Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление ГК «АСВ» в деле о несостоятельности (банкротстве) ООО КБ «НКБ» (ОГРН <***>, ИНН <***>; адрес: 105064, <...>),

в судебном заседании приняли участие: согласно протоколу,

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2017г. в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на один год, функции конкурсного управляющего возложены на государственную корпорацию «Агентство по страхованию вкладов».

В судебном заседании подлежит рассмотрению заявление о разрешении разногласий.

Изучив материалы дела и представленные к нему доказательства в их совокупности, суд пришел к следующим выводам.

Согласно ч. 1 ст. 60 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, рассматриваются в арбитражном суде.

Согласно п. 4 ст. 20.3 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности и (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

На основании Закона о банкротстве распоряжение имуществом кредитной организации, в отношении которой открыто конкурсное производство, осуществляется по согласованию с собранием кредиторов (комитетом кредиторов).

[A1]

На основании Протокола первого собрания кредиторов Банка был образован комитет кредиторов и к его компетенции было отнесено принятие решений, которые в соответствии с законодательством о банкротстве принимаются собранием кредиторов.

Как установлено материалами дела, конкурсным управляющим ООО КБ «НКБ» в соответствии с Законом о банкротстве в ходе конкурсного производства ООО КБ «НКБ» было выявлено имущество (активы) в виде недостачи основных средств балансовой стоимостью 2 294 049,25 руб., недостача нематериальных активов балансовой стоимостью 583 746,15 руб.

По результатам проведения заседания комитета кредиторов решение об утверждении предложения конкурсного управляющего о списании с баланса Банка вышеуказанных активов не принято.

Изучив материалы дела и доводы конкурсного управляющего Банком о необходимости списания указанных активов, суд приходит к выводу о возможности удовлетворения настоящего заявления на основании нижеследующего.

По итогам инвентаризации имущества (активов) Банка была выявлена недостача, учитываемая на балансовых счетах № 60401810700000002000, 60401810800000012000 «Основные средства» в размере 2 294 049,25 руб.

Документы на приобретение и ввод в эксплуатацию основных средств временной администрацией конкурсному управляющему не были переданы. Из сформированных в Автоматизированной банковской системе Банка выписок по лицевым счетам по учету указанных основных средств следует, что имущество было приобретено и поставлено на учет до 01.01.2013 г. В связи с тем, что Банк в 2015 г. изменил место нахождения архивные документы, которые могли содержать первичные документы на основные средства, сформированные до 01.10.2015 г., из г. Элиста в г. Москву не были перевезены и представителю конкурсного управляющего не передавались. Следовательно, подтвердить приобретение и владение Банком основными средствами не представляется возможным.

По итогам инвентаризации имущества (активов) Банка была выявлена недостача нематериальных активов, учитываемых на балансовых счетах № 60901810000000000008, № 60901810400000000006, № 60901810800000000017 «Нематериальные активы» в размере 583 746,15 руб.

В ходе конкурсного производства представителем конкурсного управляющего произведена научно-техническая обработка архивных документов, найдены и систематизированы сведения о приобретении и документальных основаниях для отражения в бухгалтерском учете данных активов, включая платежные поручения, лицензионные договоры, счета на оплату, акты, подтверждающие поставку лицензий и программных продуктов.

По итогам технической и аналитической обработки архивных документов Банка, было установлено, что нематериальный актив, учитываемый на балансовом счете № 60901810000000000008, представляют собой вложения Банка в разработку и сопровождение программного обеспечения «SFOUR AlternativeEnterprises, EvenWatch 1 платежный терминал» для работы платежных терминалов с целью проведения платежей физических лиц.

Из чего следует, что указанное программное обеспечение разрабатывалось непосредственно под услуги и условия собственных финансовых продуктов Банка и не является универсальным, подходящим для использования другими кредитными (финансовыми) организациями. Что делает активы невозможными для реализации (неликвидными).

Вместе с тем, после отзыва лицензии у Банка данное программное обеспечение не может использоваться для нужд Банка, поскольку прекращена деятельность по обслуживанию клиентов Банка.

При таких обстоятельствах проведение мероприятий по реализации (взысканию) актива юридически невозможно, что является основанием для списания с баланса соответствующего актива.

По итогам технической и аналитической обработки архивных документов Банка, было установлено, что нематериальный актив, учитываемый на балансовом счете № 60901810800000000017, представляет собой вложения в дополнительные неисключительные права на использование ПрЭВМ «iBank 2» (лицензия на 120 корпоративных клиентов, законченный адаптер в составе пакета «Корпоративные клиенты Валютные документы»). Представителем конкурсного управляющего в архиве Банка были обнаружен договор о передаче прав на использование Программы для ЭВМ «iBank 2» от 27.04.2016 г. № ЛД-1530, заключенный между Банком и АО «БИФИТ», акт от 01.07.2016 г. к Договору, а также дополнительное соглашение от 29.12.2016 г. № 1 к Договору о его расторжении.

В связи с тем, что 29.12.2016 г. Договор был расторгнут, в настоящее время Банк не обладает неисключительными правами на использование Программы для ЭВМ «iBank 2».

Программа «iBank 2» предназначена для дистанционного обслуживания корпоративных и частных клиентов. В связи с невозможностью такого обслуживания после отзыва банковской лицензии программа «iBank 2» использованию не подлежит.

В связи с отсутствием возможности использования Программы для ЭВМ «iBank 2», а также невозможностью передачи для использования указанного программного продукта третьим лицам в виду отсутствия соответствующих прав указанный нематериальный актив подлежат списанию в связи с наличием оснований для признания невозможным для реализации (взыскания).

По итогам технической и аналитической обработки архивных документов Банка, было установлено, что нематериальный актив, учитываемый на балансовом счете № 60901810400000000006 представляет собой вложения в неисключительное право на использование программного обеспечения OfficStd 2016.

Договор на использование данного ПО временной администрацией конкурсному управляющему не был передан. Конкурсным управляющим в архиве Банка были обнаружены оплаченный счет ООО «Спсофт» от 03.11.2015 г. № 2904 и акт от 10.11.2015 г. о передаче Банку неисключительных прав на использование 7 наименований программного обеспечения, включая 16 единиц ПО OfficStd 2016 (пакет офисных программ Microsoft Office 2016 для создания и обработки электронных документов, таблиц и презентаций, работы с электронной почтой, контактами и календарем).

Конкурсный управляющий 30.09.2020 г. и 23.10.2020 г., направлял запрос в ООО «Спсофт» о предоставлении текста основного договора, действовавшего на дату приобретения лицензии, регистрационных данных в отношении лицензии (рабочий адрес электронной почты, с указанием которого она была выпущена, электронное письмо от продавца с ключами продукта), которые остались без ответа.

В настоящее время указанные 16 лицензий использовать невозможно: не известно местонахождение компьютерной техники, на которую были установлены программы по данной конкретной лицензии. Сотрудники, привлеченные представителем конкурсного управляющего для обеспечения мероприятий конкурсного производства, не используют данный программный продукт в работе.

Тип лицензии OLP (Open License) компании Майкрософт не допускал передачи, продажи или предоставления иным способом программ третьим лицам, за исключением случаев слиянием предприятий или передачей собственности на свое предприятие (Соглашение Microsoft Open License). Кроме того, с 01.07.2019 г. действие программы Open License на территории Российской Федерации полностью прекращено.

В связи с отсутствием возможности использования ПО OfficStd 2016, а также невозможностью передачи для использования указанного программного продукта третьим лицам в виду отсутствия соответствующих прав указанный нематериальный актив подлежат списанию в связи с наличием оснований для признания невозможным для реализации (взыскания).

Разногласия между конкурсным управляющим и комитетом кредиторов по списанию имущества (активов) Банка.

В соответствии с пунктом 1 статьи 189.78 Федерального закона от 26.10.2002 № 127- ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) конкурсный управляющий осуществляет полномочия руководителя кредитной организации и иных органов управления кредитной организации в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены параграфом 4.1 Закона о банкротстве.

В соответствии со статьей 189.98 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан согласовать с Банком России промежуточный ликвидационный и ликвидационный балансы, составление и рассмотрение которых осуществляется согласно нормативным актам Банка России, к которым относится Положение Банка России от 15.06.2017 № 588-П «О порядке составления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса ликвидируемой кредитной организации для их согласования с Банком России» (далее - Положение № 588-П).

Вместе с тем, согласно пункту 4.1 Положения № 588-П требования настоящего Положения не распространяются на случаи, когда реестр требований кредиторов ликвидируемой кредитной организации закрыт до дня вступления в силу настоящего Положения (22.09.2017).

При таких обстоятельства порядок списания задолженности с баланса Банка определен пунктом 2.2.7 положения Банка России от 16.01.2007 № 301-П «О порядке составления и представления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса ликвидируемой кредитной организации и их согласования территориальным учреждением Банка России» (далее - Положение № 301 -П), согласно которому имущество (активы) кредитной организации признается невозможным для реализации (взыскания) в случае, если органом, осуществляющим ликвидацию кредитной организации, предприняты и документально подтверждены необходимые и достаточные юридические и фактические действия по его розыску и реализации (взысканию), а также в случае, если проведение мероприятий по его розыску, реализации (взысканию) юридически невозможно и (или) предполагаемые расходы будут выше ожидаемого результата.

Пунктом 2.2.7 Положения № 301 -П самостоятельное списание конкурсным управляющим невозможного ко взысканию, а также фактически отсутствующего имущества, в случае подтверждения данного факта результатами инвентаризации, актами о невозможности взыскания, судебными актами об отказе в исках, подтверждения исполнения обязательств контрагентами и т.д., в процедуре конкурсного производства кредитных организаций не предусмотрено. Напротив, закон обязывает управляющего согласовать данный вопрос с кредиторами, а в случае разногласий предоставляет право обратиться в суд за их разрешением.

Непринятие комитетом кредиторов решения о списании имущества препятствует осуществлению конкурсным управляющим своих функций, что свидетельствует о наличии между конкурсным управляющим и кредиторами разногласий по вопросу списания имущества должника.

В дополнение необходимо отметить о наличии судебной практики по вопросу рассмотрения арбитражным судом по существу заявлений представителя конкурсного управляющего о разрешении разногласий с комитетом кредиторов о списании имущества с баланса ликвидируемой кредитной организации в случаях, когда реестр требований кредиторов ЛКО закрыт до дня вступления в силу Положения о порядке составления

промежуточного ликвидационного баланса ликвидируемой кредитной организации для их согласования с Банком России, утвержденного Банком России далее -Положение 588-П.

Принимая во внимание установленные по делу обстоятельства, суд приходит к выводу о наличии оснований к удовлетворению заявления конкурсного управляющего, поскольку представленные доказательства отвечают критериям, предусмотренным действующим законодательством, при доказанности выполнения конкурсным управляющим достаточных мероприятий.

Учитывая изложенное и руководствуясь ст. ст. 32, 60 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. ст. 66, 158, 184, 223 АПК РФ, Арбитражный суд города Москвы

О П Р Е Д Е Л И Л:

Заявление конкурсного управляющего удовлетворить.

Разрешить разногласия между конкурсным управляющим ООО КБ «НКБ» и

кредиторами по вопросу списания имущества на общую сумму 2 877 795,40 руб..

Утвердить предложение конкурсного управляющего ООО КБ «НКБ» о списании с

баланса принадлежащего ООО КБ «НКБ» имущества (активов) общей балансовой

стоимостью 2 877 795, 40 руб.

Определение может быть обжаловано в десятидневный срок в Девятый арбитражный

апелляционный суд.

Судья Е.В. Луговик