О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

      Арбитражный суд в составе:

судьи  Полуэктовой Ф.Ф.

при ведении протокола судебного заседания судьей 

рассмотрел в заседании суда дело по заявлению  ООО «Бизнес центр Масловка» о  признании  его несостоятельным (банкротом) 

в заседании приняли участие:  от «ЮниКредит Банк Австрия АГ» - ФИО1 (дов. от 21.01.10г.), от временного управляющего – ФИО2 (дов. от 28.10.10г.) и ФИО3 (жов. от 28.10.10г.) от должника – ФИО4 (дов. от 24.05.10г.) и ФИО5 (дов от 20.04.11г.) 

УСТАНОВИЛ: Определением суда от 28.10.10г. в отношении ООО  «Бизнес центр Масловка» введено наблюдение, временным управляющим утвержден ФИО6  

В судебном заседании рассматриваются требования «ЮниКредит Банк Австрия АГ» о включении в реестр кредиторов должника.

В судебном заседании заявитель поддержал требования,  представители должника и временного управляющего возражали против заявленных требований по доводам, изложенным в письменных отзывах.

Рассмотрев заявленные требования, оценив представленные документы и доводы участвующих в деле лиц, суд пришел к следующему выводу.

 «ЮниКредит Банк Австрия АГ» (далее  заявитель, Банк) были предъявлены требования о включении в реестр кредиторов ООО «Бизнес центр Масловка» (далее «БЦМ», должник) с суммой 2 193 560 192, 74 руб. в качестве кредитора, чьи требования обеспечены залогом имущества должника.

В обоснование своих требований Банк ссылается на то обстоятельство, что 08.02.08 года (далее – Договор залога)  им был заключен с должником договор залога в обеспечение исполнения обязательств компании «Триастрон Инвестментс Лимитед»  (далее – Заемщик)  по Соглашению о предоставлении кредитной линии от 07.02.08г. (далее – Кредитный договор).  

Заявитель считает, что  основанием для предъявления включения в реестр кредиторов является его право обратить взыскание на предмет залога, в связи с неисполнением Заемщиком обязательства по возврату Строительного кредита в установленный Кредитным договором срок -  1 октября 2010 года.

Согласно п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23 июля 2009 г. № 58 суд при установлении требований кредитора проверяет, имеется ли надлежащий договор о залоге.

В силу ст. 421 ГК РФ договор считается заключенным, если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям. Согласно п.1 ст.339 ГК РФ существенными условиями договора залога являются: предмет залога и его оценка; существо обязательства, обеспечиваемого залогом; размер обязательства, обеспечиваемого залогом; срок исполнения обеспечиваемого обязательства.

Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным (п.43 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ 6\8 от 01.07.1996 г.).

В Договоре залога стороны не достигли соглашения относительно срока исполнения обеспечиваемого обязательства. Согласно ст. 2.2 Договора залога и ч. 1 Приложения к  Договору залога срок исполнения обеспечиваемого обязательства определяется как 8-я годовщина даты выборки инвестиций.  Дата выборки  инвестиций не определена в Договоре залога, однако она определена в Кредитном договоре.

Дата выборки инвестиций определяется Кредитным договором как день, когда Банком предоставлен первый транш по Инвестиционному кредиту.  Таким образом, отсчет восьмилетнего срока исполнения обеспеченного обязательства начинается  после совершения действия Банка по выдаче Инвестиционного кредита.

 Однако определение срока путем указания на действия сторон не соответствует требованиям статьи 190 ГК РФ, согласно которой «срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить».

Следовательно, поскольку одно из существенных условий договора залога надлежащим образом не согласовано, договор залога является незаключенным.

Согласно ст. 348 ГК РФ основанием для обращения взыскания является неисполнение должником обеспеченного обязательства.

Как следует из текста Договора залога, залог обеспечивает исполнение  обязательств заемщиком  перед залогодержателем по Параллельному долговому обязательству (Преамбула Договора залога).  Приложение 1 часть 1 Договора определяет Параллельное долговое обязательство как  обязательство заемщика, содержащееся в п. 24.16 Кредитного договора, согласно которому Заемщик обязался уплатить залогодержателю определенные суммы в качестве отдельного и независимого обязательства. В п. 2.1 а) Договора залога также указано, что  обеспеченное обязательство состоит в своевременной и полной уплате Заемщиком соответствующей суммы по Параллельному долговому обязательству; в п. «а» п. 2.1 Договора залога указано, что залогом обеспечено среди прочего своевременная и полная уплата суммы по Параллельному долговому обязательству.  При этом, исходя из  выражения «среди прочего» не представляется возможным установить, какие же иные обязательства, кроме Параллельного долгового обязательства, стороны имели ввиду.

В соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Таким образом,  принимая во внимание буквальное значение содержащихся в Кредитном договоре и Договоре залога слов и выражений  можно сделать вывод, что залогом обеспечено Параллельное долговое обязательство.

В ст. 24.16 Кредитного договора установлено, что Параллельное долговое обязательство является отдельным и независимым обязательством Заемщика по выплате денежной суммы Агенту. Эта денежная сумма равняется суммам, подлежащим уплате каждым Должником каждой Финансирующей стороне по каждому Финансовому документу по мере наступления срока платежа согласно соответствующему Финансовому документу.

Согласно определениям, установленным в Кредитном договоре, Агентом является Банк. Агент управляет кредитными линиями и централизацией обмена всеми сообщениями между Должниками и Кредиторами согласно п. 1.4 Кредитного договора, а также осуществляет функции, перечисленные в статье 24 Кредитного договора.

Финансирующей стороной является Кредитор, Агент, Организатор или любое другое лицо, которое становится Кредитором по условиям Кредитного Договора. Под Финансовым документом понимается Кредитный договор, а также иные документы по решению Агента и Заемщика.

Таким образом, Параллельное долговое обязательство является обязательством, установленным для Заемщика и лиц его группы по выплате денежной суммы в пользу Банка (выступающего в качестве Агента, а не в качестве Заимодавца), причем сумма, подлежащая уплате, равна сумме всех кредитов, выданных Банком и иными кредиторами.

Согласно п. б) статьи 24.16 Кредитного договора право агента возникает в результате неспособности Финансирующих сторон (кредиторов) принять меры в процессуальных действиях по делу о несостоятельности, затрагивающих Должника, по сохранению права этих Финансирующих сторон (кредиторов) на получение причитающихся им сумм.

Таким образом, Параллельное долговое обязательство является отдельным и независимым обязательством, в том числе от обязательства по возврату кредита, и возникает в ситуации, когда имеется множественность кредиторов и должников.

 Банк не представил доказательств того, что Параллельное долговое обязательство возникло.

Согласно заявлению Банка о включении его требования в реестр кредиторов  является нарушение обязательства по возврату Строительного кредита в срок, установленный Кредитным договором – 01.10.2010г. В подтверждение этого факта Банк приводит выписки со счета Банка, подтверждающие невозврат суммы Строительного кредита.

Вместе с тем, как было указано выше, залогом обеспечено не обязательство по возврату кредитных средств (в том числе Строительного кредита), а Параллельное долговое  обязательство, при неисполнения которого возникает  основание обратить взыскание на предмет залога.

Неисполнение Параллельного долгового обязательства имело бы место, если бы Заемщик не исполнил это обязательство в установленный срок.

 Согласно п.п. 2.2. Договора залога  и Приложения 1 ч.1. Договора залога срок исполнения обеспеченного обязательства наступает через 8 лет после предоставления первого транша по Инвестиционному кредиту. Из представленных Банком в суд документов следует, что Заемщику был выдан только Строительный, но не Инвестиционный кредит, что подтверждается следующими документами : заявками  Заемщика на  выборку Строительного кредита; требованием  Банка  к должнику, в  котором тот ссылается на невозврат Строительного кредита; уведомлением об обращении взыскания, направленного Банком Должнику 9 декабря 2010 года, согласно которому до настоящего момента был выдан только Строительный кредит.  

Таким образом, доказательства  предоставления Банком Инвестиционного  кредита суду не представлено, исходя из чего следует, что  срок исполнения обеспеченного обязательства (Параллельного долгового обязательства) не наступил, следовательно требование заявителя является необоснованным.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 41, 64, 65, 71, 75, 223  АПК РФ,

ст.ст.  16, 32 ,  71  «О несостоятельности (банкротстве) ,

                                                       О П Р Е Д Е Л И Л :

Отказать «ЮниКредит Банк Австрия АГ» во включении в реестр кредиторов ООО «Бизнес Центр Масловка»  с суммой 2 193 560 192,74 руб.

Определение может быть обжаловано в 10-дневный срок в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                           Ф.Ф.Полуэктова