Гражданский кодекс часть 1

с участием: конкурсный управляющий ФИО1 (паспорт), ФИО2 (паспорт), представитель ФИО2 ФИО3 (удостоверение адвоката №11884 от 10.04.2012, доверенность № 77 АВ 7330162 от 16.04.2018), представитель ФИО4 ФИО5 (удостоверение адвоката № 13061 от 12.02.2014, доверенность № 77 АВ 7183632), представитель ЗАО «СТРЁМБЕРГ» ФИО6 (паспорт, доверенность б/н от 25.05.2016),

Установил: Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.07.2016 принято к производству заявление ЗАО "СТРЁМБЕРГ" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Аффликшн Рус" и возбуждено производство по делу № А-40-141041/16-4-159 "Б". Определением суда от 20.04.2017 произведена замена судьи Назарца С.И. на судью Маркова П.А., в связи с выходом в почетную отставку судьи Назарца С.И., дело № А-40-141041/16-4-159 "Б", рассматриваемое судьей Назарцом С.И. передано на рассмотрение судье Маркову П.А. Решением суда от 19.07.2017 должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена ФИО1 Сообщение о признании должника банкротом опубликовано конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" №142 от 05.08.2017, стр. 92.

В настоящем судебном заседании подлежит рассмотрению заявление конкурсного управляющего ООО "Аффликшн Рус" ФИО1 о привлечении бывшего руководителя должника ФИО2 и участников должника ФИО7, ФИО4, ФИО8 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на сумму 4.704.373,03 рублей.

Заслушав мнения лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, представленные сторонами документы, суд приходит к следующим выводам.

В силу пункта 1 статьи 61.10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. Предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии (пункт 4 статьи 61.10 Закона).

ФИО2 являлась руководителем ООО "Аффликшн Рус" с 10.10.2013 (согласно решению №1 от 14.08.2012) по 19.07.2017 (дата открытия конкурсного производства в отношении ООО «Аффликшн Рус»). Участниками ООО «Аффликш Рус» являются ФИО7, ФИО4, ФИО8.

Конкурсный управляющий просит привлечь ответчиков к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, при этом указывает, что ответчики не передали конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию должника.

В соответствии со ст. 61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

1) причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

2) документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

В соответствии со ст. 61.11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена

Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной информации, что повлекло за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

Процедура конкурсного производства в отношении должника открыта решением от 19.07.2017. В силу части 2 статьи 126 Федерального закона руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Однако, до настоящего времени бывшими руководителями должника конкурсному управляющему ничего не передано.

Конкурсным управляющим в процедуре конкурсного производства получен исполнительный лист серии ФС №017663274 в отношении ФИО2 об обязании передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему.

23.11.2017 направлено заявление о возбуждении исполнительного производства в Управление Федеральной службы судебных приставов по Москве в отношении ФИО2

11.01.2018 направлен запрос об истребовании информации в Управление Федеральной службы судебных приставов по Москве о возбуждении исполнительного производства.

Обращение конкурсного управляющего направлено для рассмотрения в Тропарево-Никулинский ОСП (исполнительный документ зарегистрирован за входящим номером 171139/17/77906 от 30.11.2017).

Конкурсным управляющим направлены запросы о предоставлении документов в отношении должника в адрес бывшего руководителя ООО «Аффликшн Рус» ФИО2, участников ФИО4, ФИО7, ФИО8

Однако бывший руководитель должника ФИО2 и участники ФИО4 ФИО7, ФИО8 по настоящее время обязательства по передаче бухгалтерской и иной документации не исполнили.

Обязанность руководителя должника как органа управления должника предоставить конкурсному управляющему соответствующие документы, не дожидаясь запроса конкурсного управляющего, прямо предусмотрена положениями Закона о банкротстве.

Согласно разъяснениям, данным Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 г. № 62 недобросовестность директора считается доказанной, когда директор после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица.

В результате не предоставления руководителем должника документов первичного бухгалтерского учета у арбитражного управляющего отсутствовали сведения о сделках должника и его имущественных правах, что повлекло за собой невозможность формирования арбитражным управляющим конкурсной массы и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

Так, по данным бухгалтерской отчетности за 2013, предоставленной налоговым органом, было выявлено, что активы должника составляли 18.362.000 рублей, в том числе, запасы -10.295.000 рублей, НДС по приобретенным ценностям – 179.000 рублей, дебиторская задолженность – 7.258.000 рублей, денежные средства и денежные эквиваленты – 88.000 рублей, прочие оборотные активы – 542.000 рублей.

Таким образом, ООО «Аффликшн Рус» располагало активами, сведения о которых не раскрыты.

Если конкурсный управляющий не располагает хотя бы какой-либо частью документации, и этому со стороны бывшего руководителя и участников организации нет должного обоснования непередачи документации, то считается, что презумпция вины последних также имеет место.

В данном случае из материалов дела следует, что конкурсный управляющий не располагает документацией должника.

Арбитражному управляющему ФИО1 в процедуре наблюдения в отношении ООО «Аффликшн Рус» было представлено заявление от 01.03.2017 от ФИО2, в котором она сообщает, что в период с 22.08.2012 по 30.10.2014 ФИО2, являлась генеральным директором ООО «Аффликшн Рус».

По утверждению ФИО2 16.10.2014 она подала заявление об увольнении ее по собственному желанию с должности генерального директора ООО «Аффликшн Рус» с 31.10.2014 с соответствующим уведомлением заинтересованных лиц. Приказ об увольнении был составлен и подписан 31.10.2014.

Также, в своем письме ФИО2 указывает, что о данном факте 05.12.2014 ею была уведомлена ИФНС России №25 по г.Москве, в которой находится регистрационное |дело ООО «Аффликшн Рус».

Арбитражному управляющему ФИО1 вместе с заявлением от 01.03.2017 были представлены приказ №1 от 22.08.2012, заявление об увольнении по собственному желанию от 16.10.2014, приказ (распоряжение) о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) №000000018 от 31.10.2014, уведомление в налоговый орган от 27.11.2014, трудовая книжка, заверенная ООО «Аффликшн».

Увольнение генерального директора по собственному желанию имеет ряд отличий от процедуры увольнения рядового сотрудника. Причина заключается в том, что такой сотрудник является главным исполнительным органом организации, без которого она не может продолжать свою деятельность. Бывшим генеральным директором ФИО2 была нарушена процедура увольнения по собственному желанию.

В соответствии со ст.280 ТК РФ руководитель организации имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц.

Как следует из письма, полученного от ФИО2 - 16.10.2014 было направлено заявление об увольнении с 31.10.2014 с соответствующим уведомлением заинтересован пых лиц.

ФИО2 были нарушены сроки уведомления о предстоящем увольнении, кроме того арбитражному управляющему ФИО1 не представлены доказательства направления данного заявления другим лицам.

После принятия решения об уходе с должности руководитель назначает дату внеочередного собрания участников организации и направляет им информацию о времени и месте его проведения. Правила уведомления указаны в ст. 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 №14-ФЗ.

Конкурсному управляющему ФИО1 не представлены доказательства того, назначалась ли ФИО2 дата проведения внеочередного собрания участников организации, на котором рассматривался бы вопрос о предстоящем увольнения директора по собственному желанию.

Представленный приказ о прекращении трудового договора с работником от 31.10.2014 подписан самой ФИО2 В трудовой книжке, представленной ФИО2, стоит отметка 31.10.2014 о том, что ФИО2 уволена по собственному желанию в соответствии с п.3 ч.1 ст.77 ТК РФ, подписанная генеральным директором ФИО2

Таким образом, ФИО2 в нарушении установленной законодательством процедуре не предприняла необходимые меры по проведению собрания участников организации и, как следствие, назначению нового директора, о чем в дальнейшем бы были внесены соответствующие изменения в ЕГРЮЛ налоговым органом.

По состоянию на 13.01.2017 согласно выписке из ЕГРЮЛ ФИО2 являлась генеральным директором до даты введения процедуры конкурсного производства и внесения соответствующих изменений конкурсным управляющим о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица.

Так, на основании вышеизложенного следует, что ФИО2 являлась генеральным директором ООО «Аффликшн Рус» с 10.10.2013 по 19.07.2017 (до даты введения процедуры конкурсного производства в отношении ООО «Аффликшн Рус»).

Запросы о представлении документов в отношении должника были направлены арбитражным управляющим в процедуре наблюдения и процедуре конкурсного производства, но пояснения о местонахождении документации от руководителя и участников общества не поступили.

Конкурсному управляющему ФИО1 не представлена информация, о том, где и у кого в настоящее время находятся документы в отношении ООО «Аффликшн Рус».

Поскольку бухгалтерская и иная документация не находилась в распоряжении конкурсного управляющего, последнему не представилось возможным взыскать дебиторскую задолженность, обнаружить приобретенное оборудование и иное имущество должника, а также оспорить сделки или проверить наличие оснований для перечисления денежных средств, перечисленных и снятых со счета должника, обнаружить запасы должника.

В соответствии со статьей 6 ФЗ "О бухгалтерском учете" ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Согласно статье 17 указанного Закона организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет.

Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности несет руководитель организации.

В результате отсутствия указанных документов, существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в определении № 1361-О-О от 20.10.2011 года, само по себе оспариваемое положение пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве, корреспондирующее нормам об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 ФЗ «О бухгалтерском учете»), с учетом обязанности руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию должника (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»), направлено на обеспечение надлежащего исполнения руководителем общества указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Ответственность, установленная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, направлена на защиту прав и законных интересов участников деле о банкротстве через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Данная ответственность является гражданско- правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 ГК РФ).

Поскольку наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием закона, то бремя доказывания отсутствия вины, добросовестности и разумности действий контролирующих должника лиц возлагается на этих лиц, поскольку причинение ими вреда должнику и его кредиторам презюмируется. Конкурсный управляющий не обязан доказывать их вину как в силу общих принципов гражданско-правовой ответственности (пункт 2 статьи 401, пункт 2статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации), так и специальных положений законодательства о банкротстве (абзац седьмой пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве).

Не передача ответчиком бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему является самостоятельным основанием для привлечения его к субсидиарной ответственности.

Вместе с тем, судом установлено, что доля ФИО4 в уставном капитале должника составляет 7,5%, т.о. размер доли ответчика не позволял формировать и контролировать деятельность как самого общества, так и его исполнительных органов.

ФИО4, являясь представителем компании «Avantis, Inc» (Авантис Инкорпорейтед), владеющей исключительным правом на распространение изделий Affliction и Sinful в России, Украине и СНГ, на основании Соглашения с компанией «Affliction Holdigs, Inc» (Аффликшн Холдинге Инкорпорейтед), приобрел указанную долю в уставном капитале должника – ООО «Аффликшн Рус», исключительно с целью получения незначительной части прибыли от дистрибьюции изделий Affliction в России.

В силу п. 6 ст. 61.10 Закона о банкротстве, нельзя отнести организацию или гражданина к контролирующим лицам лишь в силу прямого участия в компании, если они владеют менее чем 10% уставного капитала должника и получают обычный доход, обусловленный таким владением.

Кроме того, с момента создания (21.07.2014) бывшим руководителем должника нового общества - ООО «АФФЛИКШН» и заключения прямого дистрибьютерского соглашения с компанией ((Affliction Holdigs, Inc» (Аффликшн Холдинге Инкорпорейтед), ФИО4 утратил не только возможность получения прибыли от участия в уставном капитале должника, но и компании «Avantis, Inc» (Авантис Инкорпорейтед), представителем которой он являлся, утратила исключительное право на распространение изделий Affliction на территории России.

Для привлечения учредителей (участников) юридического лица к субсидиарной ответственности по его обязательствам необходимо доказать наличие у них возможности определять действия этого юридического лица, в том числе наличие права давать обязательные для него указания, а также факт совершения такими учредителями (участниками) определенных действий, в том числе выдачи указаний, которые явились непосредственной причиной несостоятельности (банкротства) этого юридического лица (п. 1 ст. 61.11 Закона № 127-ФЗ).

Конкурсным управляющим не представлено доказательств совершения ФИО4 как участником общества действий, прямо или косвенно направленных на доведение его до банкротства.

Имеющийся в материалах дела протокол № 1/14 от 26.02.2014, не мог быть составлен при участии ФИО4, поскольку в указанную дату он находился за пределами РФ.

Несмотря на наличие ряда прав установленных Федеральным законом от 08.02.1998 № 14- ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», размер доли ФИО4 не позволял формировать и контролировать деятельность как самого общества, так и его исполнительных органов.

При этом, ФИО4 не уклонялся от исполнения обязанностей участника общества, однако, ни разу за 2012-2017 не извещался в установленном законом порядке о времени и месте проведения общих собраний участников. Как следствие, не принимал в них участия, не утверждал итоги деятельности общества, не одобрял сделки, не участвовал в распределении прибыли (п. 2 ст. 61.11 Закона № 127-ФЗ). Полномочиями требовать созыва внеочередного общего собрания участников общества не обладал (п. 1 ст. 61.12 Закона № 127-ФЗ, п. 2 ст. 35 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Учитывая изложенное, ФИО4 не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности, поскольку не обладал достаточным количеством доли в обществе для формирования и контролирования деятельности как самого общества, так и его исполнительных органов.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что ФИО2, ФИО7, ФИО8 подлежат привлечению к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

В силу пункта 11 статьи 61.11 Закона размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

На дату подачи заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности включенными в реестр требования кредиторов, и не погашенными являются требования в размере 4.704.373,03 рублей, из них требования кредиторов 1.125.817,55 рублей основного долга, 3.108.580,18 рублей требований в части штрафов, пеней, неустоек, 469.975,30 рублей текущих платежей.

В соответствии с п. 8 ст.61.11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, такие лица несут субсидиарную ответственность солидарно.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что заявление конкурсного управляющего ООО "Аффликшн Рус" ФИО1 о привлечении бывшего руководителя должника ФИО2 и участников должника ФИО7, ФИО8 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на сумму 4.704.373,03 рублей следует признать обоснованным, подлежащим удовлетворению, в привлечении ФИО4 следует отказать.

Учитывая изложенное и руководствуясь ст. ст. 32, 61.10, 61.11, 61.12 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. ст. 65, 110, 112, 156, 167-170, 176, 223 АПК РФ, Арбитражный суд города Москвы

О П Р Е Д Е Л И Л:

Заявление конкурсного управляющего ООО "Аффликшн Рус" ФИО1 о привлечении ФИО2, ФИО7, ФИО8 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на сумму 4.704.373,03 рублей удовлетворить.

Привлечь ФИО2, ФИО7, ФИО8 солидарно по обязательствам должника на сумму 4.704.373,03 рублей.

Отказать в привлечении ФИО4 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Аффликшн Рус".

Взыскать солидарно с ФИО2, ФИО7, ФИО8 в пользу ООО "Аффликшн Рус" денежные средства в размере 4.704.373,03 рублей.

Определение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции (Девятый арбитражный апелляционный суд) в десятидневный срок.

Судья П.А.Марков