Определение № А33-18269/09 от 01.09.2011 АС Красноярского края

1160/2011-130205(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Резолютивная часть определения объявлена 26 августа 2011 года.

В полном объеме определение изготовлено 01 сентября 2011 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Вахитова Р.С., рассмотрев в судебном заседании требование ОАО Банк ВТБ (г.Санкт-Петербург) о включении требования в реестр требований кредиторов в деле по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Гофросервис» (г.Черногорск) о признании открытого акционерного общества «Сибирская губерния» (ИНН <***>, ОГРН <***>, Березовский район) банкротом,

в присутствии в судебном заседании:

от исполняющего обязанности конкурсного управляющего: ФИО1 – представитель по доверенности от 04.05.2011 (до перерыва),

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Козловым Д.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Гофросервис» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании открытого акционерного общества «Сибирская губерния» (далее должник; ОАО «Сибирская губерния») банкротом.

Определением от 04.03.2010 заявление принято к производству арбитражного суда в качестве заявления о вступлении в дело о банкротстве.

Определением от 19.07.2010 заявление ООО «Гофросервис» признано обоснованным, в отношении ОАО «Сибирская губерния» введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден ФИО2.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 143 от 07.08.2010.

В арбитражный суд поступило требование открытого акционерного общества «Банк ВТБ Северо-Запад» о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 43 201 735,25 руб.

Определением от 03.02.2011 требование кредитора принято к производству; в связи с пропуском срока, установленного пунктом 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту - Закон о банкротстве) кредитору было разъяснено, что его требование будет рассмотрено в процедуре, следующей за процедурой наблюдения.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 29.04.2011 открытое акционерное общество «Сибирская губерния» (ИНН <***>, ОГРН <***>) признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев до 22 октября 2011 года, исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на ФИО2.

Сообщение исполняющего обязанности конкурсного управляющего об открытии в отношении должника процедуры конкурсное производство опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 85 от 14.05.2011.

Определением арбитражного суда от 20.07.2011 ОАО Банк ВТБ Северо - Запад заменено на его правопреемника ОАО Банк ВТБ.

Определением арбитражного суда от 20.07.2011 судебное заседание отложено на 22.08.2011.

Иные лица, участвующие в деле, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом, в судебное заседание не явились. Суд на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривает дело в их отсутствие.

От кредитора в материалы дела поступило ходатайство, в котором он просит провести настоящее судебное заседание в отсутствии его представителя. Так же кредитор соглашается с возражениями должника и просит уменьшить размер требования до 34 155 113,65 руб.

Представитель должника не возражает против удовлетворения заявленного уменьшения размера требования.

В соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уменьшение размера требований до 34 155 113,65 руб. принято судом как не противоречащее закону и не нарушающее права других лиц.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 14 часов 45 минут 26.08.2011.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.

ОАО «Банк ВТБ Северо-Запад» (далее – Банк) были приобретены неконвертируемые процентные документарные облигации на предъявителя ООО «АЛПИ-Инвест» (далее – Эмитент) в количестве 48 000 штук, размещенные в соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг от 21.04.2006. Выпуск зарегистрирован 22.06.2006 за № 4-01-36159-R. Номинальная стоимость каждой облигации 1000 рублей. В соответствии с Решением о выпуске предусмотрено обязательное централизованное хранение облигаций, коорое осуществляется Некоммерческим партнерством «Национальный депозитарный центр» (далее – Депозитарий). Выпуск всех облигаций оформлен одним сертификатом, подлежащим хранению у Депозитария.

В соответствии с пунктом 7 Решения о выпуске владелец облигаций помимо права на погашение облигаций в 1092-й день с даты начала размещения облигационного выпуска, имеет право потребовать приобретения облигаций эмитентом и до наступления указанного срока в случаях и на условиях, предусмотренных Решением о выпуске. В соответствии с подпунктом «в» пункта 9.3.1 Решения о выпуске в случае, если после объявления ставок купонов в соответствии с предыдущими подпунктами указанного пункта, у облигации останутся неопределенными ставки хотя бы одного из последующих купонов, тогда одновременно с сообщением о ставках определяемых купонов Эмитент обязан обеспечить право владельцев облигаций требовать от Эмитента приобретения облигаций по цене, равной 1000% номинальной стоимости без учета накопленного на дату приобретения купонного дохода, который уплачивается продавцу сверх указанной цены приобретения, в течении последних 10 дней к-го купонного периода (к- номер последнего из определяемых купонов).

Ставки по пятому и шестому купонам были определены приказом директора Эмитента от 07.08.2008 в размере 18% годовых.

Руководствуясь подпунктом «в» пункта 9.3.1, пунктами 10.1, 10.2 Решения о выпуске, Банк 13.08.2008 за № 241/477 направил в адрес ЗАО «Инвестиционная компания «Тройка диалог», являющегося Агентом Эмитента, письменное уведомление, о намерении продать Эмитенту облигации в количестве 48 000 штук. Уведомление было получено Агентом 14.08.2008, т.е. в течение периода предъявления облигаций к приобретению (последние 10 календарных дней купонного периода, предшествующего аупонному периоду, по которому

размер купона определяется эмитентом после государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг). Дата окончания четвертого купонного периода – 22.08.2008.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 10 Решения о выпуске дата приобретения облигаций эмитентом определяется как второй рабочий день с даты начала купонного периода, в котором купон устанавливается Эмитентом после государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Пятый купонный период начался 22.08.2008. Вторым рабочим днем с даты начала указанного купонного периода является 26.08.2008. В нарушение своих обязательств 26.08.2008 Эмитентом облигации по номинальной стоимости на сумму 31 323 000 рублей не были приобретены.

09.09.2010 Эмитентом была приобретена только часть предъявленных Банком к продаже облигаций в количестве 16 677 штук. Таким образом, 26.08.2008 Эмитент не исполнил обязательства по приобретению облигаций по требованию их владельцев (допустил технический дефолт). Эмитентом так же не исполнена обязанность по выплате Банку 5-го и 6-го купонного дохода. В соответствии с пунктом 9.4 Решения о выпуске дата начала купонного периода пятого купона – 728-й день с даты начала размещения облигаций (дата размещения облигаций 25.08.2006), то есть 22.08.2008, дата окончания – 910-й день с даты начала размещения облигаций – 20.02.2009, соответственно для шестого купонного периода дата начала – 910-й день, т.е. 20.02.2009, дата окончания – 1092-й день, т.е. 21.08.2009.

Информация о техническом дефолте подтверждается размещенными в сети интернет в порядке, установленном Решением о выпуске, сообщением о существенном факте «Сведения о сроках исполнения обязательств Эмитента перед владельцами ценных бумаг» от 26.08.2008 ООО «АЛПИ-Инвест», сообщением о техническом дефолте от 01.09.2009 ООО «АЛПИ- Инвест», сообщением о существенном факте «Сведения о сроках исполнения обязательств эмитента перед владельцами ценных бумаг» от 09.09.2008 ООО «АЛПИ-Инвест», а так же сообщением о дефолте от 30.09.2008 ООО «АЛПИ-Инвест».

Выписка ЗАО НДЦ со счета депо от 06.07.2010, подтверждает, что в настоящее время Банк является владельцем 31 323 облигаций.

ОАО «Сибирская губерния» (далее – Поручитель) предоставило Банку обеспечение в форме поручительства по исполнению Эмитентом обязательств по облигациям, размещенным в соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг от 21.04.2006. В соответствии с пунктом 7 Решения о выпуске поручители несут солидарную с ООО «АЛПИ- Инвест» ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение последним обязательств по облигациям. Согласно пункту 3.4 Оферты о предоставлении обеспечения в форме поручительства для целей выпуска облигаций поручитель обязуется отвечать за неисполнение/ненадлежащее исполнение Эмитентом обязательств Эмитента в объеме неисполненных обязательств. Таки образом, ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния» приняло на себя ответственность за исполнение Эмитентом обязательств по выплате владельцам облигаций их номинальной стоимости, выплате причитающихся процентов и приобретению эмитентом облигаций в случаях, установленных Решением о выпуске.

Требования Банка к Поручителю направленные 01.11.2008 и 23.10.2009 в соответствии с пунктом 12 Решения о выпуске, оставлены без удовлетворения, в связи с этим Банк обратился в Арбитражный суд Красноярского края.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 22.12.2010 по делу № А33- 14144/2010 с Эмитента взыскан доход за 6-ой купонный период в размере 2 811 239, 25 рублей. Решением Арбитражного суда Красноярского края от 27.07.2010 по делу № А33- 15693/2008 с ООО «АЛПИ-Инвест», ОАО «АЛПИ», ОАО «Птицефабрика «Сибирская Губерния», ОАО «Сибирская губерния» в пользу ОАО «Банк ВТБ Северо-Запад» солидарно взыскано 40290496 руб., в том числе 31323000 руб. номинальной стоимости облигаций, 2811239 руб. 25 коп. купонного дохода, 6156256 руб. 75 коп. процентов, а также 100 000 руб. расходов по государственной пошлине и в доход федерального бюджета 100 000 руб. государственной пошлины. Между тем, постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.01.2011 решение Арбитражного суда Красноярского края от

27.07.2010 изменено – суд признал незаконным взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 6 1156 256,75 руб. с ОАО «Сибирская губерния» и взыскал данную сумму только с основного должника - ОАО «АЛПИ – Инвест».

Требование Банка о взыскании дохода за 6-ой купонный период с Поручителя оставлены Арбитражным судом Красноярского края без рассмотрения по причине введения наблюдения в отношении Поручителя.

Решение Арбитражного суда Красноярского края от 27 июля 2010 года по делу № А33- 15693/2008 изменено. Изложено в следующей редакции:

Иск удовлетворить частично. Взыскать солидарно с ООО «АЛПИ-Инвест», ОАО «АЛПИ», ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния», ОАО «Сибирская губерния» в пользу ОАО «Банк ВТБ Северо-Запад» 31323000 рублей долга, 2811239 рублей 25 копеек купонного дохода. Взыскать с ОАО «Сибирская губерния» в пользу ОАО «Банк ВТБ Северо- Запад» 20874 рубля 40 копеек расходов по государственной пошлине. Взыскать с ООО «АЛПИ-Инвест», ОАО «АЛПИ», ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния» в пользу ОАО «Банк ВТБ Северо-Запад» по 21 180 рублей расходов по государственной пошлине.

Взыскать с ОАО «АЛПИ-Инвест» в пользу ОАО «Банк ВТБ Северо-Запад» 6 156 256 рублей 75 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 15 280 рублей расходов по государственной пошлине. В удовлетворении остальной части иска отказать.

Оценив представленные доказательства, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно статье 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от

26.10.2002 № 127-ФЗ (далее по тексту - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Федерального закона.

Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов

По статье 8 Гражданского кодекса Российской Федерации основаниями возникновения гражданских прав и обязанностей являются договоры и иные сделки, предусмотренные законом, действия юридических лиц.

В соответствии со статьями 307 и 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из договора, и в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии со статьей 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Статьей 361 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

По статье 322 Гражданского кодекса Российской Федерации солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства.

Согласно статье 323 Гражданского кодекса Российской Федерации при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

В соответствии с пунктом 27.4 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной. Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

ОАО «Сибирская губерния» (далее – Поручитель) предоставило Банку обеспечение в форме поручительства по исполнению Эмитентом обязательств по облигациям, размещенным в соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг от 21.04.2006. В соответствии с пунктом 7 Решения о выпуске поручители несут солидарную с ООО «АЛПИ- Инвест» ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение последним обязательств по облигациям.

С ООО «АЛПИ-Инвест», ОАО «АЛПИ», ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния», ОАО «Сибирская губерния» взыскано солидарно в пользу ОАО «Банк ВТБ Северо-Запад» 31323000 рублей долга, 2811239 рублей 25 копеек купонного дохода.

Доказательства исполнения обязательства эмитента поручителем – ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния» – у суда отсутствуют.

Представленными в материалы дела документами подтверждено наличие у ООО «АЛПИ-Инвест» и у ОАО «Сибирская губерния» солидарного обязательства по выплате кредитору задолженности в размере 34 134 239,25 руб. Доказательства оплаты указанной суммы в материалы дела не представлены, следовательно, требование кредитора в указанной сумме является обоснованным.

Вместе с тем, согласно статье 5 Закона о банкротстве требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов.

В силу пункта 1 статьи 5 Закона о банкротстве под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом.

При этом, обязанность по возмещению судебных расходов (расходов на оплату услуг представителя, государственной пошлины и т.д.), понесенных лицом, в пользу которого принят судебный акт, для целей квалификации в качестве текущего платежа считается возникшей с момента вступления в законную силу судебного акта о взыскании указанных расходов.

Данный вывод изложен в пункте 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве".

Таким образом, обязанность по возмещению судебных расходов в размере 20 874,40 рублей возникла с момента вступления в силу постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.01.2011, то есть после принятия заявления к производству арбитражного суда (после 04.03.2010).

Таким образом, требование кредитора о включении в реестр требований 20 874,40 рублей судебных расходов является текущим и не подлежит включению в реестр требований кредиторов.

Согласно абзацу 2 пункта 39 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 29 от 15.12.2004 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если при рассмотрении требования кредитора в рамках дела о банкротстве будет установлено, что оно относится к категории текущих, арбитражный суд в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации выносит определение о прекращении производства по рассмотрению данного требования.

На основании изложенного суд приходит к выводу, что производство по требованию кредитора в размере 20 874,40 рублей подлежит прекращению, а требование кредитора в размере 34 134 239,25 руб. подлежит включению в реестр требований кредиторов должника.

Руководствуясь статьями 5, 71, 100, 142 Федерального закона от 26.10.2002 № 127 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 150, 151, 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

ОПРЕДЕЛИЛ:

включить требование кредитора – ОАО Банк ВТБ в размере 34 134 239,25 руб., в том числе 34 134 239,25 руб. – основной долг, в реестр требований кредиторов должника в третью очередь.

Производство по требованию кредитора – ОАО Банк ВТБ в размере 20 874,4 руб. прекратить.

Определение подлежит немедленному исполнению.

На определение, в части прекращения производства по требованию, может быть подана апелляционная жалоба не позднее месячного срока со дня его вынесения в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

На определение, в части включения требования в реестр, может быть подана апелляционная жалоба не позднее десятидневного срока со дня его вынесения в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.