанции, установив, что в его производстве имеются несколько дел, связанных между собой по основаниям возникновения заявленных требований и (или) представленным доказательствам, а также в иных случаях возникновения риска принятия противоречащих друг другу судебных актов, по собственной инициативе или по ходатайству лица, участвующего в деле, объединяет эти дела в одно производство для их совместного рассмотрения.

В связи с тем, что в рассматриваемом деле и в делах № А33-18095/2009, № А33-20474/2009 участвуют разные лица, предметы исков по указанным делам различны, отсутствует риск вынесения противоречащих друг другу судебных актов, отсутствуют основания для объединения дел в одно производство.

На основании изложенного ходатайство ОАО «Сибирская губерния» об объединении дел в одно производство для их совместного рассмотрения не подлежит удовлетворению.

В связи с необходимостью дополнительного исследования доказательств, судебное разбирательство по делу следует отложить в соответствии со статьей 158 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 51, 130, 143, 158, 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Отклонить ходатайство ОАО «Сибирская губерния» о приостановлении производства по настоящему делу.

2. Отказать ОАО «Сибирская губерния» в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в деле в качестве не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора третьих лиц гражданина ФИО3 и ООО «Торговый дом «Сибирская губерния».

3. Отказать ОАО «Сибирская губерния» в удовлетворении ходатайства об объединении в одно производство дела № А33-14646/2009 и дел № А33-18095/2009, № А33-20474/2009.

4. Разъяснить, что определения об отказе в удовлетворении ходатайств о привлечении третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, об объединении дел в одно производство могут быть обжалованы в Третий Арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий десяти дней со дня вынесения определения.

5. Отложить судебное разбирательство по делу на19 января 2010 года, в 16 час. 00 мин. по адресу: <...>, каб. 16.

6. Истцу представить:

- выписку по счету ДЕПО по состоянию на дату судебного заседания;

- первичные документы в обоснование размера купонного дохода (приказы о размере купонного дохода).

7. Обязать ответчиков представить:

- отзыв по существу исковых требований с документальным обоснованием возражений,

- устав, свидетельство о государственной регистрации.

Адрес для корреспонденции: 660049, <...> (факс: <***>, E-mail: sud@krasnoyarsk.arbitr.ru). При переписке обязательно ссылаться на номер дела.

Помощниксудьи Кужлев Александр Викторович, тел. <***>.

Секретарь судебного заседания Трунина Галина сергеевна, тел. <***>.

Предложить сторонам знакомиться с информацией о движении дела на официальном сайте Арбитражного суда Красноярского края в сети Интернет по следующему адресу: http://krasnoyarsk.arbitr.ru (портал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http: www.arbitr.ru/grad/).

Судья

Н.В. Хорошева