Определение № А33-7048/10 от 23.09.2010 Третьего арбитражного апелляционного суда

13/2010-127465(2)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ОПРЕДЕЛЕНИЕ
о переходе к рассмотрению по правилам суда первой инстанции

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Белан Н.Н., Радзиховской В.В.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Межрайонной инспекции ФНС России № 23 по Красноярскому краю, Компании «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «08» июля 2010 года по делу №А33-7048/2010

принятое судьей Ражковым Р.А.,

при участии в судебном заседании:

от Компании «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» - ФИО1, представителя по доверенности от 30.04.2010;

от МИФНС № 23 по Красноярскому краю - ФИО2, представителя по доверенности от 02.11.2009; ФИО3 - представителя по доверенности от 16.09.2010 № 04-13/23397;

от ООО «ЕвразЛесКомпани» - ФИО4, представителя по доверенности от 20.05.2010; ФИО5, представителя по доверенности от 02.06.2010;

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.

установил:

Компания «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED (Федерна Инвестментс Лимитед) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края к обществу с ограниченной ответственностью «ЕвразЛесКомпани» и Межрайонной инспекции ФНС России № 23 по Красноярскому краю с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,:

- о признании недействительным решения единственного участника ООО «ЕвразЛесКомпани» от 26.04.2010 № 1/5 (о назначении генеральным директором общества ФИО6);

- о признании незаконным решения № Р11216А от 6.05.2010 Межрайонной инспекции ФНС России № 23 по Красноярскому краю, явившегося основанием для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи № 2102468332305 от 6.05.2010 о внесении изменений в сведения о юридическом лице – ООО «ЕвразЛесКомпани», - не связанных с внесением изменений в учредительные документы.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 8 июля 2010 года исковые требования удовлетворены частично. Признано незаконным решение Межрайонной инспекции ФНС России

№ 23 по Красноярскому краю от 6.05.2010 № № Р11216А. В удовлетворении иска в остальной части отказано.

На указанное решение Компанией «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» и Межрайонной инспекцией ФНС России № 23 по Красноярскому краю поданы апелляционные жалобы, в которых они просят решение суда первой инстанции отменить.

Компания «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» в своей апелляционной жалобе указывает на следующие основания для отмены судебного акта:

- судом первой инстанции вынесено решение с нарушением норм ст. 8-10, ч.2 ст. 41, статей 65, 162, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации;

- в предмет доказывания по иску и в отсутствие возражений ответчика не входила оценка договора купли-продажи от 18.06.2009, указанная сделка не исследовалась судом в судебном заседании;

- приобретение 100% доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью хозяйственным обществом, состоящим из одного лица, само по себе не является основанием для признания такого договора недействительным в соответствии с пунктом 2 статьи 88 Гражданского кодекса Российской Федерации;

- в нарушение ст. 14, 168-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации без правового обоснования со ссылками на номы законодательства Республики Кипр судом сделан вывод о том, что истец является обществом с ограниченной ответственностью, состоящим из одного лица;

- положения п. 2 ст. 88 Гражданского кодекса Российской Федерации в принципе не применимы к иностранным юридически лицам (в данном случае к истцу), поскольку последние не являются (не признаются) хозяйственными обществами по смыслу параграфа 2 главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации;

- выводы суда первой инстанции о том, что единственным участником истца является ООО «Старпорт Трастис» опровергается письмами Директора и Секретаря Компании «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» и Компании «Starport Trustees Company Limited», из содержания которых следует, что на 18.06.2009 и в настоящее время количество лиц, обладающих в соответствии с законодательством Республики Кипр правами, позволяющими влиять на управление делами Компании «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» и извлекать доходы и иную выгоду от акций указанной компании, обладают два физических лица, правомочия которых основаны на пакетах обыкновенных акций компании в количестве 500 штук каждый.

Межрайонная инспекция ФНС России № 23 по Красноярскому краю в своей апелляционной жалобе указывает на следующее:

- обеспечительная мера по делу А33-5172/2010 от 5.05.2010 принята судом в отсутствие представителя регистрирующего органа, определение поступило в регистрирующий орган 6.05.2010 в 16 часов;

- обжалуемое истцом решение принято регистрирующим органом в сроки, предусмотренные п. 1 ст. 8 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», т.е. на 5 день после поступления документов, а именно: 6.05.2010 в 13 час. 34 мин.;

- суд первой инстанции необоснованно ссылается на обеспечительные меры, принятые 4.05.2010 по делу А33- 6210/2010, поскольку указанное определение поступило в регистрирующий орган 13.05.2010 и суть принятой обеспечительной меры не имеет отношения к спору по настоящему делу;

- судом не дана оценка отказам в принятии обеспечительных мер по делу № А33-6210/2010 и по настоящему делу (определение от 18.05.2010);

- признание судом первой инстанции законным решения единственного участника ООО «ЕвразЛесКомпани» от 26.04.2010 № 1/5 означает прекращение действия обеспечительной меры в той части, в которой отказано истцу в признании незаконным решения.

Общество с ограниченной ответственностью «ЕвразЛесКомпани» представило отзыв на апелляционную жалобу истца, в котором оно не согласилось с доводами, изложенными в ней, на основании следующего:

- апелляционная жалоба Компании «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» подана по истечении срока на обжалование, предусмотренного частью 1 статьи 257 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации;

- доводы истца о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права не соответствуют действительности, поскольку вопрос о необходимости исследования договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО «ЕвразЛесКомпани» от 18.06.2009 был заявлен ответчиком. Истец по указанному заявлению возражений не высказал, в связи с чем суд предложил истцу дополнительно в материалы дела представить какие-либо доказательства, на что от истца последовал отказ;

- представленные истцом письма Директора и Секретаря Компании «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» и Компании «Starport Trustees Company Limited» не являются доказательством того, что последняя не является единственным участником истца, поскольку ответы даны заинтересованными лицами, в ответах не указано на то, что единственными участниками истца являются два физических лица, а Компания «Starport Trustees Company Limited» не является единственным участником истца. Из ответов следует, что акции истца переданы в доверительное управление двум физическим лицам. Наличие ответа Компании «Starport Trustees Company Limited», из которого следует, что указанная компания располагает информацией о внутренних делах Компании «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» можно сделать вывод, что Компания «Starport Trustees Company Limited» имеет непосредственное отношение к истцу не только как учредитель, но и как единственный его участник, который передал акции в доверительное управление двум физическим лицам.

Компания «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» представила отзыв на апелляционную жалобу Межрайонной инспекции ФНС России № 23 по Красноярскому краю, в котором полагает ее не подлежащей удовлетворению, по следующим основаниям:

- о принятых обеспечительных мерах по делу А33-5172/2010 регистрирующий орган был письменно проинформирован 5.05.2010 (копия письма с отметкой о входящей корреспонденции представлена в материалы дела), копия определения по выше указанному делу поступила в регистрирующий орган 6.05.2010 (вх. № 10628);

- утверждения регистрирующего органа о вынесении обжалуемого решения 6.05.2010 в 13 час. 34 мин. и о поступлении 6.05.2010 в 16 часов определения о принятии обеспечительных мер от 5.05.2010 по делу А33- 5172/2010 документально не подтверждены;

- обжалуемое истцом решение от 6.05.2010 № Р11216А обоснованно признано судом недействительны, поскольку противоречит ст. 9 и ст. 17 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

- в результате принятия оспариваемого решения сведения об ООО «ЕвразЛесКомпани», содержащиеся в ЕГРЮЛ, были искажены, в реестр внесены сведения о ненадлежащем органе управления, что препятствует компании в реализации прав участника, затрудняет деятельность назначенного компанией единоличного исполнительного органа.

В судебном заседании представитель истца настаивал на том, что Компания «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» является акционерным обществом, акции которого находятся в собственности двух физических лиц.

Как следует из искового заявления, истец оспаривает решение единственного участника ООО «ЕвразЛесКомпани» от 26.04.2010 № 1/5 и решение Межрайонной инспекции ФНС России № 23

по Красноярскому краю от 6.05.2010 № Р11216А. В качестве оснований своих требований указывал на то, что с июня 2009 года Компания «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» является единственным участником ООО «ЕвразЛесКомпани». 100% долей в уставном капитале общества приобретены истцом у Грущака Сергея Владимировича по договору купли-продажи от 18.06.2009. Решением от 18.06.2009 директором общества назначен Шишкин А.В. Сведения об единственном участнике и единоличном исполнительном органе указаны в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ).

Вместе с тем, из выписки из ЕГРЮЛ на 5.04.2010 истцу стало известно о смене участника ООО «ЕвразЛесКомпани» вследствие представления в регистрирующий орган соглашения от 3.03.2010 о расторжении договора купли-продажи от 18.06.2009. Указанное соглашение является поддельным, так как какие-либо сделки по отчуждению доли истец в лице его исполнительного органа не совершал, с заявлениями о внесении сведений об изменении состава участников и единоличного органа общества в регистрирующий орган не обращался. Кроме того, сторонами не соблюдена нотариальная форма совершения сделки.

В дальнейшем ФИО7 в апреле 2010 произвел отчуждение доли в размере 100% в уставном капитале ООО «ЕвразЛесКомпани» в пользу ФИО9 Указанная сделка является ничтожной (ст.167), как противоречащая статьям 209, 218 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, истец в качестве основания иска указывал на ничтожность двух сделок – соглашения от 3.03.2010 (между истцом и ФИО7) о расторжении договора купли- продажи от 18.06.2009 и сделки купли-продажи доли от 8.04.2010 (между ФИО7 и ФИО9). Оценка договоров на предмет их ничтожности без привлечения сторон сделки к участию в деле недопустимо. Указанные лица подлежали привлечению к участию в деле в качестве третьих лиц деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, на стороне ответчика. Истец ходатайствовал в суде первой инстанции о привлечении ФИО7 и ФИО9 к участию в деле, судом в определении от 11 июня 2010 года в удовлетворении указанного ходатайства необоснованно отказано.

При вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции сделал вывод о ничтожности договора купли-продажи доли в размере 100% уставного капитала ООО «ЕвразЛесКомпани» от 18.06.2009 года, заключенного между истцом и ФИО7 При этом вторая сторона сделки к участию в деле привлечена не была.

Таким образом, вывод суда о ничтожности сделки затрагивает права и обязанности ФИО7 - лица, не привлеченного к участию в деле, что в силу положений пункта 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является безусловным основанием для отмены судебного акта.

В соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктами 29 и 30 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение. Возражения в отношении данного определения в силу частей 1, 2 статьи 188 Кодекса могут быть заявлены только при обжаловании судебного акта, которым завершается рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Истцом заявлено ходатайство о привлечении к участию в деле ФИО7, ФИО9 и ФИО6 в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

В качестве основания для привлечения к участию в деле ФИО6 истец указывает на необходимость оценки договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО «ЕвразЛесКомпани» от 27.04.2010, заключенный между ФИО9 и ФИО6

Истцом также заявлено ходатайство о приостановлении рассмотрения настоящего дела до вступления в законную силу судебных актов по арбитражным дела А33-5172/2010 и А33- 6210/2010.

Ответчики возражают против удовлетворения ходатайств истца.

Суд полагает, что ходатайство истца о привлечении к участию в деле третьих лиц является обоснованным и подлежащим удовлетворению. Суд также определил отложить решение вопроса о возможности удовлетворения ходатайства истца о приостановлении производства по делу.

Учитывая, что имеются безусловные основания для отмены обжалуемого судебного акта, но в судебном заседании не присутствуют третьи лица, суд полагает, что дело не готово к рассмотрению в настоящем судебном заседании, в связи с чем выносит определение о переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции и назначает дату рассмотрения дела.

Руководствуясь частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Перейти к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

2. Назначить рассмотрение дела на 21 октября 2010 года в 9 час. 00 мин. в здании Третьего арбитражного апелляционного суда по адресу: 660049, <...>, зал №

3.

3. В качестве подготовки дела к рассмотрению привлечь к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика ФИО7 (125310 г. Москва, Шоссе Пятницкое, д. 38, кв. 149), ФИО9 (660055 <...>) и ФИО6 (660077 <...>).

4. Предложить истцу: - направить копию искового заявления, документов, приложенных к исковому заявлению, уточнения исковых требований, апелляционной жалобы третьим лицам и доказательства направления представить в суд;

- в срок до 20.10.2010 представить письменные пояснения относительно организационно- правовой формы Компании «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» со ссылками на законодательство Республики Кипр, доказательства их направления лицам, участвующим в деле;

- в срок до 20.10.2010 представить доказательства выпуска и распределения акций истца, доказательства направления документов лицам, участвующим в деле.

5. Предложить Межрайонной инспекции ФНС России № 23 по Красноярскому краю: - направить копию апелляционной жалобы третьим лицам;

- доказательства направления представить в суд.

6. Предложить третьим лицам в срок до 20.10.2010: - представить отзывы на исковое заявление;

- надлежащим образом заверенную копию договора купли-продажи доли от 27.04.2010.