Определение № А33-15861/10 от 14.12.2012 АС Красноярского края

1298/2012-216008(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
об утверждении начальной продажной цены, рассмотрении разногласий

Резолютивная часть определения объявлена 10 декабря 2012 года.

В полном объеме определение изготовлено 14 декабря 2012 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Жирных О.В., рассмотрев в судебном заседании ходатайство конкурсного управляющего ФИО1 о разрешении разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога

в деле по заявлению акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) о признании должника – общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Ленком» (ОГРН<***>, ИНН <***>) банкротом,

при участии в судебном заседании:

конкурсного управляющего: ФИО1;

от ОАО «АЛЬФА-БАНК»: ФИО2, представителя по доверенности;

от ООО «Капиталинвест»: ФИО3, представителя по доверенности;

от единственного участника: ФИО4, представителя на основании решения;

при составлении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жук А.А.,

установил:

Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (ОАО) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании должника – общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Ленком» – банкротом.

Решением от 01.07.2011 должник признан банкротом, и в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением от 24.02.2012 конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Ленком» утвержден ФИО1.

17 сентября 2012 года в Арбитражный суд Красноярского края поступило нарочным заявление конкурсного управляющего ФИО1, в котором заявитель просит:

1) утвердить начальную продажную стоимость предмета залога:

- по лоту № 1 - нежилое помещение № 51, общей площадью 115,7 кв.м, кадастровый номер 24:50:050187:0000:000026:1005, расположенное на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...> - в размере 5 616 000 (пять миллионов шестьсот шестнадцать тысяч) рублей 00 коп.;

- по лоту № 2 - нежилое помещение № 62, общей площадью 75,3 кв.м, условный номер 24:50:000000:19160:62, расположенное на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...> - в размере 8 324 000 (восемь миллионов триста двадцать четыре тысячи) рублей 00 коп.;

- по лоту № 3 - нежилое помещение № 1-4, общей площадью 73,1 кв.м. кадастровый номер 54:35:052325:0020:01:41, расположенное на 1 этаже здания по адресу: Россия, г. Новосибирск, Кировский район, улица Ватутина, д. 41 - 4 116 000 (четыре миллиона сто шестнадцать тысяч) рублей 00 коп.

2) утвердить «Положение о порядке и условиях проведения торгов по реализации имущества, принадлежащего ООО ТД «Ленком», являющегося предметом залога», в редакции предложенной конкурсным управляющим, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника.

Определением от 24.09.2012 заявление принято к производству, назначено судебное заседание.

Определением от 15.11.2012 судебное заседание по делу отложено.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает дело в их отсутствие. Информация о времени и месте судебного разбирательства размещена на портале Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: www.kad.arbitr.ru.

Конкурсный управляющий пояснил, что новая редакция положения о порядке продажи имущества направлена ООО «Капиталинвест». На заявлении настаивал в полном объеме. Поддержал заявленное ранее ходатайство о прекращении производства по заявлению в части утверждения положения о продаже имущества должника.

Представитель ООО «Капиталинвест» на заявленных возражениях настаивал в полном объеме.

Представитель единственного участника считает предлагаемую цену заниженной. В качестве электронной площадки считает необходимым выбрать иную площадку, поскольку в положении утверждена площадка, принадлежащая ОАО «Сбербанк России».

Конкурсный управляющий пояснил, что на электронной площадке ЗАО «РУССИА ОнЛайн» он уже зарегистрирован и считает целесообразным проводить торги с использованием указанной электронной площадки.

Представитель ООО «Капиталинвест» не возражал против проведения торгов на электронной площадке ЗАО «РУССИА ОнЛайн», заявил возражения относительно порядка определения цены снижения в соответствии с пунктом 9.6. Считает целесообразным установить величину снижения начальной цены продажи имущества – 10 % от начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах.

Конкурсный управляющий поддержал возражения ООО «Капиталинвест», считает необходимым изменить условия.

Исследовав представленные материалы, выслушав лиц, участвующих в деле, арбитражный суд установил следующие обстоятельства, пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 131 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ в составе имущества должника отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 03.11.2011 по делу А33- 15861/2010 к 14 требование кредитора – открытого акционерного общества «Альфа-Банк» - в размере 25 384 245,87 рублей, в том числе 23 026 172,55 рублей - основной долг, 2 358 073,32 рублей – неустойка включено в реестр требований кредиторов должника в третью очередь как обязательство, обеспеченное залогом имущества.

Согласно пункту 6 статьи 18.1 Закона о банкротстве продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве.

Исходя из положений, предусмотренных статьей 138 Закона о банкротстве, порядок и условия продажи заложенного имущества отличается от продажи остального имущества должника лишь тем, что указанный порядок определяется залоговым кредитором.

В соответствии с пунктом 1.1 статьи 139 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже имущества должника собранием кредиторов или комитетом кредиторов не утверждено предложение о продаже имущества должника, включающее в себя сведения о составе этого имущества, о сроках его продажи, о форме торгов, об условиях конкурса (в случае, если продажа этого имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене этого имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже этого имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи этого имущества.

Конкурсный управляющий обратился с заявлением, в том числе, об утверждении положения о порядке и условиях проведения торгов по реализации имущества, принадлежащего ООО ТД «Ленком», являющегося предметом залога, в редакции, предложенной конкурсным управляющим. Поскольку после обращения конкурсного управляющего в арбитражный суд ОАО «Альфа-Банк» согласовал с конкурсным управляющим положение о порядке и условиях проведения торгов по реализации недвижимого имущества, являющегося предметом залога, конкурсный управляющий заявил ходатайство о прекращении производства по заявлению в данной части.

Согласно части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Пунктом 4 части 1 статьи 150 предусмотрено, арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Поскольку суд утверждает порядок, сроки и условия продажи залогового имущества должника только в случае, если соответствующее положение не утверждено залоговым кредитором, суд считает необходимым принять отказ конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Ленком» ФИО1 от заявления о разрешении разногласий в части утверждения «Положения о порядке и условиях проведения торгов по реализации имущества, принадлежащего ООО ТД «Ленком», являющегося предметом залога», в редакции, предложенной конкурсным управляющим, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника. Производство по делу в указанной части прекратить.

В силу пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве, пункта 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи.

В соответствии с абзацем четвертым пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по

результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано. Порядок рассмотрения заявления устанавливается статьей 60 Закона о банкротстве.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 11 постановления от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» поскольку реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, начальная продажная цена предмета залога должна быть указана судом в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества.

Изучив документы, представленные залоговым кредитором – ОАО «Альфа-Банк», конкурсным управляющим и единственным участником – ФИО5, выслушав мнение заинтересованных лиц, суд установил, что разногласия между указанными лицами касаются в первую очередь начальной продажной цены залогового имущества:

- нежилого помещения № 51, общей площадью 115,7 кв.м, кадастровый номер 24:50:050187:0000:000026:1005, на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...>;

- нежилого помещения № 62, общей площадью 75,3 кв.м, условный номер 24:50:000000:19160:62, на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...>;

- нежилых помещений № 1-4, общей площадью 73,1 кв.м. кадастровый номер 54:35:052325:0020:01:41, на 1 этаже здания по адресу: Россия, г. Новосибирск, Кировский район, улица Ватутина, д. 41.

При обращении в арбитражный суд конкурсным управляющим представлены отчеты об оценке рыночной стоимости имущества № 241-2011 от 22.12.2011, выполненный по состоянию на 01.11.2011, № 242-2011 от 22.12.2011, выполненный по состоянию на 01.11.2011, № 243-2011 от 01.12.2011, выполненный по состоянию на 01.11.2011.

Согласно пункту 26 федерального стандарта оценки «Общие понятия оценки, подходы к оценке и требования к проведению оценки (ФСО N 1)», утвержденного Приказом Минэкономразвития России от 20.07.2007 N 256 «Об утверждении федерального стандарта оценки «Общие понятия оценки, подходы к оценке и требования к проведению оценки (ФСО N 1)», итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, за исключением кадастровой, указанная в отчете об оценке, может быть признана рекомендуемой для целей совершения сделки с объектами оценки, если с даты составления отчета об оценке до даты совершения сделки с объектом оценки или даты представления публичной оферты прошло не более шести месяцев.

Поскольку давность составления отчетов об оценке превышает шесть месяцев, суд не может руководствоваться указанными отчетами для определения цены продажи залогового имущества должника.

Согласно отчету № 364/06-2012 от 25.06.2012, выполненному ООО «Агентство оценки «Северная столица» по состоянию на 14.05.2012, представленному единственным участником, рыночная стоимость спорных объектов составляет:

- нежилого помещения № 51, общей площадью 115,7 кв.м, кадастровый номер 24:50:050187:0000:000026:1005, на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...> – 7 570 000 руб.;

- нежилого помещения № 62, общей площадью 75,3 кв.м, условный номер 24:50:000000:19160:62, на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...> – 12 240 000 руб.;

- нежилых помещений № 1-4, общей площадью 73,1 кв.м. кадастровый номер 54:35:052325:0020:01:41, на 1 этаже здания по адресу: Россия, г. Новосибирск, Кировский район, улица Ватутина, д. 41 – 9 770 000 руб.

В соответствии с отчетами об оценке, представленными залоговым кредитором, - № Р- 322/2012 по состоянию на 08.10.2012, выполненному ООО «Западно-Сибирский центр независимой оценки собственности», № 8 Н/12 по состоянию на 23.10.2012, выполненному оценщиком Ниникиным И.С., № 9 Н/12 по состоянию на 23.10.2012, выполненному оценщиком Ниникиным И.С., - рыночная стоимость спорных объектов составляет:

- нежилого помещения № 51, общей площадью 115,7 кв.м, кадастровый номер 24:50:050187:0000:000026:1005, на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...> – 5 288 248 руб.;

- нежилого помещения № 62, общей площадью 75,3 кв.м, условный номер 24:50:000000:19160:62, на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...> – 8 275 799 руб.;

- нежилых помещений № 1-4, общей площадью 73,1 кв.м. кадастровый номер 54:35:052325:0020:01:41, на 1 этаже здания по адресу: Россия, г. Новосибирск, Кировский район, улица Ватутина, д. 41 – 6 780 000 руб.

Суд считает необходимым руководствоваться отчетами, представленными залоговым кредитором, для определения начальной цены продажи имущества по следующим причинам.

На дату судебного заседания рекомендованная федеральным стандартом оценки «Общие понятия оценки, подходы к оценке и требования к проведению оценки (ФСО N 1)» давность составления отчета практически истекла (отчет составлен на 14.05.2012). На момент проведения торгов данный отчет утратит свою актуальность. Отчеты, представленные залоговым кредитором, выполнены на значительно более позднюю дату и, соответственно, отражают более реальную стоимость имущества.

Кроме того, согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 54 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем, в том числе, начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации. Начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, достигнутого в ходе рассмотрения дела в суде, а в случае спора - самим судом. Если начальная продажная цена заложенного имущества определяется на основании отчета оценщика, она устанавливается равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика.

Таким образом, определяя начальную продажную цену имущества в случае отсутствия разногласий между залоговым кредитором и конкурсным управляющим, суд утверждает цену по их соглашению, однако, в случае несогласия одной из сторон начальная продажная цена заложенного имущества устанавливается равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика. Конкурсным управляющим заявлены возражения против определения рыночной цены по отчету № 364/06-2012 от 25.06.2012, выполненному ООО «Агентство оценки «Северная столица», следовательно, при определении начальной цены продажи на основе указанного отчета суд должен установить цену, равную восьмидесяти процентам рыночной стоимости, определенной в отчете оценщика. В случае применения указанного снижения цены итоговая начальная цена окажется сопоставимой с рыночной ценой имущества, указанной в отчетах об оценке, представленных ОАО «Альфа-Банк».

На основании изложенного, в связи с отсутствием разногласий между конкурсным управляющим и залоговым кредитором, суд приходит к выводу об определении начальной цены продажи имущества общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Ленком», находящегося в залоге у открытого акционерного общества «Альфа-Банк», в размере рыночной стоимости имущества, определенной в отчетах об оценке № 8 Н/12 от 23.10.2012, № 9 Н/12 от 23.10.2012, № Р-322/2012 от 08.10.2012, а именно:

- нежилое помещение № 51, общей площадью 115,7 кв.м, кадастровый номер 24:50:050187:0000:000026:1005, расположенное на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания

по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Мичурина, д. 12 - в размере 5 288 248 рублей 00 коп. (с учетом НДС);

- нежилое помещение № 62, общей площадью 75,3 кв.м, условный номер 24:50:000000:19160:62, расположенное на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...> - в размере 8 275 799 рублей 00 коп. (с учетом НДС);

- нежилое помещение № 1-4, общей площадью 73,1 кв.м. кадастровый номер 54:35:052325:0020:01:41, расположенное на 1 этаже здания по адресу: Россия, г. Новосибирск, Кировский район, улица Ватутина, д. 41 – в размере 6 780 000 рублей 00 коп. (с учетом НДС).

Основным правом кредиторов в деле о банкротстве является право на получение имущественного удовлетворения их требований к должнику. Установление более высокой (также как и наиболее низкой) начальной цены не гарантирует получения максимальной выручки от реализации имущества и арбитражный суд, устанавливая начальную цену продажи заложенного имущества, исходит из совокупности представленных в материалы дела доказательств, принимая во внимание, что представленным в материалы дела Порядком продажи имущества предусмотрена возможность пошагового повышения, так и снижения начальной цены продажи.

Указанная цена представляется суду сбалансированной с учетом всех представленных в дело отчетов об оценке, отвечает целям при реализации имущества должника (поступление максимальной выручки без необоснованного затягивания процедуры банкротства).

Также материалы дела содержат возражения конкурсного кредитора ООО «Капиталинвест».

Пунктом 4.1.1 Положения о порядке и условиях продажи имущества, утвержденного ОАО «Альфа-Банк» установлено, что размер задатка устанавливается в 5 процентов от начальной цены продажи имущества.

Кредитор ООО «Капиталинвест» просит изложить пункт 4.1.1 положения о порядке и условиях продажи имущества, в следующей редакции: «размер задатка устанавливается в 5 процентов от начальной цены продажи имущества». Кредитор мотивирует свое предложение том, что максимальный размер задатка в большей степени обеспечивает обязанность победителя торгов по заключению договора купли-продажи и сводит к минимуму возможность его отказа от заключения договора.

При проведении торгов в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 138 пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 Закона о банкротстве, организатором торгов заключаются, в том числе, договоры о задатке, правовые отношения по которым урегулированы Гражданским кодексом Российской Федерации. Задаток выполняет обеспечительную и удостоверительную функции, которые тем выше, чем больше размер задатка.

Арбитражный суд соглашается с доводами кредитора о том, что размер задатка в сумме 5 % является недостаточным и может привести к тому, что победитель торгов в связи с малозначительностью суммы задатка может отказаться от исполнения договора.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ОАО «Альфа-Банк» не представил суду доказательств необходимости и целесообразности согласованного в положении о продаже имущества размере задатка.

Рассмотрев представленные в материалы дела возражения, арбитражный суд пришел к выводу, что размер задатка для участия в торгах должен быть установлен в размере десяти процентов начальной цены продажи имущества и имущественных прав должника.

Следующее разногласие, заявленное конкурсным кредитором ООО «Капиталинвест», касается срока приема заявок на первых, а также повторных торгах, который, по мнению кредитора, должен составлять не менее 45 календарных дней.

В утвержденном залоговым кредитором положении указанный срок не установлен.

В соответствии с абзацем 11 пункта 8 статьи 110 Закона о банкротстве срок представления заявок на участие в торгах должен составлять не менее чем двадцать пять рабочих дней со дня опубликования и размещения сообщения о проведении торгов.

Арбитражный суд, рассмотрев материалы дела, считает срок, установленный Законом о банкротстве, оптимальным в рассматриваемом споре. В результате же принятия предложенных кредитором ООО «Капиталинвест» условий продажа спорного имущества затянет процесс его продажи. Длительная реализация имущества может повлечь нарушение прав и интересов других кредиторов в деле о банкротстве должника, а также приведет к увеличению текущих расходов должника на проведение процедуры банкротства, судебных расходов, в том числе по вознаграждению конкурсного управляющего. Указанные обстоятельства повлекут уменьшение конкурсной массы.

Таким образом, арбитражный суд считает необходимым дополнить положение о порядке и условиях проведения торгов пунктом 4.2.1 следующего содержания: Срок представления заявок на участие в торгах составляет двадцать пять рабочих дней со дня опубликования и размещения сообщения о проведении торгов в газете «Коммерсантъ», поскольку именно это издание является официальным источником опубликования сведений в деле о банкротстве.

Следующее возражение ООО «Капиталинвест» заключается в том, что конкурсный кредитор предлагает выставлять недвижимое имущество на торги одним лотом, а не тремя, как это предусмотрено пунктом 1.1, приложением к положению о порядке и условиях проведения торгов.

Суд считает такое предложение нецелесообразным и не отвечающим интересам кредиторов по следующим причинам.

Продаже подлежит следующее залоговое имущество:

- нежилое помещение № 51, общей площадью 115,7 кв.м, кадастровый номер 24:50:050187:0000:000026:1005, расположенное на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...>;

- нежилое помещение № 62, общей площадью 75,3 кв.м, условный номер 24:50:000000:19160:62, расположенное на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...> д.;

- нежилое помещение № 1-4, общей площадью 73,1 кв.м. кадастровый номер 54:35:052325:0020:01:41, расположенное на 1 этаже здания по адресу: Россия, г. Новосибирск, Кировский район, улица Ватутина, д. 41.

Таким образом, один из объектов недвижимости находится на правом берегу г. Красноярска, другой – на левом, третий – в Новосибирске. Указанные объекты недвижимости не связаны общим технологическим или производственным процессом, не имеют связи главная вещь-принадлежность, таким образом, объединение данных объектов в один лот не будет способствовать увеличению цены продажи, напротив, круг возможных покупателей будет существенно сужен.

На основании изложенного суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении ходатайства кредитора в данной части.

Следующее возражение конкурсного кредитора касается раздела положения, регламентирующего проведение торгов посредством публичного предложения. Кредитор, полагая, что указанный этап торгов не подлежит установлению залоговым кредитором, предлагает исключить раздел о проведении торгов посредством публичного предложения.

Судом неоднократно давалась оценка данному возражению кредитора.

Согласно пункту 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В

случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

В соответствии с пунктом 1 статьи 350 Гражданского кодекса Российской Федерации реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со статьей 349 настоящего Кодекса обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке или законом о залоге, если иное не предусмотрено законом.

Пунктом 6 статьи 350 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при объявлении торгов несостоявшимися залогодержатель по соглашению с залогодателем вправе приобрести заложенное имущество и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом. К такому соглашению применяются правила о договоре купли- продажи.

При объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме не более чем на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается.

Таким образом, согласно общим правилам о залоге, сформулированным в Гражданском кодексе Российской Федерации договор о залоге прекращается, если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога.

По мнению ООО «Капиталинвест» (с учетом правил указанной статьи) на стадии продажи имущества посредством публичного предложения залоговый кредитор утрачивает право определения порядка и условий реализации предмета залога.

Вместе с тем, данная позиция основана на ошибочном толковании норм права ввиду следующего.

Во-первых, пунктом 6 статьи 350 Гражданского кодекса Российской Федерации формулирует общее правило, при этом нужно учитывать, что этой же статьей установлены и общие правила проведения торгов, при которых в отношении заложенного имущества торги проводятся первоначальные и повторные. Продажа имущества посредством публичного предложения данной нормой не предусмотрена. В то же время по смыслу Закона права залогового кредитора в отношении предмета залога прекращаются после проведения всех торгов. Поскольку Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрен и такой вид торгов, как продажа имущества посредством публичного предложения, залоговое отношения продолжают сохраняться и после проведения повторных торгов, вплоть до окончания торгов посредством публичного предложения.

Данный вывод подтверждается также специальными правилами, сформулированными в законодательстве о банкротстве: статья 138 Закона о банкротстве устанавливает, что продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 Закона о банкротстве, с учетом положений статьи 138 Закона. Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

Пункт 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» закрепляет, что порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества.

В соответствии с пунктом 4 статьи 138 Закона о банкротстве реализация имущества посредством публичного предложения является одной из форм торгов. Следовательно,

поскольку залоговый кредитор вправе определять порядок и условия продажи залогового имущества на торгах, указанное правило распространяется и на продажу посредством публичного предложения.

Кроме того, согласно пункту 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» в случае неполучения конкурсным управляющим заявления залогового кредитора об оставлении заложенного имущества за собой в течение 30 дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися, а также при неоплате залоговым кредитором суммы в соответствии с абзацем вторым пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве заложенное имущество может быть продано посредством публичного предложения согласно абзацу третьему пункта 4.1 статьи 138 Закона. При этом судам следует иметь в виду, что выручка от продажи заложенного имущества направляется на погашение требований залогового кредитора в порядке, предусмотренном пунктами 1 - 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве.

Данный вывод подтверждается судебной практикой (Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.05.2012 N ВАС-4240/12 по делу N А13- 15172/2009).

В соответствии с правилами главы 23 Гражданского кодекса Российской Федерации способы обеспечения исполнения обязательств представляют собой дополнительные (акцессорные) обязательства, стимулирующие должника к надлежащему исполнению основного обязательства.

Из содержания статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что право залога представляет собой право кредитора в случае неисполнения должником основного обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя.

Содержание пункта 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» свидетельствует о том, что залоговый кредитор сохраняет права в отношении залогового имущества, несмотря на то, что он отказался оставить предмет залога за собой. Указание на то, что выручка от продажи заложенного имущества направляется на погашение требований залогового кредитора в порядке, предусмотренном пунктами 1 - 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве, по сути, означает сохранение залоговых отношений, поскольку собственно данное право и составляет смысл залога. Иных правомочий у залогодержателя нет, только право получить преимущественно удовлетворение за счет заложенного имущества, и на сохранение данного права у залогового кредитора указывает пункт 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58.

При этом нужно учитывать специфику залоговых отношений в рамках дела о банкротстве: в случае, когда залогодатель по основному обязательству не является банкротом, у кредитора есть возможность альтернативного выбора способа защиты своего права. Вместо того, чтобы обращать взыскание на заложенное имущество, проводить торги, впоследствии оставлять неликвидное имущество за собой (с оценкой его в сумме не более чем на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах, что может быть явно невыгодно залогодержателю), он может взыскать задолженность в общем порядке, обратив взыскание на имущество должника и, если у того, к примеру, имеются денежные средства на счете, то такой порядок может быть значительно более удобен для кредитора. Иное правовое положение залогового кредитора в деле о банкротстве. Фактически преимущественное удовлетворение прав такого кредитора может быть произведено только за счет залогового имущества. Отказ от прав залогодержателя в процедуре конкурсного производства, по сути, приводит к тому, что требования кредитора будут удовлетворены наравне со всеми иными кредиторами пропорционально стоимости имущества должника. Таким образом, очевидно, что отказ от прав залогодержателя в рамках дела о банкротстве

существенно снижает возможность удовлетворения требований кредитора, тогда как отказ от прав залогодержателя в отношении имущества должника, который не отвечает признакам неплатежеспособности либо недостаточности имущества не свидетельствует о том, что кредитор не сможет в полном объем удовлетворить свои требования в общем порядке. Кроме того, необходимо учитывать, что при банкротстве должника удовлетворение требований кредиторов осуществляется в результате продажи всего имущества должника по цене предложения. Данный вывод подтверждается судебной практикой (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.07.2012 по делу N А49-824/2010).

Иной статус у залогового кредитора и в целом в деле о банкротстве: такие кредиторы не голосуют на собраниях кредиторов, в связи с чем они существенно ограничены в возможности осуществлять свои права по сравнению с другими кредиторами (не определяют процедуру банкротства, кандидатуру арбитражного управляющего, за исключением наблюдения и др.) Вместе с тем, умаляя права таких кредиторов в данной части, Закон о банкротстве предоставляет им право в полной мере реализовать свои права в части получения удовлетворения за счет заложенного имущества. Нередко имущество должника продается именно на торгах в виде публичного предложения, поэтому лишить кредитора возможности определять порядок и условия проведения таких торгов голосующие кредиторы не вправе. Таким образом, иной порядок толкования положений законодательства о залоге приведет к искажению смысла института залога как способа обеспечения исполнения обязательств и существенному нарушению прав залогового кредитора.

В-третьих, иное толкование норм о залоге приведет к созданию многочисленных фикций в праве. Так, если, по мнению кредитора ООО «Капиталинвест», права залогового кредитора прекращаются с момента, когда после повторных торгов последний отказался оставить предмет залога за собой, такой кредитор из залогового становится голосующим кредитором. Следовательно, для соблюдения прав всех кредиторов необходимо провести первоначальные и повторные торги, и, в случае, если залоговый кредитор отказался оставлять имущество, провести собрание кредиторов, на котором все кредиторы (включая и ранее залоговых, а ныне голосующих), могут определить порядок дальнейшей реализации данного имущества. В таком случае действия кредитора ООО «Капиталинвест» по утверждению данного положения до окончания первых и повторных торгов явно направлены на ограничение прав иных кредиторов, которые в настоящее время являются залоговыми. Кроме того, доводы кредитора ошибочны и по следующим причинам.

В соответствии с абзацем четвертым пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве.

Таким образом, права конкурсных кредиторов в деле о банкротстве защищены таким образом, что они вправе обратиться с разногласиями по вопросам положения о порядке и об условиях проведения торгов, которые будут рассмотрены судом и учтены при утверждении положения. Таким правом воспользовалось ООО «Капиталинвест» при утверждении положения о продаже залогового имущества по делам А33-15861/2010 к 36, А33-15861/2010 к28.

В то же время в случае, если бы законом конкурсному кредитору было предоставлено право на утверждение правил продажи имущества посредством публичного предложения, залоговые кредиторы смогли бы для защиты своих прав обратиться только с заявлением о признании собрания кредиторов недействительным, как по настоящему делу. Права на обращение с заявлением о разрешении разногласий по положению в суд, рассматривающий дело о банкротстве, таким кредиторам не предоставлено. После принятия собранием кредиторов нового положения, нарушающего их права, кредиторы вынуждены были бы вновь обратиться с заявлением о признании собрания кредиторов недействительным.

Подобный порядок приведет к неопределенности в деле о банкротстве в части продажи имущества должника.

В-четвертых, если следовать логике конкурсного кредитора и предположить, что в ходе продажи имущества посредством публичного предложения право залога уже прекращено, то такой кредитор становится голосующим. Вместе с тем, денежные средства, вырученные от продажи такого имущества, направляются на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, по правилам пункта 1 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», вследствие чего происходит преимущественное удовлетворение требований кредитора перед другими и одновременное участие в собраниях кредиторов с правом голоса, что не предусмотрено Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Все вышеизложенное свидетельствует об ошибочном толковании ООО «Капиталинвест» действующего залогового законодательства.

Следующее возражение конкурсного кредитора касается величины снижения начальной цены продажи имущества: ООО «Капиталинвест» считает целесообразным установить величину снижения в размере 10 % от начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах.

Согласно пункту 9.6 положения о продаже имущества, величина снижения начальной цены продажи имущества составляет 10 процентов от начальной цены, устанволенной для предыдущего этапа приема заявок на публичных торгах.

С учетом того, что минимальная допустимая стоимость продажи предмета торгов составляет, согласно пункту 9.3 положения, 5 процентов от начальной продажной цены на первых торгах, а величина снижения постоянно уменьшается по правилам, установленным пунктом 9.6 положения, количество шагов на торгах до достижения цены отсечения составит 27, а срок, в течение которого будут осуществляться торги только посредством публичного предложения, – 540 рабочих дней, что сопоставимо с двумя годами. Учитывая, что срок конкурсного производства в целом составляет шесть месяцев, данное правило положения нецелесообразно, приведет к затягиванию процедуры и увеличению расходов на процедуру конкурсного производства.

На основании изложенного суд приходит к выводу о необходимости абзац 2 пункта 4.1.1. положения о порядке и условиях проведения торгов принять в следующей редакции: «Размер задатка для участия в торгах устанавливается в размере десяти процентов от начальной цены продажи имущества». Данный порядок определения величины снижения цены наиболее оптимален с учетом сроков конкурсного производства, а также для достижения целей в части продажи имущества по более высокой цене.

Остальные возражения ООО «Капиталинвест» разрешены с согласованием положения о порядке продажи имущества залоговым кредитором.

Следующее разногласие касается выбора электронной торговой площадки. Представителем единственного участника указано на то, что в пункте 1.1 положения в качестве оператора электронной торговой площадки указано ЗАО «Сбербанк-АСТ». В качестве электронной площадки указан сайт http://www.sberbank-ast.ru.

Поскольку одним из кредиторов ООО ТД «Ленком» является Акционерный коммерческий Сберегательный банк (ОАО) (определение Арбитражного суда Красноярского края от 13.01.2011 по делу № А33-15861/2010), существует риск привлечения к участию в торгах лица, которое может оказаться заинтересованным по отношению к одному из кредиторов.

В судебном заседании конкурсный управляющий пояснил, что на электронной площадке ЗАО «РУССИА ОнЛайн» он уже зарегистрирован и считает целесообразным проводить торги с использованием указанной электронной площадки.

Залоговый кредитор не смог пояснить суду, почему им избрана указанная площадка и какие она имеет преимущества перед другими.

В пункте 1.1 положения в качестве организатора торгов указан конкурсный управляющий.

При этом пунктом 3.1 предусмотрено, что в процессе подготовки и проведения торгов конкурсный управляющий регистрируется на электронной площадке ЗАО «Сбербанк-АСТ» для обеспечения доступа к организации открытых торгов или доступа к участию в открытых торгах.

Учитывая, что конкурсный управляющий зарегистрирован на электронной площадке ЗАО «РУССИА ОнЛайн», работа с данной площадкой ему удобна, известна, оформление договорных отношений и электронной подписи у оператора электронной площадки, предложенной кредитором, приведет к дополнительным необоснованным расходам за счет имущества должника, что нарушит права кредиторов на получение наиболее полного удовлетворения их требований. Суд считает необходимым абзацы 3, 4 пункта 1.1 положения о порядке и условиях проведения торгов, принять в следующей редакции: Оператор электронной торговой площадки - ЗАО «РУССИА ОнЛайн». Электронная торговая площадка - http://www.rus-on.ru/index.html , сайт в международной глобальной компьютерной сети «Интернет», а также совокупность программного обеспечения и оборудования, предназначенного для проведения торгов в электронной форме.

Абзац 5 пункта 3.1 положения о порядке и условиях проведения торгов, принять в следующей редакции: - регистрируется на электронной площадке ЗАО «РУССИА ОнЛайн» для обеспечения доступа к организации открытых торгов.

Руководствуясь статьями 18.1, 60, 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ, статьями 49, 150, 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

ОПРЕДЕЛИЛ:

Принять отказ конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Ленком» ФИО1 от заявления о разрешении разногласий в части утверждения «Положения о порядке и условиях проведения торгов по реализации имущества, принадлежащего ООО ТД «Ленком», являющегося предметом залога», в редакции, предложенной конкурсным управляющим, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника. Производство по делу в указанной части прекратить.

Определить начальную цену продажи имущества общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Ленком», находящегося в залоге у открытого акционерного общества «Альфа-Банк», в размере рыночной стоимости имущества, определенной в отчетах об оценке № 8 Н/12 от 23.10.2012, № 9 Н/12 от 23.10.2012, № Р- 322/2012 от 08.10.2012, а именно:

- нежилое помещение № 51, общей площадью 115,7 кв.м, кадастровый номер 24:50:050187:0000:000026:1005, расположенное на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...> - в размере 5 288 248 рублей 00 коп. (с учетом НДС);

- нежилое помещение № 62, общей площадью 75,3 кв.м, условный номер 24:50:000000:19160:62, расположенное на 1 этаже пятиэтажного кирпичного здания по адресу: Россия, <...> - в размере 8 275 799 рублей 00 коп. (с учетом НДС);

- нежилое помещение № 1-4, общей площадью 73,1 кв.м. кадастровый номер 54:35:052325:0020:01:41, расположенное на 1 этаже здания по адресу: Россия, г. Новосибирск, Кировский район, улица Ватутина, д. 41 – в размере 6 780 000 рублей 00 коп. (с учетом НДС).

Возражения общества с ограниченной ответственностью «Капиталинвест», представителя участника общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Ленком» на положение о порядке и условиях проведения торгов, утвержденное залоговым кредитором – открытым акционерным обществом «Альфа-Банк» 13 ноября 2012 года удовлетворить частично.

Абзацы 3, 4 пункта 1.1 положения о порядке и условиях проведения торгов, принять в следующей редакции: Оператор электронной торговой площадки - ЗАО «РУССИА ОнЛайн». Электронная торговая площадка - http://www.rus-on.ru/index.html , сайт в международной глобальной компьютерной сети «Интернет», а также совокупность программного обеспечения и оборудования, предназначенного для проведения торгов в электронной форме.

Абзац 5 пункта 3.1 положения о порядке и условиях проведения торгов, принять в следующей редакции: - регистрируется на электронной площадке ЗАО «РУССИА ОнЛайн» для обеспечения доступа к организации открытых торгов.

Абзац 2 пункта 4.1.1. положения о порядке и условиях проведения торгов, принять в следующей редакции: Размер задатка для участия в торгах устанавливается в размере десяти процентов от начальной цены продажи имущества.

Дополнить положение о порядке и условиях проведения торгов пунктом 4.2.1 следующего содержания: Срок представления заявок на участие в торгах составляет двадцать пять рабочих дней со дня опубликования и размещения сообщения о проведении торгов в газете «Коммерсантъ».

Пункт 9.6 положения о порядке и условиях проведения торгов, принять в следующей редакции: величина снижения начальной цены продажи имущества должника – 10 % от начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах.

В остальной части возражений на положение о порядке и условиях проведения торгов, утвержденное залоговым кредитором – открытым акционерным обществом «Альфа-Банк» 13 ноября 2012 года отказать.

Определение подлежит немедленному исполнению.

Разъяснить, что настоящее определение может быть обжаловано в течение десятидневного срока с момента его вынесения путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Красноярского края.