Определение № А40-16068/12 от 18.01.2012 АС города Москвы

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ
115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17
http://www.msk.arbitr.ru
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
о принятии обеспечительных мер

рассмотрев заявление Общества с ограниченной ответственностью «Ниппон Косметик» (115035, г. Москва, Пятницкая, д. 20, стр. 2; ОГРН1057747963283) (далее – общество, заявитель)

о принятии обеспечительных мер

по делу по заявлению общества

к Инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по г. Москве (115184, г. Москва, ул. Малая Ордынка, д. 33, стр. 1; ОГРН 1047705092380)

о признании недействительным решения от 16.05.2011 № 14/90 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, начисления соответствующих этим суммам налогов сумм пени и штрафов

УСТАНОВИЛ: заявитель ходатайствует о принятии мер по обеспечению иска в виде приостановления действия решения от 16.05.2011 № 14/90 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и требования № 8575 об уплате, налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 23.12.2011.

В обоснование заявитель указывает, что взыскание инспекцией денежных средств и имущества в бесспорном порядке на основании оспариваемого решения причинит ему значительный ущерб, а в случае признания судом указанного решения недействительным последующий возврат денежных средств может быть затруднен ввиду необходимости инициирования дополнительного судебного процесса.

Рассмотрев ходатайство, суд считает его подлежащим удовлетворению.

Согласно ч. 2 ст. 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обеспечительные меры могут быть приняты судом, если их непринятие

может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Частью 3 ст. 199 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрена возможность приостановления судом действия оспариваемого акта по ходатайству заявителя.

По результатам выездной налоговой проверки инспекцией принято оспариваемое решение 16.05.2011 № 14/90. На основании и во исполнение решения обществу направлено выставлено требование № 8575 об уплате, налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 23.12.2011, предложено в срок до 20.01.2012 уплатить доначисленные налоги, пени и штрафы в размере 18 830 828 руб.,.

При списании в безакцептном порядке денежных средств со счетов заявителя по оспариваемому решению в порядке ст. 46 Налогового кодекса Российской Федерации в случае полного или частичного удовлетворения судом заявленных требований по существу спора для восстановления нарушенного права заявителю придется обращаться с новыми требованиями о возврате из бюджета денежных средств во внесудебном и судебном порядке.

Следовательно, в случае признания судом указанного решения недействительным последующий возврат денежных средств может быть затруднен для заявителя и не приведет к немедленному восстановлению прав заявителя, ввиду необходимости обращения с новыми требованиями о возврате из бюджета денежных средств во внесудебном и судебном порядке. Это свидетельствует о затруднительности немедленного исполнения судебного акта.

Взыскание ответчиком в бесспорном порядке оспариваемой суммы может повлечь причинение значительного материального ущерба и дестабилизировать финансово-хозяйственную деятельность заявителя, поскольку затруднит расчеты по текущим платежам, выполнение налоговых, кредитных и других обязательств.

Возможность причинения значительного ущерба заявителю подтверждается следующим.

Согласно представленным документам основным видом деятельности заявителя является закупка и оптовая торговля косметикой, бытовой химией и средствами личной гигиены. Указанные товары требуют специальных условий хранения.

В целях осуществления своей деятельности заявитель ежемесячно уплачивает денежные средства за аренду складских и офисных помещений, за период с октября по декабрь 2011 года общество уплатило арендные платежи в сумме 6 204 804,11 руб.

Согласно графику предстоящих платежей за период с 16 января по 16 марта 2012 года обществу предстоит уплатить арендную плату на общую сумму около 4 416 000 руб.:

- по договору аренды нежилого помещения № 9 от 21.12.2011 общество ежемесячно не позднее 3-х рабочих дней до начала оплачиваемого месяца уплачивает арендную плату в размере 645 660 руб. и дополнительно расходы по электроэнергии, водоснабжению и охране (раздел 3 договора). В случае нарушения срока платежа общество обязано уплатить пени в размере 0,5% от просроченной суммы за каждый день просрочки (п. 4.2 договора). В случае несвоевременного внесения арендной платы арендодатель имеет право ограничить доступ общества на объект (п. 6.1 договора);

- по договору № СА11-1 субаренды нежилого помещения от 01.11.2011 общество ежемесячно не позднее 5-го числа каждого месяца уплачивает арендную плату в размере 185 000 руб. (приложение № 1 к договору) и дополнительно эксплуатационные расходы, в том числе уборку помещения, вывоз мусора, охрану помещения, телефонные переговоры и компьютерную сеть. В случае нарушения срока платежа, общество обязано уплатить пени в размере 0.1% от суммы задолженности за каждый день просрочки (п. 6.2 договора). Невнесение арендной платы более двух раз по истечении установленного договором срока, позволяет арендодателю досрочно расторгнуть договор (п.п. «в» п. 7.2 договора);

- по договору аренды нежилого помещения № 27/12/11 от 10.12.2011 общество ежемесячно не позднее 5-го числа расчетного месяца уплачивает арендную плату в размере 950 000 руб. и дополнительно коммунальные и эксплуатационные услуги. В случае нарушения срока платежа, общество обязано уплатить пени в размере 1% от суммы задолженности каждый день просрочки (раздел 4 договора). В случае невнесения арендной платы в течение одного месяца, арендодатель имеет право досрочно расторгнуть договор (п. 5.6.3 договора);

- по договору аренды нежилого помещения № 26/1 1/1 I от 01.11.2011 общество ежемесячно не позднее 5-го числа расчетного месяца уплачивает арендную плату в размере 350 000 руб., дополнительно коммунальные и эксплуатационные услуги. В случае нарушения срока платежа, общество обязано уплатить пени в размере 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки (раздел 4 договора). В случае невнесения арендной платы в течение одного месяца, арендодатель имеет право досрочно расторгнуть договор (п. 5.6.3 договора);

- по договору субаренды нежилых помещений № КН/СУ-110915-002 от 15.09.2011 общество ежемесячно не позднее 10-го числа текущего месяца уплачивает арендную плату в размере 1 471,5 условных единиц (приложение № 5 к договору),

минимальная ежемесячная арендная плата по данному договору составляет 43 409 руб. В случае нарушения срока платежа общество обязано уплатить пени в размере 0,2% от суммы задолженности за каждый день просрочки (п. 6.2 договора). В случае задержки выплаты арендных платежей более чем на 30 календарных дней, арендодатель может досрочно расторгнуть договор, (п. 7.1.1 договора);

- по договору субаренды нежилых помещений № КН/СУ-1 10915-001 от 15.09.2011 общество ежемесячно не позднее 10-го числа текущего месяца уплачивает арендную плату в размере 4 046 условных единиц (приложение №5 к договору), минимальная ежемесячная арендная плата по данному договору составляет 119 357 руб. В случае нарушения срока платежа общество обязано уплатить пени в размере 0,2% от суммы задолженности за каждый день просрочки (п. 6.2 договора). В случае задержки выплаты арендных платежей более чем на 30 календарных дней, арендодатель может досрочно расторгнуть договор (п. 7.1.1 договора).

Кроме того, общество ежемесячно несет расходы по заемным (кредитным) обязательствам, включая погашение основного долга и выплату процентов. Согласно графику предстоящих платежей за период с 16 января по 16 марта 2012 года предстоит выплатить по указанным обязательствам около 7 836 351,69 руб.:

- по кредитному договору № 73-10001/0216 от 05.12.2011 за период с 16 января по 16 марта 2012 года предстоит уплатить 1 354 471,09 руб., включая проценты и погашение основного долга. Причем согласно п. 2.13 договора, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по возврату основного долга и/или уплате процентов общество будет обязано уплатить пени в размере 0.5% от несвоевременно уплаченной суммы за каждый день просрочки. В силу п. 4.1 договора кредитор имеет право требовать досрочного погашения задолженности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком любого из обязательств по договору, включая нарушение сроков уплаты процентов или погашения основного долга (сумма основного долга по договору составляет 20 000 000 руб.);

- по кредитному договору № 73-10001/0159 от 27.10.2010 за период с 16 января по 16 марта 2012 года предстоит уплатить 1 981 880,60 руб., включая проценты и погашение основного долга. Согласно п. 2.14 договора, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по возврату основного долга и/или уплате процентов общество будет обязано уплатить пени в размере 0,5% от несвоевременно уплаченной суммы за каждый день просрочки. В силу п. 4.1 договора кредитор имеет право требовать досрочного погашения задолженности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком любого из обязательств по договору, включая

нарушение сроков уплаты процентов или погашения основного долга (сумма основного долга по договору составляет 20 000 000 руб.);

- по договору займа № 3/1 1 от 09.08.2011 в период с 16 января по 16 марта 2012 года предстоит выплатить 4 500 000 руб. Срок погашения займа 30 апреля 2012 года. Согласно п. 3.2 договора в случае не возврата суммы займа в срок заимодавец вправе требовать уплату пени в размере 0.1% от не возвращенной суммы займа за каждый день просрочки (сумма основного долга по договору составляет 15 000 000 руб.).

Общество несет транспортно-экспедиционные расходы и расходы на перевозку, за ноябрь-декабрь 2011 года общество оплатило эти услуги на сумму 2 323 104,39 руб.

Согласно графику предстоящих платежей за период с 16 января по 16 марта 2012 года обществу предстоит уплатить за эти услуги около 1 524 600 руб. (сумма рассчитана исходя из предполагаемых объемов закупок и поставок за период). В случае несвоевременной выплаты экспедитору (исполнителю) вознаграждения общество будет обязано уплатить пени в следующих размерах:

- по договору транспортной экспедиции № 070408ТЭ/К от 07.04.2008 - 0.1 % от суммы подлежащей оплате за каждый день просрочки. Кроме того, согласно п. 4.2 договора экспедитор вправе удерживать находящийся в его распоряжении груз до уплаты вознаграждения или до предоставления обществом надлежащего обеспечения исполнения своих обязательств в части уплаты вознаграждения. В этом случае общество будет также обязано уплатить расходы, связанные с удержанием груза. Ответственность за порчу груза, возникшую вследствие его удержания экспедитором, ложится также на общество;

- по договору на оказание транспортно-экспедиторских услуг при перевозках грузов в международном сообщении № CL-2955/l 1 от 27.10.2011 - 0,1% от просроченной суммы за каждые 24 часа просрочки, но не более общей стоимости задолженности;

- по договору транспортной экспедиции № 163 от 12.04.2008 - 0,1% от стоимости оказанных услуг за каждый день просрочки (п. 4.1.5 договора). Согласно п. 2.4. договора экспедитор имеет право удерживать находящийся в его распоряжении груз до уплаты обществом стоимости услуг или до предоставления обеспечения их исполнения. Расходы на хранение имущества, а также риски его порчи ложатся также на общество. Кроме того, договором предусмотрена возможность обращения взыскания на удерживаемый груз, по истечении 60 календарных дней с момента поступления груза в режим удержания.

Согласно графику предстоящих платежей за период с 16 января по 16 марта 2012 года обществу предстоит выплатить за приобретаемые товары около 23 430 000 руб.:

- по договору от 12.01.2011 с поставщиком ООО «Каппа» общество обязано оплачивать поставленный товар в течение 90 календарных дней с даты соответствующей поставки. В случае несвоевременной оплаты общество несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. В ближайшее время общество должно погасить задолженность по оплате товара поставленного 28.03.2011 в сумме 19 102 577 руб. За период с 16 января по 16 марта 2012 года общество предполагает произвести по данному договору платежи на общую сумму 13 930 000 руб.;

- по договору поставки № 1/11 от 15.11.2011 с поставщиком ООО «МИСТРАЛ» общество вносит за товар предоплату (п. 2.2 договора). Поставка товара осуществляется партиями на основании заказа (раздел 3 договора). За просрочку оплаты общество обязано уплатить поставщику неустойку в размере 1% от стоимости неоплаченного товара за каждый день просрочки. В силу п. 7.6 договора в случае неоднократного (более одного раза) либо продолжительного (более 20 календарных дней) нарушения условии оплаты, товара поставщик имеет право: приостановить поставку товара, в том числе по уже согласованным заказам; в одностороннем порядке изменить условия оплаты товара; в одностороннем порядке расторгнуть договор; потребовать оплаты штрафа в размере 200 000 руб. Согласно приложению № 1 к договору стоимость первого заказа составляет 33 243 178 руб. За период с 16 января по 16 марта 2012 года общество предполагает произвести по данному договору платежи на общую сумму 9 500 000 руб.

Суд также учитывает, что общество несет и обязательства перед покупателями:

- по договору № 2155 от 01.07.2011 с покупателем ООО «ГИПЕРГЛОБУС» (сеть гипермаркетов) оплата товара производится после приемки товара в соответствующем торговым центре покупателя и по истечении 30 дней (п. 3.3 договора и приложение № 3 к договору). При этом в случае задержки поставки согласно п. 3.6 договора общество будет обязано уплатить покупателю штраф в размере 500 руб. за артикул/за день (п. 2); в случае, если квота поставки (отношение количества заказа к количеству поставки) за квартал ниже установленной, общество будет обязано выплачивать за каждый гипермаркет соответствующий штраф за квартал (п. 3) – не менее 90% - 20 000 руб.; не менее 80% - 50 000 руб.; не менее 70% - 120 000 руб.

- по договору поставки № 306/11-П от 15.12.2011 с покупателем ЗАО «Торговая Компания «Капирз-М» (магазины «Ол.'Гуд») оплата товара покупателем производится

по мере реализации один раз в два месяца с отсрочкой в 30 дней (раздел 5 договора). В случае неисполнения обществом заказа покупателя в объемах и сроки, предусмотренные в заказе покупателя, общество будет обязано выплатить штраф в размере 30% от стоимости недопоставленных товаров. Кроме того, согласно п. 9.3 договора при нарушении сроков поставки общество будет обязано выплатить штраф: в размере 25% от стоимости товара в заказе, срок поставки но которому нарушен, если данный товар не предназначен для согласованных промо- или рекламных акций либо любых других маркетинговых мероприятий; в размере 100% стоимости не поставленного/непринятого товара, если данный товар предназначен для согласованных промо- или рекламных акций либо других согласованных маркетинговых мероприятий.

- по договору поставки № 01-6/9866-ТД от 01.06.2011 с покупателем ЗАО Торговый дом «Перекресток» оплата товара производится с отсрочкой в 95 дней с момента поставки (п. 3.4 приложения № 3). За каждый факт несоблюдения срока поставки общество будет обязано уплатить штраф в размере 50% стоимости заказа, в отношении которого допущено нарушение (п. 8.3 приложения № 3); за каждый факт недопоставки товара общество будет обязано уплатить штраф в размере 50% от стоимости недопоставленного товара; за каждый факт недопоставки товара по заказу, под согласованную сторонами промо-акцию, общество будет обязано уплатить штраф в размере 100% от стоимости недопоставленного товара.

За период октябрь-декабрь 2011 года общество выплатило своим работником заработную плату, а также иные платежи, предусмотренные трудовым законодательством на общую сумму 2 275 135,86 руб.

Согласно графику предстоящих платежей за период с 16 января по 16 марта 2012 года обществу предстоит выплатить работникам заработную плату в размере 1 500 000 руб., а также платежи в социальные фонды в размере 520 000 руб.

Статья 236 Трудового кодекса Российской Федерации устанавливает, что при нарушении установленного срока выплаты заработной платы работодатель обязан выплатить ее с уплатой процентов в размере не ниже 1/300 ставки рефинансирования Центрального Банка России от невыплаченных в срок сумм за каждый день задержки.

Учитывая, что налогоплательщик обязан платить и иные платежи, бесспорное взыскание налогов, пеней и налоговых санкций в оспариваемой сумме затруднит своевременную и полную уплату заявителем текущих платежей в бюджет, что повлечет взыскание пеней, предусмотренных ст. 75 Налогового кодекса Российской Федерации.

Таким образом, изъятие из оборота общества доначисленных по оспариваемому решению денежных средств повлечет причинение значительного ущерба.

Вместе с тем, у суда нет оснований полагать, что в случае отказа обществу в удовлетворении заявленных требований у него не будет достаточных средств для незамедлительного исполнения требования и решения налогового органа.

Согласно бухгалтерскому балансу по состоянию па 30.09.2011 стоимость внеоборотных активов общества (раздел I баланса) составляет 703 тыс. руб., а стоимость оборотных активов (раздел II баланса) составляет 150 125 тыс. руб.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что общество располагает активами для исполнения оспариваемого решения в случае в случае отказа суда в удовлетворении требований заявителя.

Суд также учитывает то обстоятельство, что в обеспечение исполнения оспариваемого решения налоговым органом принято решение № 14/22 о принятии обеспечительных мер в виде запрета на отчуждение (передачу в залог) имущества налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента без согласия налогового органа. Согласно решению общая стоимость имущества, в отношении которого приняты обеспечительные меры, составляет 18 830 828 руб., в том числе: основные средства 383 000 руб.; готовая продукция и товары для переработки18 447 828 руб.

Исходя из изложенного, суд считает, что в случае принятия обеспечительных мер публичные интересы нарушены не будут, поэтому встречное обеспечение в данном случае не истребуется.

Руководствуясь ст.ст. 90-96, 199 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Приостановить действие решения Инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по г. Москве от 16.05.2011 № 14/90 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, начисления соответствующих этим суммам налогов сумм пени и штрафов и требования № 8575 об уплате, налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 23.12.2011.

Определение может быть обжаловано в месячный срок путем подачи апелляционной жалобы в Девятый арбитражный апелляционный суд.