Определение № А34-183/09 от 28.12.2012 АС Курганской области

021/2012-64001(2)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ
г. Курган, ул. Климова, 62
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Резолютивная часть определения вынесена 25.12.2012.

Полный текст определения изготовлен 28.12.2012

Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Маклаковой О.И.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Прасол А.С.,

рассмотрев в судебном заседании заявление конкурсного управляющего ФИО1

по делу о несостоятельности (банкротстве) Муниципального унитарного предприятия города Кургана «Управляющая компания «Фортуна»

Заинтересованное лицо: Муниципальное образование город Курган в лице Департамента финансов Администрации города Кургана

Третье лицо: Департамент экономического развития, предпринимательства и торговли Администрации города Кургана

о привлечении к субсидиарной ответственности

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2, доверенность от 10.05.2012;

от уполномоченного органа: ФИО3, доверенность от 16.07.2012;

от заинтересованного лица: ФИО4, доверенность №459 от 04.07.2011,

от третьего лица: ФИО5, доверенность №1058 от 19.12.2012,

установил:

определением Арбитражного суда Курганской области от

27.04.2009 в отношении МУП г.Кургана «Управляющая компания «Фортуна» (далее – должник) введена процедура банкротства – наблюдение.

Решением Арбитражного суда Курганской области от 01.09.2009 МУП г.Кургана «Управляющая компания «Фортуна» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утверждена ФИО1.

Конкурсный управляющий Алешина Н.В. (далее – заявитель) 22.05.2012 обратилась в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о взыскании в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам МУП г.Кургана «Управляющая компания «Фортуна» с муниципального образования города Кургана в лице Департамента финансов Администрации города Кургана за счет казны муниципального образования города Кургана в пользу МУП г.Кургана «Управляющая компания «Фортуна» сумму денежных средств в размере 9 005 312 руб. 96 коп.

Определением Арбитражного суда Курганской области от 27.07.2012 производство по делу №А34-183/2009 приостановлено до проведения экспертизы, которая поручена ООО «Курганская дочерняя аудиторская фирма «Аудитинформ» (640018, <...>) эксперту ФИО6.

Определением Арбитражного суда Курганской области от 13.11.2012 производство по делу №А34-183/2009 возобновлено, так как получено аудиторское заключение по финансовой (бухгалтерской) отчетности должника за 2008 год, (л.д.124-126, т.17).

По данным аудиторского заключения, финансовая (бухгалтерская) отчетность МУП «УК «Фортуна» отражает достоверно во всех существенных отношениях финансовое положение на 31.12.2008 и результаты финансово-хозяйственной деятельности за период с 01.01.2008 по 31.12.2008.

Определением арбитражного суда от 04.12.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Департамент экономического развития, предпринимательства и торговли Администрации города Кургана.

В судебном заседании представитель третьего лица представил отзыв на заявление.

В соответствии со статьей 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные документы приобщены к материалам дела.

В судебном заседании 19.12.2012 объявлялся перерыв до 25.12.2012 в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

После перерыва судебное заседание продолжено.

Представитель третьего лица представил нормативные документы (методические указания по анализу финансового состояния предприятий- неплательщиков, динамику рейтинговой оценки финансового состояния должника, распоряжение от 1994 года), которые обозревались судом и возвращены представителю.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме, пояснил, что в ходе конкурсного производства в отношении должника выявилась недостаточность имущества МУП «Риск-

М» для расчетов с конкурсными кредиторами, чьи требования на сумму 9 005 312,96 руб. были включены в реестр требований кредиторов.

Банкротство МУП «Риск-М» наступило по вине собственника имущества при наличии причинно-следственной связи между действиями собственника имущества по его изъятию и наступившим банкротством предприятия. Вследствие изъятия имущества должника собственником, осуществление предприятием уставной деятельности, приносящей доход, стало невозможным.

Представитель заинтересованного лица заявил возражения по заявленным требованиям (отзыв, Том 17, л.д.23-24). Пояснил, что решением Арбитражного суда Курганской области от 13.12.2010 по делу №А34-8599/2009, вступившим в законную силу, постановлено, что Департамент экономического развития и управления муниципальным имуществом Администрации города Кургана «в силу пункта 1 статьи 209 Гражданского кодекса Российской Федерации правомерно распорядился данным недвижимым имуществом, издав соответствующие приказы, на основании которых по актам приема-передачи было передано недвижимое имущество в муниципальную казну». Следовательно, изъятие имущества было законным и обоснованным. Заявителем не доказана вина собственника в банкротстве предприятия.

Представитель третьего лица в удовлетворении заявленных требований просит отказать. Пояснил, что доказательств того, что изъятие недвижимого имущества у МУП «УК «Фортуна» привело к прекращению хозяйственной деятельности этого предприятия, его банкротству, невозможности принятия мер по восстановлению платежеспособности заявителем не представлено.

Рейтинговая оценка финансового состояния МУП «УК «Фортуна», рассчитанная за период с середины 2006 года по конец 2008 года, характеризует в течение всего указанного периода МУП «УК «Фортуна», как предприятие с неудовлетворительным финансовым состоянием.

Заслушав доводы представителей сторон, исследовав представленные лицами доказательства в их совокупности, суд в ходе судебного разбирательства установил следующие обстоятельства.

Муниципальное унитарное предприятие города Кургана «Управляющая компания «Фортуна» было учреждено Администрацией города Кургана на основании постановления №2935 от 29.05.2006 для осуществления функций управления жилищным фондом, указанным в приложении №1,2,3,4 к данному постановлению, (л.д.20-47,т.15).

Согласно п.4.1 Устава МУП г.Кургана «УК «Фортуна», утвержденного учредителем, все имущество предприятия находится в муниципальной собственности города Кургана, отражается на самостоятельном балансе. Муниципальное имущество может быть передано предприятию, как на праве хозяйственного ведения, так и на праве аренды. Предприятие может распоряжаться движимым и

недвижимым имуществом только по целевому назначению для достижения целей и видов деятельности, определенных Уставом (п.4.6).

Основными видами деятельности предприятия являются: управление многоквартирными домами, заключение договоров на управление многоквартирными жилыми домами с собственниками помещений, арендаторами объектов нежилого муниципального фонда; организация работы по ликвидации аварий в многоквартирных домах; организация работы по сборам платежей за содержание и ремонт жилья, нежилых зданий (помещений) и коммунальных услуг с населением и других потребителей, производит расчеты и начисление льгот, обслуживание лифтового хозяйства; контроль за соблюдением паспортного режима (п.3.2 Устава).

В соответствии с договором № 2 от 19.06.2006 «О порядке пользования муниципальным имуществом, переданным на праве хозяйственного ведения», Департамент экономического развития и управления муниципальным имуществом Администрации города Кургана предоставил МУП г. Кургана «УК «Фортуна» на праве хозяйственного ведения муниципальное движимое и недвижимое имущество первоначальной (восстановительной) стоимостью 5 829 033 руб. 73 коп. согласно приложений № 1, 2.

В соответствии с приказами Департамента экономического развития и управления муниципальным имуществом Администрации города Кургана № 543 от 12.05.2008, №721 от 09.06.2008, № 1176 от 16.10.2008, на основании обращений №309 от 30.05.2008 года, №311 от 30.05.2008, №2102 от 30.11.2007, №205 от 08.04.2008 за подписью директора МУП «УК «Фортуна» ФИО7 в адрес Департамента экономического развития и управления муниципальным имуществом с просьбой изъять из хозяйственного ведения муниципальное имущество, из Хозяйственного ведения МУП г. Кургана «УК «Фортуна» изъято муниципальное недвижимое и движимое имущество остаточной стоимостью 3 919 347 руб. 87 коп. Изъятие имущества оформлено актами приема-передачи имущества, являющимися приложениями к приказам.

В том числе, ответчиком из хозяйственного ведения истца изъяты:

- административное здание по адресу: <...>, общей площадью 902,7 кв.м. (согласно выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним № 01/181/2009-370 от 03.11.2009 изъятый объект имеет следующие наименование и характеристики - помещения в административном здании, кадастровый (условный) номер 2431/1/А/25/1, по адресу <...>, площадью 902,7 кв.м.);

- нежилое помещение по адресу: <...>, площадью 90,7 кв.м. (согласно выписке из реестра объектов муниципальной собственности № 4490э от 29.10.2009 изъятый объект Имеет следующие наименование и характеристики - встроенно-пристроенное нежилое

помещение на 1 этаже жилого дома, расположенное по адресу: г. Курган,

ул. Пугачева, 9, площадью 90,7 кв.м);

-холодный склад по адресу: <...>, площадью

96,6 кв.м. (согласно выписке из Единого государственного реестра прав на

недвижимое имущество и сделок с ним № 01/181/2009-371 от 03.11.2009

изъятый объект имеет следующие наименование и характеристики -

нежилое пристроенное помещение холодного склада к зданию гаража,

кадастровый (условный) номер 45-45-16/005/2009-668, расположенное по

адресу: Россия, Курганская обл., <...>, строение 2,

площадью 91 кв.м.);

- движимое имущество:

Решением Арбитражного суда Курганской области от 13.12.2010 по

делу №А34-8599/2009 признана недействительная ничтожная сделка по

передаче движимого имущества из хозяйственного ведения МУП «УК

«Фортуна» в муниципальную казну (по прекращению права хозяйственного

ведения МУП «УК «Фортуна»), оформленную Приказом Департамента

экономического развития и управления муниципальным имуществом

Администрации города Кургана № 1176 от 16.10.2008 «О принятии из

хозяйственного ведения МУП «УК «Фортуна» движимого муниципального

имущества» и Актом приема-передачи муниципального имущества от

16.10.2008. Применены последствия недействительности сделки, (л.д.83- 95,т.15).

По мнению конкурсного управляющего, в результате издания приказов Департамента экономического развития и управления муниципальным имуществом Администрации города Кургана № 543 от 12.05.2008, №721 от

09.06.2008, № 1176 от 16.10.2008, а также фактического изъятия имущества, собственником имущества МУП г. Кургана «УК «Фортуна» совершены действия направленные на передачу имущества на безвозмездной основе, в результате которой должник не смог получить средства от продажи имущества либо от его дальнейшей эксплуатации.

Из анализа финансового состояния МУП г. Кургана «УК «Фортуна», проведенного временным управляющим в ходе процедуры наблюдения, следует, что за второй квартал 2008 года величина внеоборотных активов предприятия на начало периода составляла 4 456 000 руб., на конец периода - 414 000 руб., величина оборотных активов - 17 421 000 руб. (начало периода), конец периода - 9 731 000 руб. Финансово-экономическое положение истца с 01.04.2007 по 01.07.2009 существенно ухудшилось (внеоборотные активы уменьшились на 98,8%, оборотные активы - на ,4%).

Как указывает в своем заявлении конкурсный управляющий, изъятие имущества у МУП г. Кургана «УК «Фортуна» лишило истца возможности осуществлять уставную деятельность и удовлетворить требования своих кредиторов.

Определением Арбитражного суда Курганской области от 27.04.2009 по делу №А34-183/2009 в отношении должника введено наблюдение.

Решением Арбитражного суда Курганской области от

01.09.2009 по делу № А34-183/2009 МУП г. Кургана «УК «Фортуна» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Определением Арбитражного суда Курганской области от 01.09.2009 конкурсным управляющим должника утверждена ФИО1

Определением суда от 27.04.2009 в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования ООО «Наука и Практика» в сумме 249 912,40 рублей.

Определением суда от 06.07.2009 в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования МУП г. Кургана «Риск-М» в размере 7 416 674,12 рублей. Определением суда от 26.04.2012 произведена замена конкурсного кредитора МУП г. Кургана «Риск-М» на индивидуального предпринимателя ФИО8.

Определением суда от 16.07.2009 в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования ОАО «Энергосбыт» в сумме 409 519,61 рублей.

Определением суда от 03.09.2009 в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования ООО «Курганский центр дезинфекции» в сумме 248 691,09 рублей.

Определением суда от 12.11.2009 в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования КРООИ «Достоинство» в сумме 680 515,74 рублей.

Всего Арбитражным судом Курганской области признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов МУП г.Кургана «УК «Фортуна» требования на сумму 9 005 312,96 руб.

На сегодняшний день все мероприятия в рамках процедуры конкурсного производства должника завершены. Выручка от реализации имущества должника (нежилое помещение в здании общежития площадью 16,2 кв.м. и право требования дебиторской задолженности с физических лиц по квартплате) составила 115 000 рублей. Поступления в конкурсную массу в рамках погашения дебиторской задолженности составили 2 725 000 рублей. Всего в результате мероприятий конкурсного производства должника было получено 2 840 000 руб. Все указанные средства направлены на оплату текущих расходов на проведение процедур банкротства.

Таким образом, в ходе конкурсного производства в отношении МУП г.Кургана «УК «Фортуна» выявилась недостаточность имущества должника для расчетов с конкурсными кредиторами, чьи требования на сумму 9 005 312,96 руб. были включены в реестр требований кредиторов.

В п.2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27 апреля 2010 №137 «О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» даны разъяснения о применении норм Федерального закона от 28.04.2009 №73-ФЗ.

Согласно разъяснений, положения Закона о банкротстве в редакции закона №73-ФЗ о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например: дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки) имели место после вступления в силу закона №73-ФЗ, то есть после 05.06.2009.

Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона №73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве, в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона №73-ФЗ независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Однако предусмотренные названными Законами в редакции Закона N 73-ФЗ процессуальные нормы о порядке привлечения к субсидиарной ответственности (пункты 6-8 статьи 10 Закона о банкротстве) подлежат применению судами после вступления в силу Закона N 73-ФЗ независимо от даты, когда имели место упомянутые обстоятельства или было возбуждено производство по делу о банкротстве. При этом дела о привлечении к субсидиарной ответственности, возбужденные вне рамок

дела о банкротства до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ, и после этой даты подлежат рассмотрению в соответствии с процессуальными нормами законодательства о банкротстве, действовавшими до этой даты.

Федеральным законом от 28.04.2009 №73-ФЗ статья 142 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» дополнена п.12, согласно которому в случае, если требования конкурсного кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в статьях 9 и 10 настоящего закона.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о правомерности действий конкурсного управляющего, заявившего требование в рамках дела о банкротстве МУП г.Кургана «УК «Фортуна» (Дело №А34-183/2009).

Заявитель просит привлечь учредителя МУП «УК «Фортуна» к субсидиарной ответственности в редакции Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», действующим до вступления в силу Закона №73-ФЗ (то есть до 05.06.2009).

В обоснование заявленных требований представитель заявителя пояснил, что обстоятельством, являющимся основанием для привлечения учредителя к такой ответственности является действия по изъятию из хозяйственного ведения имущества по приказам №543 от 12.05.2008, №421 от 09.06.2008, №1176 от 16.10.2008.

В силу п. 4 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (редакция от 30.12.2008) в случае банкротства должника по вине учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия или иных лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на учредителей (участников) должника или иных лиц в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Согласно п.3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае банкротства должника по вине учредителей (участников) должника, собственника имущества должника – унитарного предприятия или иных лиц, в том числе руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на учредителей (участников) должника или иных лиц в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Пунктом 22 совместного Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применений м части первой Гражданского кодекса Российской

Федерации» установлено, что при разрешении вопросов, связанных с ответственностью учредителя (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

Для привлечения учредителей (участников) должника к субсидиарной ответственности, предусмотренной ч.2 п.3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации, необходимо установление совокупности условий: наличие у указанных лиц права давать обязательные указания для должника либо возможность иным образом определять его действия, совершение указанными лицами действий, свидетельствующих об использовании такого права и (или) возможности, наличие причинно- следственной связи между использованием вышеуказанными лицами своих прав и (или) возможностей в отношении должника и наступившими последствиями в виде банкротства, недостаточность имущества должника для расчетов с кредиторами. Кроме того, необходимо установить вину контролирующего должника лица для возложения на него ответственности.

Согласно ч.1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений.

Согласно пункту 2 статьи 113 Гражданского кодекса Российской федерации имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного или оперативного управления.

Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 56 настоящего кодекса (пункт 6 статьи 114 Кодекса).

По смыслу статьи 295 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник имущества муниципального унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не вправе изымать переданное ему имущество.

В соответствии со статьей 131 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 4 Федерального закона от 21.07.1997 №122- ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» право собственности и другие вещные права на недвижимое имущество, подлежат государственной регистрации в Едином

государственном реестре прав, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ним.

Таким образом, государственной регистрации подлежит и право хозяйственного ведения.

На основании пункта 2 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают с момента регистрации соответствующих прав на него, если иное не установлено законом.

Как следует из Устава предприятия, учредителем предприятия является Администрация города Кургана, а потому обладает правом давать обязательные для предприятия указания.

Департаментом экономического развития и управления муниципальным имуществом Администрации города Кургана совершены действия, свидетельствующие об использовании такого права и (или) возможности – изъято имущество из хозяйственного ведения (приказы №543 от 12.05.2008, №721 от 09.06.2008, №1176 от 16.10.2008).

Вместе с тем, как свидетельствуют вышеперечисленные судебные акты об оспаривании сделок – Учредитель обладал правом на изъятие имущества из хозяйственного ведения, следовательно, отсутствует вина и причинно-следственная связь между использованием вышеуказанными лицами своих прав и (или) возможностей в отношении должника и наступившими последствиями в виде банкротства.

Кроме того, арбитражный управляющий просит взыскать с муниципального образования город Курган в лице Департамента финансов Администрации города Кургана в порядке субсидиарной ответственности 9 005 312 рублей 96 копеек, сумму, включенную в реестр требований кредиторов, указывая, что денежные средства, полученные при реализации конкурсной массы были направлены на текущие расходы, в связи с чем, не производились расчеты с кредиторами.

Вместе с тем, размер субсидиарной ответственности определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника (9 005 312,96 – 2 840 000 = 6 165 312,96).

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, в связи с отсутствием совокупности оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, суд пришел к выводу, что заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьей 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

определил:

в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Муниципального унитарного предприятия города Кургана Управляющая компания «Фортуна» ФИО1 о привлечении к

субсидиарной ответственности Муниципальное образование город Курган в лице Департамента финансов Администрации города Кургана в сумме 9 005 312 рублей 96 копеек - отказать.

Определение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия (изготовления в полном объеме).

Апелляционные жалобы подаются через Арбитражный суд Курганской области.