Определение № А33-19010/09 от 14.02.2011 АС Красноярского края

1262/2011-20705(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
о включении требования в реестр

Резолютивная часть определения объявлена в судебном заседании 02.02.2011.

В полном объеме определение изготовлено 14.02.2011.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Шевцовой Т.В., рассмотрев в судебном заседании требование общества с ограниченной ответственностью «Красноярская инвестиционная компания» о включении в реестр требования кредиторов должника

в деле по заявлению ФИО1 о признании должника – открытого акционерного общества «КЗК – Недвижимость» (г. Красноярск, ИНН <***>, ОГРН <***>) – банкротом,

при участии в судебном заседании:

от заявителя требования - ФИО2, директора, решение от 27.04.2009;

от кредитора ФИО1: ФИО3, по доверенности от 12.01.2010;

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гончаровой Т.Ю.,

установил:

определением арбитражного суда от 13.11.2009 принято заявление ФИО1 о признании открытого акционерного общества «КЗК – Недвижимость» банкротом.

Определением арбитражного суда от 06.05.2010 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден ФИО4.

В Арбитражный суд Красноярского края поступило требование общества ограниченной ответственностью «Красноярская инвестиционная компания» о включении 109 166 097,38 рублей в реестр требований кредиторов.

Определением арбитражного суда от 22.07.2010 требование кредитора о включении в реестр требований кредиторов задолженности по соглашениям о новации от 01.11.2007, от 01.06.2007 в сумме 16 654 218,99руб. выделено в отдельное производство (дело № А33- 19010/2009 к 9). Определением от 02.09.2010 рассмотрение обоснованности требования отложено на 17.11.2010 в 17 часов.

Решением от 28.09.2010 ОАО «КЗК – Недвижимость» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство до 22.03.2011, конкурсным управляющим должника утвержден ФИО4.

Определением арбитражного суда от 24.11.2010 судебное разбирательство по рассмотрению требования кредитора отложено на 26.01.2011 в 15 часов 15 минут.

В судебное заседание явился представитель ООО «Красноярская инвестиционная компания». Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились.

Кредиторы, требования которых включены в реестр требований кредиторов должника, извещены о времени и месте судебного разбирательства путем размещения

определения арбитражного суда на официальном сайте Арбитражного суда Красноярского края в сети Интернет по следующему адресу: http://krasnovarsk.arbitr.ru (портал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http://kad.arbitr.ru/).

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в их отсутствие.

От представителя конкурсного кредитора ФИО1 поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с командировкой представителя и необходимостью ознакомления с первичными документами, подтверждающими задолженность ООО «Красноярская инвестиционная компания» перед должником.

Заявитель требования возражает против удовлетворения ходатайства.

Арбитражным судом отказано в удовлетворении данного ходатайства, в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 11 часов 02.02.2011, о чем вынесено протокольное определение. Сведения о перерыве размещены на портале Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и на сайте Арбитражного суда Красноярского края.

После окончания перерыва судебное заседание продолжено, в судебное заседание явились представители кредитора и конкурсного кредитора ФИО1.

Кредитор ФИО1 возражает против заявленного требования, представил письменные пояснения, в соответствии с которыми:

- кредитор не исполнил надлежащим образом обязательство по оплате векселей (а по сути по предоставлению займа) по договорам купли-продажи векселей №№ 001КН/13КИК, 63КЗК-Н/30; в платежных поручениях не указано, в счет оплаты какого векселя перечислялись денежные средства, оплата произведена не в полном объеме; с учетом изложенного предмет соглашений о новации №№ 93/3 КЗК-Н/35/1КИК, 115/2 КЗК- Н/40/1КИК о том, что между сторонами на основании векселей КН 001 от 09.06.2006, КН 003 от 13.11.2006 существуют вексельные обязательства по уплате должником кредитору займа на суммы 9 713 500 руб., 1 856 284,00 руб. является незаконным;

- договоры займа и соглашения о новации между должником и кредитором являются мнимыми сделками, так как кредитором не представлены платежные поручения о выдаче займов и между сторонами отсутствуют расчеты по договорам, начиная с 2007 года;

- соглашения о новации между должником и кредитором совершены с злоупотреблением предоставленных им гражданских прав; согласно акту сверки по договору № 29/1КЗК-Н/15/1КИК об участии в долевом строительстве жилого дома от 01.07.2006 кредитор имел и имеет перед должником дебиторскую задолженность в сумме не менее 11 млн. руб. (на 01.01.2010); несмотря на наличие указанной задолженности, должник не предпринимал никаких действий по возврату долга – действий по подаче иска в суд, прекращению обязательств зачетом; соглашения о новации были заключены, а дополнительные соглашения к ним о продлении срока их действия подписаны с целью искусственного создания кредиторской задолженности должника перед кредитором; заключение соглашений о новации нарушает положения пункта 1 статьи 10 ГК РФ, указанные соглашения являются недействительными;

- на дату подписания соглашений о новации и дополнительных соглашений к ним кредитор имел долг перед должником также по иным договорам долевого участия, однако должник и кредитор не предпринимали действий по прекращению заемных обязательств путем зачета. Наоборот, стороны подписали соглашения о новации вексельных обязательств в заемные, после окончания срока действия данных соглашений подписывали соглашения о продлении срока действия договоров займа. Задолженность при этом должника перед кредитором увеличивалась, проценты на сумму займа продолжали начисляться. Это свидетельствует о том, что соглашения о новации были заключены, а дополнительные соглашения к ним о продлении срока их действия подписаны с целью искусственного создания кредиторской задолженности должника перед кредитором. Заключение и

подписание данных соглашений нарушает положения пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и соответственно они являются недействительными;

- кредитор и должник являются аффилированными лицами, так как интересы должника в суде при включении требований других кредиторов в реестр требований кредиторов должника представлял директор ООО «Красноярская инвестиционная компания» по делу №А33-19010/2009 к2, в связи с чем акты сверок и иные документы, подписанные кредитором и должником, нельзя принимать во внимание.

В подтверждение довода о том, что соглашения о новации, заключенные между должником и кредитором, и дополнительные соглашения ним являются недействительными по статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, конкурсный кредитор ФИО5 о представил акт сверки взаимных расчетов за 9 месяцев 2010 между кредитором и должником по договору №29/1КЗК-Н/15/1КИК об участии в долевом строительстве жилого дома (мирошниченко–стасовой) от 01.07.2006, согласно которому на 30.09.2010 задолженность в пользу ОАО «КЗК-Недвижимость» составляет 5 529 253,72 руб.

В судебном заседании 24.11.2010 заявитель требования представил письменные пояснения по заявленному требованию, в соответствии с которыми:

- между кредитором и должником заключены договоры купли-продажи векселей от 09.06.2006 №№ 001КН/13КИК, 63КЗК-Н/30КИК;

- соглашениями о новации от 01.06.2007, от 01.11.2007 вексельные обязательства новированы в заемные, рассчитан процент по вексельным суммам (341 098,64 руб. по векселю КН 003 от 13.11.2006 и 1 805 114,27 руб. по векселю КН 001 от 09.06.2006);

- вексельные правоотношения возникли с момента выдачи соответствующих векселей, обязанность должника по уплате вексельной суммы и процентов возникла со дня составления векселя и не зависит от каких-либо платежей по договорам купли-продажи;

- приобретение кредитором векселей должника и последующая их новация в заемные обязательства не может свидетельствовать о злоупотреблении кредитором своими правами;

- несогласие одного из кредиторов с условиями сделки, заключенной должником с другим кредитором, не может умалять принцип свободы договора и его условий, равенства участников гражданских правоотношений.

Заявитель требования дополнительно пояснил, что на момент выдачи векселя не знал о существовании других кредиторов и не стремился причинить им вред, ответственность за не проведение должником зачета встречных однородных требований не несет, кредитором ФИО1 не доказано нарушение его прав заключенными между кредитором и должником соглашениями.

Исследовав в судебном заседании материалы дела, арбитражный суд установил следующие обстоятельства, имеющие значение для дела:

13.11.2006 между ОАО «КЗК – Недвижимость» (продавец) и ООО «Красноярская инвестиционная компания» (покупатель) заключен договор купли-продажи векселей №63КЗК-Н/30КИК, согласно которому продавец обязуется передать в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять и оплатить стоимость двух простых процентных векселей со следующими реквизитами:

- векселедатель ОАО «КЗК-Недвижимость», ставка процентов годовых – 19, серия КН №веселя 003, номинал 1 856 284,61 руб., срок платежа – по предъявлении;

- векселедатель ОАО «КЗК-Недвижимость», ставка процентов годовых – 19, серия КН №веселя 004, номинал 3 143 715,39 руб., срок платежа – по предъявлении (пункт 1.1. договора).

Общая стоимость векселей, указанных в пункте 1.1. договора, составляет 5000000руб. (пункт 2.1. договора).

Покупатель обязуется оплатить общую стоимость векселей по частям в течение 1 рабочего дня с момента предъявления каждого требования продавца с указанием размера очередного платежа (пункт 2.2. договора).

Согласно акту приема-передачи от 13.11.2006 ОАО «КЗК – Недвижимость» (продавец) передает, а общество с ограниченной ответственностью «Красноярская

инвестиционная компания» (покупатель) принимает простой процентный вексель со следующими реквизитами: векселедатель ОАО «КЗК-Недвижимость», ставка процентов годовых – 19, серия КН №веселя 003, дата составления 13.11.2006 номинал 1 856 284,61, срок платежа – по предъявлении.

Из содержания простого векселя от 13.11.2006 серии КН №003 следует, что ОАО «КЗК-Недвижимость» обязуется уплатить по векселю денежную сумму в размере 1 856 284,61 руб. непосредственно ООО «Красноярская инвестиционная компания» или по его приказу любому другому юридическому или физическому лицу, на вексельную сумму начисляются проценты в размере 19 процентов годовых, вексель подлежит оплате «по предъявлении».

Платежными поручениями, представленными в материалы дела, подтверждается факт частичной оплаты ООО «Красноярская инвестиционная компания» приобретенных векселей по договору купли-продажи векселей от 13.11.2006 №63КЗК-Н/30КИК в размере 4536410,12руб.

Между ООО «Красноярская инвестиционная компания» (займодавец) и ОАО «КЗК – Недвижимость» (заемщик) заключено соглашение о новации от 01.11.2007 №115/2КЗК- Н/40/1КИК.

Согласно пункту 1 данного соглашения между сторонами на основании простого векселя серии КН №003 от 13.11.2006 существует процентное вексельное обязательство по уплате заемщиком непосредственно займодавцу денежной суммы в размере 1 856 284,61руб., а также процентов на вексельную сумму в размере 19 процентов годовых. Указанный вексель подлежит оплате в срок «по предъявлении» в течении 1 года со дня его составления. Дата составления векселя 13.11.2006.

В соответствии со статьей 414 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик и займодавец договорились о прекращении вексельного обязательства, указанного в пункте 1 соглашения, и замене его заемным обязательством в размере 1 856 284,61 руб. Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 01.11.2008 года, а также единовременно уплатить проценты на нее в размере 19 процентов годовых (пункт 2 соглашения о новации от 01.11.2007).

Стороны договорились об отсрочке оплаты процентов, начисленных по вексельному обязательству, указанному в пункте 1 соглашения о новации: проценты, начисленные сумму вексельного обязательства до 01.11.2007, в сумме 341 098,64 руб. подлежат возврату единовременно в срок до 01.11.2008 наряду с суммой заемного обязательства и процентами, начисленными на нее с 01.11.2007, порядок уплаты которых предусмотрен в пункте 2 соглашения (пункт 3 соглашения о новации от 01.11.2007).

Дополнительным соглашением от 09.10.2008 к соглашению о новации от 01.11.2007 №115/2КЗК-Н/40/1КИК срок возврата суммы займа и уплаты процентов продлен до 01.11.2009.

Дополнительными соглашениями от 30.10.2009, от 01.04.2010 к соглашению о новации от 01.11.2007 №115/2КЗК-Н/40/1КИК срок возврата суммы займа продлен до 01.11.2010.

Актами сверки взаимных расчетов за период с 01.11.2007 по 05.05.2010 (по сумме займа и по процентам) определено, что задолженность должника по соглашению о новации от 01.11.2007 №115/2КЗК-Н/40/1КИК перед кредитором по состоянию на 05.05.2010 составляет: 415 693,55 руб., где 80 066,63 руб. – по возврату суммы займа, 335 626,92 руб. – проценты за пользование суммой займа.

09.06.2006 между открытым акционерным обществом «КЗК – Недвижимость» (продавец) и обществом с ограниченной ответственностью «Красноярская инвестиционная компания» (покупатель) заключен договор купли-продажи векселей №001КН/13КИК/16, согласно которому продавец обязуется передать в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять и оплатить стоимость двух простых процентных векселей со следующими реквизитами:

- векселедатель ОАО «КЗК-Недвижимость», ставка процентов годовых – 19, серия КН №веселя 001, номинал 9 713 500, срок платежа – по предъявлении;

- векселедатель ОАО «КЗК-Недвижимость», ставка процентов годовых – 19, серия КН №веселя 002, номинал 286 500, срок платежа – по предъявлении (пункт 1.1. договора).

Общая стоимость векселей, указанных в пункте 1.1. договора, составляет 10 000 000руб. (пункт 2.1. договора).

Покупатель обязуется оплатить общую стоимость векселей по частям в течение 1 рабочего дня с момента предъявления каждого требования продавца с указанием размера очередного платежа (пункт 2.2. договора).

Актом приема-передачи от 09.06.2006 ОАО «КЗК – Недвижимость» (продавец) передало, а общество с ограниченной ответственностью «Красноярская инвестиционная компания» (покупатель) приняло простой процентный вексель со следующими реквизитами: векселедатель ОАО «КЗК-Недвижимость», ставка процентов годовых – 19, серия КН №веселя 001, номинал 9 713 500, срок платежа – по предъявлении.

Из содержания простого векселя от 09.06.2006 серии КН №001 следует, что ОАО «КЗК-Недвижимость» обязуется уплатить по векселю денежную сумму в размере 9713500руб. непосредственно ООО «Красноярская инвестиционная компания» или по его приказу любому другому юридическому или физическому лицу, на вексельную сумму начисляются проценты в размере 19 процентов годовых, вексель подлежит оплате «по предъявлении».

Платежными поручениями, расходными кассовыми ордерами и соглашением о проведении взаимозачета от 24.07.2006, представленными в материалы дела, подтверждается факт полной оплаты ООО «Красноярская инвестиционная компания» приобретенных векселей по договору купли-продажи векселей от 09.06.2006 №001КН/13КИК/16 в размере 10 000 000 руб.

01.06.2007 между обществом с ограниченной ответственностью «Красноярская инвестиционная компания» (займодавец) и открытым акционерным обществом «КЗК – Недвижимость» (заемщик) заключено соглашение о новации №93/3КЗК-Н/35/1КИК.

Согласно пункту 1 данного соглашения между сторонами на основании простого векселя серии КН №001 от 09.06.2006 существует процентное вексельное обязательство по уплате заемщиком непосредственно займодавцу денежной суммы в размере 9 713 500 руб., а также процентов на вексельную сумму в размере 19 процентов годовых. Указанный вексель подлежит оплате в срок «по предъявлении» в течении 1 года со дня его составления. Дата составления векселя 09.06.2006.

В соответствии со статьей 414 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик и займодавец договорились о прекращении вексельного обязательства, указанного в пункте 1 соглашения, и замене его заемным обязательством в размере 9 713 500 руб. Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 01.06.2008 года, а также единовременно уплатить проценты на нее в размере 19 процентов годовых (пункт 2 соглашения о новации от 01.06.2007).

Пункт 3 соглашения о новации от 01.06.2007 содержит условие об отсрочке оплаты процентов, начисленных по вексельному обязательству, указанному в пункте 1 соглашения о новации: проценты, начисленные сумму вексельного обязательства до 01.06.2007, в сумме 1 805 114,27 руб. подлежат возврату единовременно в срок до 01.06.2008 наряду с суммой заемного обязательства и процентами, начисленными на нее с 01.06.2007, порядок уплаты которых предусмотрен в пункте 2 соглашения.

Дополнительным соглашением от 31.05.2008 к соглашению о новации от 01.06.2007 №93/3КЗК-Н/35/1КИК срок возврата суммы займа и уплаты процентов продлен до 01.06.2009.

Дополнительными соглашениями от 31.05.2009, от 01.04.2010 к соглашению о новации от 01.06.2007 №93/3КЗК-Н/35/1КИК срок возврата суммы займа и процентов за пользование суммой займа продлен до 01.06.2010.

Согласно акту приема-передачи от 01.06.2007 в связи с заключением 01.06.2007 между сторонами соглашения о новации вексельного обязательства в заемное ООО «Красноярская инвестиционная компания» (займодавец) возвращает ОАО «КЗК – Недвижимость» (заемщик) простой вексель КН №001 от 09.06.2006.

Согласно актам сверки взаимных расчетов за период с 01.06.2007 по 05.05.2010 (по сумме займа и по процентам) задолженность должника по соглашению о новации от 01.06.2007 №93/3КЗК-Н/35/1КИК перед кредитором по состоянию на 05.05.2010 составляет: 14 092 312,53 руб., где 9 085 256,14 руб. – по возврату суммы займа, 5 007 056,39руб. – проценты за пользование суммой займа.

Соглашением об оценке обстоятельств по делу №А33-19010/2009к9 от 29.07.2010, стороны признали обстоятельства существования между сторонами процентных вексельных обязательств, указанных в соглашениях о новации №115/2КЗК-Н 40/1КИКот 01.11.2007 и №93/3КЗК-Н/35/1КИК от 01.06.2007, которыми данные обязательства были новированы в обязательства денежных займов.

Также стороны признали обстоятельства перечисления кредитором в пользу должника и возврата должником кредитору денежных средств, а также о признании суммы начисленных процентов по соглашениям о новации в следующих размерах:

№ Договор Общая сумма Общая сумма Общая сумма Размер

выданного возврата займа задолженности начисленных
займа по по состоянию по состоянию процентов по
состоянию на на 05.05.2010 на 05.05.2010 состоянию на

05.05.2010 включительно, включительно, 05.05.2010

1 Соглашение 1 856 284,61 1 776 217,98 80 066,63 676 725,56 (в т.ч.

2 Соглашение 9 713 500 628 243,86 9 085 256,14 6 812 170,66 (в т.ч.

ИТОГО 11 569 784,61 2 404 461,84 9 165 322,77 7 488 896,22

Кредитор просит включить задолженность в сумме 16 654 218,99руб в реестр требований кредиторов должника.

Оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам:

согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в редакции Федерального Закона от 27.07.2010 №219-ФЗ (далее по тексту - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

В соответствии со статьей 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 Закона о банкротстве.

Согласно статье 100 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе конкурсного производства. Указанные требования направляются в арбитражный суд и конкурсному управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов, который проверяет обоснованность и наличие оснований для включения требований кредиторов в реестр требований кредиторов.

Сообщение конкурсного управляющего о признании должника банкротом и открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» №193 от 16.10.2010. Поскольку требование кредитора заявлено в процедуре наблюдения, кредитором соблюден установленный срок заявления требования о включении в реестр требований кредиторов.

Согласно статье 8 Гражданского кодекса Российской Федерации основаниями возникновения гражданских прав и обязанностей являются договоры и иные сделки, предусмотренные законом, действия юридических лиц.

Основанием возникновения денежных обязательств должника перед кредитором указано соглашение о новации от 01.11.2007 №115/2КЗК-Н/40/1КИК и соглашение о новации от 01.06.2007 №93/3КЗК-Н/35/1КИК. Указанные отношения регулируются общими положениями об обязательствах Гражданского кодекса Российской Федерации.

Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация) (статья 414 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Представленными в материалы дела документами подтверждается задолженность должника перед кредитором в размере 756 792,19 руб., где 80 066,63 руб. – задолженность по возврату суммы займа, 335 626,92 руб. – проценты за пользование суммой займа за период с 01.11.2007 по 05.05.2010 и 341 098,64 руб. – проценты за пользование суммой займа до 01.11.2007 по соглашению о новации от 01.11.2007 №115/2КЗК-Н/40/1КИК по состоянию на 05.05.2010 (на дату введения процедуры наблюдения).

Представленными в материалы дела документами также подтверждается задолженность должника перед кредитором в размере 15 897 426,8 руб., где 9 085 256,14 руб. – задолженность по возврату суммы займа, 5 007 056,39руб. – проценты за пользование суммой займа за период с 01.06.2007 по 05.05.2010, 1 805 114,27 – проценты за пользование суммой займа до 01.06.2007 по соглашению о новации от 01.06.2007 №93/3КЗК-Н/35/1КИК по состоянию на 05.05.2010 (на дату введения процедуры наблюдения).

Довод конкурсного кредитора ФИО1 о том, что условия соглашений о новации №№ 93/3 КЗК-Н/35/1КИК, 115/2 КЗК-Н/40/1КИК, согласно которым между сторонами на основании векселей КН 001 от 09.06.2006, КН 003 от 13.11.2006 существуют вексельные обязательства по уплате должником кредитору займа на суммы 9 713 500 руб. и 1 856 284,00 руб., являются незаконными, так как кредитор не исполнил надлежащим образом обязательство по оплате векселей (по сути по предоставлению займа) по договорам купли-продажи векселей №№001КН/13КИК, 63КЗК-Н/30, является несостоятельным.

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (статья 454 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором (статья 223 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Договор купли-продажи векселя является самостоятельным гражданско-правовым обязательством. Согласно договору купли-продажи векселей приобретатель векселей

обязуется оплатить приобретенные векселя. К данным отношениям применяются положения главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации о договорах купли-продажи. Следовательно, вексельные обязательства (до или после их новации в заемные обязательства) не зависят от обязательств, вытекающих из договоров купли-продажи.

Несостоятельным также является довод конкурсного кредитора ФИО1 о том, что договоры займа и соглашения о новации между должником и кредитором являются мнимыми сделками, так как кредитором не представлены платежные поручения о выдаче займов и между сторонами отсутствуют расчеты по договорам, начиная с 2007 года.

Исходя из правового смысла новации как элемента института обязательств, новация вексельного обязательства в заемное исключает необходимость выдачи заемщику сумм займа. Материалами дела опровергается утверждение конкурсного кредитора ФИО1 об отсутствии расчетов по договорам займа. Конкурсным кредитором ФИО1 не доказано, что соглашения о новации являются мнимыми сделками, то есть сделками, совершенными лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия.

.Из статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права. В случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Довод конкурсного кредитора ФИО1 о том, что соглашения о новации, заключенные между должником и кредитором, совершены со злоупотреблением предоставленных им гражданских прав и поэтому являются недействительными, так как кредитор имел и имеет перед должником дебиторскую задолженность в сумме не менее 11 млн. руб. (на 01.01.2010) и, несмотря на наличие указанной задолженности, должник не предпринимал никаких действий по возврату долга – действий по подаче иска в суд, прекращению обязательств зачетом, также является несостоятельным.

Само по себе наличие встречной задолженности кредитора перед должником на момент заключения соглашений о новации не может свидетельствовать о злоупотреблении кредитором правом.

Вместе с тем, соглашением о новации от 01.06.2007 №93/3КЗК-Н/35/1КИК было новировано уже существующее до даты заключения договора № 29/1КЗК-Н/15/1КИК об участии в долевом строительстве жилого дома от 01.07.2006 вексельное обязательство должника перед кредитором, приобретенное по договору купли-продажи векселей от 09.06.2006 №001КН/13КИК/16.

Помимо этого, акт сверки задолженности по договору № 29/1КЗК-Н/15/1КИК об участии в долевом строительстве жилого дома от 01.07.2006 не является достаточным доказательством существования обязательств, вытекающих из договора и не позволяет достоверно установить условия указанного обязательства. Кредитором также не представлены доказательства заключения иных договоров об участии в долевом строительстве.

Утверждение конкурсного кредитора ФИО1 о том, что соглашения о новации были заключены, а дополнительные соглашения к ним о продлении срока их действия подписаны с целью искусственного создания кредиторской задолженности должника перед кредитором, не находит своего документального

подтверждения. Напротив, судом установлено, что по соглашениям о новации производились фактические расчеты.

Конкурсным кредитором ФИО1 не доказано намерение кредитора причинить вред конкурсному кредитору ФИО1, а также наличие данного вреда.

Ссылка конкурсного кредитора ФИО1 на то, что кредитор и должник являются аффилированными лицами, документально не подтверждается. Представление представителем кредитора интересов должника в арбитражном суде не свидетельствует об аффилированности кредитора и должника.

Соглашением в оценке обстоятельств по делу №А33-19010/2009 к9 от 29.07.2010, стороны признали обстоятельства существования между сторонами процентных вексельных обязательств, указанных в соглашениях о новации №115/2КЗК-Н 40/1КИКот 01.11.2007 и №93/3КЗК-Н/35/1КИК от 01.06.2007, которыми данные обязательства были новированы в обязательства денежных займов.

Также стороны признали обстоятельства перечисления кредитором в пользу должника и возврата должником кредитору денежных средств, а также о признании суммы начисленных процентов по соглашениям о новации в следующих размерах:

№ Договор Общая сумма Общая сумма Общая сумма Размер

выданного возврата займа задолженности начисленных
займа по по состоянию по состоянию процентов по
состоянию на на 05.05.2010 на 05.05.2010 состоянию на
05.05.2010 включительно, включительно, 05.05.2010

1 Соглашение 1 856 284,61 1 776 217,98 80 066,63 676 725,56 (в т.ч.

05.05.10 и
341 098,64 руб. –
проценты за
период до
01.11.07)

2 Соглашение 9 713 500 628 243,86 9 085 256,14 6 812 170,66 (в

05.05.10 и
1 805 114,27 руб.
– проценты за
период до
01.06.07)
ИТОГО 11 569 784,61 2 404 461,84 9 165 322,77 7 488 896,22

В силу статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации признанные сторонами в результате достигнутого между ними соглашения обстоятельства принимаются арбитражным судом в качестве фактов, не требующих дальнейшего доказывания. Обстоятельства, признанные и удостоверенные сторонами в порядке, установленном настоящей статьей, в случае их принятия арбитражным судом не проверяются им в ходе дальнейшего производства по делу.

Арбитражный суд не принимает признание стороной обстоятельств, если располагает доказательствами, дающими основание полагать, что признание такой стороной указанных

обстоятельств совершено в целях сокрытия определенных фактов или под влиянием обмана, насилия, угрозы, заблуждения, на что арбитражным судом указывается в протоколе судебного заседания. В этом случае данные обстоятельства подлежат доказыванию на общих основаниях.

Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, дающие основание полагать, что признание сторонами обстоятельств совершено в целях сокрытия определенных фактов или под влиянием обмана, насилия, угрозы, заблуждения, соглашение по фактическим обстоятельствам от 29.07.2010 принимается арбитражным судом.

При указанных обстоятельствах арбитражный суд приходит к выводу, что требование ООО «Красноярская инвестиционная компания» в размере 16 654 218,99руб. является обоснованным и подлежит включению в реестр требований кредиторов ОАО «КЗК- Недвижимость».

Руководствуясь статьями 100, 142 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

ОПРЕДЕЛИЛ:

включить требование ООО «Красноярская инвестиционная компания» в размере 16 654 218,99руб. в третью очередь (основной долг) реестра требований кредиторов ОАО «КЗК-Недвижимость»

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее определение может быть обжаловано в течение десятидневного срока после его вынесения путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Красноярского края.