Гражданский кодекс часть 1

-представитель конкурсного управляющего ФИО3, дов. б/н от 01.11.2012 г.; -от конкурсного кредитора ОАО "Акционерный Банк "РОССИЯ" – ФИО4, дов. № 78 АА 1728123 от 26.01.2012 г.,

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27 октября 2011 г. в отношении ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден ФИО5 Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" № 217 от 19.11.2011 г.

19 декабря 2012 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило требование б/н и б/д кредитора Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED ("БАРНСТОН ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД", Кипр) о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" заявленной суммы задолженности.

В порядке ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" определением Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2012 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2012 г., в третью очередь реестра требований кредиторов должника было включено требование кредитора Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED ("БАРНСТОН ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД", Кипр) в размере 143 189 880 руб. 00 коп. – основной долг.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 25.10.2012 г. определение суда первой инстанции от 09.06.2012 г. и постановление суда апелляционной инстанции от 22.08.2012 г. отменены, требование Компании "БАРНСТОН ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" о включении в реестр требований

кредиторов должника третей очереди задолженности в сумме 143 189 880,00 руб. направлено в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.11.2012 г. (резолютивная часть объявлена 31.10.2012 г.) ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" признано банкротом, в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден ФИО6 Сообщение о признании ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" банкротом и об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" № 243 от 22.12.2012 г.

При новом рассмотрении требования кредитор BARNSTON ENTERPRISES LIMITED явился в судебное заседание, представил уточненное заявление о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 150 402 885,51 руб. (т. 3 л.д. 54-55). Уточнение принято арбитражным судом протокольным определением в порядке ст. 49 АПК РФ.

Конкурсный управляющий направил в судебное заседание полномочного представителя, который представил письменный отзыв, против включения требования в реестр требований кредиторов должника не возражал, поскольку доказательства исполнения денежного обязательства ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" перед BARNSTON ENTERPRISES LIMITED отсутствуют. В судебном заседании представитель конкурсного управляющего уточнил, что полагает требование обоснованным, однако подлежащим включению в реестр в рублевом эквиваленте по курсу на 27.10.2011 г. – дату введения в отношении должника наблюдения.

Явившийся в судебное заседание конкурсный кредитор ОАО "Акционерный Банк "РОССИЯ" полагал подлежащей включению в реестр суммы задолженности в рублевом эквиваленте 2 650 000 долларов США, отраженной в акте сверки задолженности от 30.09.2011 г.

Конкурсный кредитор (заявитель) ФИО1 в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом.

Исследовав письменные доказательства по делу, заслушав представителей явившихся лиц, суд находит требование кредитора BARNSTON ENTERPRISES LIMITED обоснованным частично, сумму долга подлежащей включению в реестр требований кредиторов ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" третьей очереди в части по следующим основаниям.

Судом установлено, что 14.02.2006 г. между TERRAVALE LIMITED (лицензиаром) и Esklaton Development Limited (лицензиатом) был заключен лицензионный договор, согласно которому лицензиар предоставил лицензиату за вознаграждение исключительную лицензию на товарный знак № 282802, для обозначения услуг 35, 36, 37, 39, 42 классов МКТУ.

Впоследствии, по договору об уступке прав на товарный знак № 82802 от 01.02.2007 г. TERRAVALE LIMITED уступило все права на товарный знак в полном объеме Brookvale Finance Limited. В связи с этим, дополнительным соглашением от 01.11.2007 г. к лицензионному договору от 14.02.2006 г. была произведена замена стороны договора - лицензиара на Brookvale Finance Limited.

Трехсторонним дополнительным соглашением от 18.08.2008 г., заключенным между Brookvale Finance Limited (лицензиаром), Esklaton Development Limited (лицензиатом) и BARNSTON ENTERPRISES LIMITED, в лицензионный договор от 14.02.2006 г. внесено изменение в наименование лицензиата на BARNSTON ENTERPRISES LIMITED (лицензиат).

Как указано в постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 25.10.2012 г., при первоначальном рассмотрении требования были неполно выяснены обстоятельства дела и представленные доказательства.

В частности, не была дана оценка акту сверки расчетов, составленному по состоянию на 30.09.2011 г., согласно которому сумма долга ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" перед кредитором на указанную дату составила 2 650 000 долларов США. При включении в реестр требований кредиторов должника суммы задолженности в размере 4 684 000 долларов США, эквивалентную сумме 143 189 880 руб., не было установлено, в каком эквиваленте доллара к рублю были произведены платежи по договору и как была сформирована указанная сумма.

Для выполнения указаний суда кассационной инстанции при новом рассмотрении требования судом первой инстанции у кредитора были истребованы дополнительные доказательства и пояснения.

Установлено, что кредитор (с учетом уточнения) обосновывает свое требование в размере 150 402 885,51 руб. неисполнением должником (сублицензиатом) обязательств по уплате кредитору (сублицензиару) сублицензионного вознаграждения за пользование товарным знаком № 282802 "MIRAX PARK" на основании сублицензионного договора (регистрационный номер Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам № РД0007948 от 14.02.2006 г., т. 1 л.д. 44-64).

Согласно договору (в редакции дополнительного соглашения от 20.11.2006 г.) размер сублицензионного вознаграждения составляет 13 334 000 долларов США, выплачиваемых в рублях по курсу, установленному Банком России на день платежа. Дополнительное соглашение от 20.11.2006 г. к сублицензионному договору зарегистрировано в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам 27.12.2006 г. за № РД0016116 (т. 1 л.д. 56-58). С учетом указанного обстоятельства суд считает размер подлежавшего уплате сублицензионного вознаграждения установленным.

Определением от 20.12.2012 г. суд предложил кредитору Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED представить сводную ведомость платежей по договору сублизинга в виде таблицы с указанием: общей суммы долга; дат платежей и сумм платежей в долларах США и в рублях со ссылкой на курс доллара США к рублю на даты платежей; выписки банка в подтверждение поступления денежных средств по платежным поручениям; паспорт сделки VO21010PS06070032/2275/0000/4/0; сведения об официальных курсах рубля к доллару США на даты платежей и на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения 27.10.2011 г.); доказательства не поступления платежей по договору (паспорту сделки) в период с 22.02.2007 г. (дата последнего платежного поручения № 138) по 30.09.2011 г. (дата подписания акта сверки задолженности); основания для уточнения суммы требования и документы в подтверждение его размера в сумме 4 684 000 долларов США при наличии акта сверки задолженности от 30.09.2011 г. с указанием долга, эквивалентного 2 650 000 долларов США; письменные пояснения об основаниях указания в акте сверки суммы задолженности 2 650 000 долларов США; остаток задолженности, подлежащей включению в реестр требований кредиторов должника по состоянию на дату введения процедуры наблюдения. Конкурсному управляющему было предложено представить выписки банка в подтверждение списания денежных средств в оплату сублицензионных платежей; паспорт сделки VO21010PS06070032/2275/0000/4/0; доказательства не осуществления платежей по договору (паспорту сделки) в период с 22.02.2007 г. по 30.09.2011 г.

Кредитором представлена соответствующая расчетная таблица, приложенная к уточненному заявлению о включении в реестр требований кредиторов (т. 3 л.д. 56). Согласно таблице, при расчете задолженности первоначальная сумма долга указана в размере 13 334 000 долларов США, что соответствует сумме вознаграждения, указанной в сублицензионном договоре № РД0007948 от 14.02.2006 г. в редакции дополнительного соглашения от 20.11.2006 г.

Должником были осуществлены следующие сублицензионные платежи:

1).Платежным поручением № 617 от 19.07.2006 г. в размере 50 000 000 руб., что по

курсу доллара США к рублю 27,0194, установленному Банком России на дату

платежа, составило 1 850 522,22 долларов США (т. 1 л.д. 65). Остаток

задолженности после данного платежа составил (13 334 000 - 1 850 522,22) =

11 483 477,78 долларов США.

2).Платежным поручением № 998 от 16.11.2006 г. в размере 85 825 695,10 руб., что

по курсу доллара США к рублю 26,6548, установленному Банком России на дату

платежа, составило 3 219 896,42 долларов США (т. 1 л.д. 66). Остаток

задолженности после данного платежа составил (11 483 477,78 - 3 219 896,42) =

8 263 581,36 долларов США.

3).Платежным поручением № 1097 от 12.12.2006 г. в размере 15 241 656,73 руб., что

по курсу доллара США к рублю 26,2972, установленному Банком России на дату

платежа, составило 579 592,40 долларов США (т. 1 л.д. 67). Остаток задолженности

после данного платежа составил (8 263 581,36 - 579 592,40) = 7 683 988,96 долларов

США.

4).Платежным поручением № 138 от 21.02.2007 г. в размере 78 589 200,00 руб., что

по курсу доллара США к рублю 26,1964, установленному Банком России на дату

платежа, составило 3 000 000,00 долларов США (т. 1 л.д. 68). Остаток

задолженности после данного платежа составил (7 683 988,96 - 3 000 000,00) =

4 683 988,96 долларов США.

Всего было уплачено должником сублицензионное вознаграждение в сумме 8 650 011,04 долларов США.

Указанная сумма задолженности предъявлена кредитом BARNSTON ENTERPRISES LIMITED к включению в реестр требований кредиторов должника ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ".

Как пояснил в судебном заседании кредитор BARNSTON ENTERPRISES LIMITED, указание в акте сверки задолженности от 30.09.2011 г. (т. 1 л.д. 69) суммы задолженности в размере 2 650 000,00 долларов США является ошибочным и первичными документами не подтверждается. Кредитором представлены банковские выписки, согласно которым в период с 22.02.2007 г. (следующая дата после последнего платежного поручения № 138 от 21.02.2007 г.) по 30.09.2011 г. (дата подписания акта сверки задолженности) сублицензионные платежи по сублицензионному договору № РД0007948 от 14.02.2006 г. кредитору от должника не поступали. Конкурсным управляющим также не представлено доказательств уплаты должником ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" сублицензионного вознаграждения в указанный период.

Согласно пункту 6.2. сублицензионного договора № РД0007948 от 14.02.2006 г., сублицензиат обязан уплатить сублицензиару сублицензионное вознаграждение в валюте РФ (рубли) по курсу, установленному ЦБ РФ на день осуществления платежа, в размере, эквивалентном 11 300 000,00 долларов США (т. 1 л.д. 47). С учетом выплаченной суммы вознаграждения задолженность по сублицензионному договору № РД0007948 от 14.02.2006 г. (без учета дополнительного соглашения от 20.11.2006 г.) составила бы (11 300 000,00 - 8 650 011,04) = 2 649 988,96 долларов США.

Таки образом, суд приходит к выводу, что в акте сверки задолженности от 30.09.2011 г. сумма задолженности в размере 2 650 000,00 долларов США указана без учета размера вознаграждения, установленного дополнительным соглашением от 20.11.2006 г. к сублицензионному договору. Разница в 11,04 долларов США при этом значения не имеет, поскольку указанная в акте сверки сумма задолженности могла быть округлена.

Следовательно, документально подтвержденной суммой задолженности ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" перед BARNSTON ENTERPRISES LIMITED по выплате сублицензионного вознаграждения является сумма в размере 4 683 988,96 долларов США. Доводы конкурсного кредитор ОАО "Акционерный Банк "РОССИЯ" о том, что

задолженность составляет 2 650 000,00 долларов США, в ходе рассмотрения заявления кредитора не нашли своего подтверждения.

Вместе с тем, при определении суммы в рублях, подлежащей включению в реестр требований кредиторов должника, кредитором BARNSTON ENTERPRISES LIMITED нарушены положения п. 1 ст. 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которой состав и размер денежных обязательств, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком РФ на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства. В данном случае сумма задолженности в рублях подлежит установлению на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения, то есть на 27.10.2011 г. С учетом курса доллара США к рублю 30,5732, установленному Банком России на указанную дату, размер задолженности в рублях составляет (4 683 988,96 * 30,5732) = 143 204 531,27 руб.

Определение кредитором размера задолженности в размере 150 402 885,51 руб. по состоянию на 01.10.2011 г. по установленному Банком России курсу доллара США 32,1100 является неправомерным. В судебном заседании представитель кредитора не смог привести правовые основания расчета суммы задолженности в рублях по состоянию на 01.10.2011 г.

Статья 134 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает очередность удовлетворения требований кредиторов. Данное требование в полном объеме подлежит включению в реестр требований кредиторов должника третьей очереди в качестве основного долга.

Требование надлежащим образом подтверждено представленными доказательствами, проанализированными судом, не оспаривается конкурсным управляющем в установленном судом размере, возражения конкурсного кредитора судом отклонены.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 4, 32, 42, 71, 134-137, 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ст.ст. 65, 71, 75, 156, 170, 184-185, 188, 223 АПК РФ, суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Признать требование Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED ("БАРНСТОН ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД", Кипр) к должнику ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" обоснованным частично.

Включить в реестр требований кредиторов должника требование Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED ("БАРНСТОН ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД", Кипр): в третью очередь в размере 143 204 531 руб. 27 коп. – основной долг.

В остальной части в удовлетворении заявления отказать.

Определение может быть обжаловано в десятидневный срок в арбитражный суд апелляционной инстанции (Девятый арбитражный апелляционный суд).

Судья:

С.И. Назарец

4 5265483