Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев заявление АО «Флейнер-Сити», фирма «Экшна Иншаат Ве Санайи Аноним Ширкети» об утверждении мирового соглашения по делу № А40-93623/16-126-809

по иску АО «Флейнер-Сити»

к ответчику: фирма «Экшна Иншаат Ве Санайи Аноним Ширкети» (Турция) в лице Представительства фирмы «Экшна Иншаат Ве Санайи Аноним Ширкети» (Турция)

3-и лица: ЗАО «Аква-Сити палас», ООО «Управляющая компания «СИТИ»

о взыскании 708 896 722 руб. 47 коп.

В соответствии со ст. 63 АПК РФ суд проверил полномочия лиц, явившихся в заседание.

В судебное заседание явились:

от истца: ФИО1, доверенность от 31.12.2021.

от ответчика: ФИО2,, доверенность от 04.11.2021.

УСТАНОВИЛ:

ЗАО «Флейнер-Сити» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ответчику фирма «Экшна Иншаат Ве Санайи Аноним Ширкети» (Турция) в лице Представительства фирмы «Экшна Иншаат Ве Санайи Аноним Ширкети» (Турция), 3-и лица: ЗАО «Аква-Сити палас», ООО «Управляющая компания «СИТИ» о взыскании 708 896 722 руб. 47 коп.

Определением от 28 ноября 2019 г. прекращено производство по делу, в связи с утверждением судом мирового соглашения, заключенного сторонами 03.10.2019 г.

21.12.2021 г. в Арбитражный суд города Москвы от сторон поступило ходатайство об утверждении мирового соглашения от 20.12.2021 г. в новой редакции:

Акционерное общество «Флэйнер-Сити» (ранее ЗАО «Флэйнер-Сити»),

зарегистрированное Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 46 по г.Москве 10.03.2005 за ОГРН <***>, ИНН/КПП <***>/773001001, место нахождения: 123112, <...>, этаж 2, пом. I, комната 35, именуемое в дальнейшем «Истец», в лице ФИО1, действующего на основании Доверенности №35 от 31.12.2020 года, с одной стороны, и

Фирма «Энка Иншаат Be Санайи Аноним Ширкети» (Турция), зарегистрированная Стамбульской Торговой Палатой в Турецкой Республике, регистрационный номер 68194, дата начала деятельности: 20 февраля 1958 года, адрес юридического лица: БАЛМУМДЖУ МАХАЛЛЕСИ,ЗИНДЖИРЛИКУЙУ ЙОЛУ, Д. 10, БЕШИКТАШ, Г. СТАМБУЛ, ТУРЦИЯ, 34349, действующая через надлежащим образом, созданное и аккредитованное на территории Российской Федерации Представительство Фирмы «Энка Иншаат Be Санайи Аноним Ширкети» (Турция) г. Москва, запись об аккредитации (НЗА) №20150001620 от 17.12.2015г., ИНН <***>, КПП 773851001, адрес (место нахождения): 123112, <...>, именуемое в дальнейшем «Ответчик», в лице ФИО2, действующего на основании Доверенности №30433 от 04.11.2021г., апостиль №72176 от04.11.2021г., с другой стороны, при совместном упоминании далее по тексту именуемые -«Стороны», а по отдельности - «Сторона»,

в целях изменения ранее заключенного сторонами Мирового соглашения от 03 октября 2019 года, утвержденного Определением Арбитражного суда города Москвы от 28 ноября 2019 года по делу №А40-93623/2016Стороны заключили настоящее мировое соглашение (далее -«Мировое соглашение») о нижеследующем:

1.Настоящее Мировое соглашение заключается Сторонами в соответствии с ч.4 ст.49, ст.ст. 138-142 АПК РФ, п.23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 июля 2014 года №50 «О примирении сторон в арбитражном процессе» в целях полного и всестороннего урегулирования спора, рассматриваемого в рамках Арбитражного дела и связанного с наличием недостатков Объекта, взаимного подтверждения обстоятельств, связанных с исполнением Договора, а также определения взаимных прав и обязанностей в связи с состоянием Объекта в дальнейшем, а также изменения ранее заключенного Мирового соглашения от 03 октября 2019 года по делу №А40-93623/2016.

2.Стороны констатируют, что:

(а) между ними был заключен Договор генерального подряда № 2006/147/PLOT4-01 от 06 февраля 2006 года и Дополнительные соглашения №№1-20 к нему («Договор») на проектирование и строительство Многофункционального Административного Комплекса с гостиницей и апартаментами на участке 4 ММДЦ «Москва-Сити» («Объект»), на основании Договора Ответчиком как Генеральным подрядчиком был выполнен комплекс соответствующих работ, Объект передан Истцу как Инвестору 31 октября 2011 года. Официальный адрес Объекта: <...>;

(б) в период с декабря 2015 по март 2016 на Объекте Истцом были выявлены недостатки, указанные в Рекламационных актах от 10 марта 2016 года, от 17 марта 2016 года (три акта) и от 06 апреля 2016 года, допущенные, по мнению Истца, при строительстве Объекта по Договору, копии которых представлены Истцом в материалы Арбитражного дела (далее, «Рекламационные акты»);

(в) считая, что Объект имеет недостатки, указанные в Рекламационных актах, Истец обратился в Арбитражный суд города Москвы с Исковым заявлением о взыскании с Ответчика в пользу Истца 708.896.722,47 рублей, а также о возмещении расходов по уплате государственной пошлины по иску в размере 200.000,00 рублей (на основании данного Искового заявления было возбуждено дело №А40-93623/2016 (далее - «Арбитражное дело»). По мнению Истца, указанный размер исковых требований представляет собой затраты, которые в будущем Истец предположительно понесет на устранение недостатков, о наличии которых Истец указывает в Исковом заявлении, полагая, что у Ответчика как генерального подрядчика в соответствии с Договором существуют обязательства по устранению указанных недостатков;

(г) в августе-декабре 2016 года компетентными представителями Сторон было проведено совместное обследование Объекта, по результатам которого ими был составлен перечень наиболее критичных недостатков, зафиксированных в «Сводном перечне подлежащих устранению Генеральным подрядчиком недостатков», являющемся Приложением №1 к Мировому соглашению от 10 февраля 2017 года. Указанный Сводный перечень представлял собой конкретный список недостатков (дефектов) ранее выполненных Ответчиком по Договору работ, с указанием их описания, методики устранения, количества, ассортимента и стоимости необходимого оборудования и материалов, а также согласованных Сторонами сроков окончания выполнения работ по устранению соответствующего вида недостатков;

(д) Ответчик не признал своих обязательств по устранению всех указанных в
Рекламационных актах недостатков, за исключением специального оговоренных случаев, перечисленных в указанном выше Сводном перечне подлежащих устранению Генеральным подрядчиком недостатков, Ответчик не признал размер заявленных Истцом требований, не согласился с произведенной Истцом оценкой затрат на устранение указанных в Рекламационных актах недостатков;

(е) для целей скорейшего устранения недостатков в согласованном Сторонами порядке и урегулирования спора, рассматриваемого в рамках Арбитражного дела, Сторонами было заключено Мировое соглашение от 10 февраля 2017 года (с Приложением №1 к нему в виде указанного выше «Сводного перечня подлежащих устранению Генеральным подрядчиком недостатков»), утвержденное Определением Арбитражного суда города Москвы от 28 февраля 2017 года (далее - «Мировое соглашение №1»);

(ж) по независящим от Сторон обстоятельствам Ответчик как Генеральный подрядчик не смог в указанные в «Сводном перечне подлежащих устранению Генеральным подрядчиком недостатков» сроки устранить ряд недостатков, при этом Истец не имел к Ответчику каких- либо претензий из-за нарушения указанных сроков, в связи с чем Сторонами было заключено Мировое соглашение от 27 июня 2018 года, утвержденное Определением Арбитражного суда города Москвы от 22 октября 2018 года (далее - «Мировое соглашение №2»);

(з) по независящим от Сторон обстоятельствам Ответчик как Генеральный подрядчик не смог в указанные в «Сводном перечне подлежащих устранению Генеральным подрядчиком недостатков» сроки устранить ряд недостатков, при этом Истец не имел к Ответчику каких- либо претензий из-за нарушения указанных сроков, в связи с чем между Истцом и Ответчиком было заключено в новой редакции Мировое соглашение от 03 октября 2019 года, утвержденное Определением Арбитражного суда города Москвы от 28 ноября 2019 года (далее - «Мировое соглашение №3»);

(и) для целей заключения и исполнения настоящего Мирового соглашения Сторонами был составлен в новой редакции «Сводный перечень подлежащих устранению Генеральным подрядчиком недостатков», являющийся Приложением №1 к настоящему Мировому соглашению (далее - «Сводный перечень №4»), в котором Стороны установили новые окончательные сроки выполнения Ответчиком ряда работ по устранению недостатков (дефектов), не устраненных в полном объеме согласно условиям Мирового соглашения №3, с указанием в случае необходимости описания недостатков (дефектов), методики (способа) устранения, количества ассортимента и стоимости необходимого оборудования и материалов, результатов проведенных работ по устранению недостатков (дефектов);

(к) лицо (лица), подписывающее (подписывающие) от имени Сторон настоящее Мировое соглашение, имеет (имеют) все необходимые для этого полномочия, и им (ими) получены все необходимые для этого согласования, разрешения и решения со стороны уполномоченных органов управления соответствующей Стороны и (или) иных лиц, согласие (разрешение) которого обязательно в силу требований применимого законодательства или документов соответствующей Стороны.

(л) Настоящим Ответчик подтверждает и заверяет Истца о следующих обстоятельствах, имеющих значение для заключения настоящего Мирового соглашения, исполнения условий настоящего Мирового соглашения или прекращение настоящего Мирового соглашения:

• Сам Ответчик является членом саморегулируемой организации (участие в которых требуется в соответствии с действующим законодательством), а также имеет все другие необходимые разрешительные документы, которые требуются в соответствии с законодательством РФ для выполнения Работ.

• На дату подписания Сторонами настоящего Мирового соглашения Ответчиком получены в полном объеме все исходные данные, необходимые для выполнения Работ по устранению недостатков (дефектов) согласно условиям Мирового соглашения. Ответчик также подтверждает, что на дату подписания настоящего Мирового соглашения проверил такие исходные данные и подтверждает, что предоставленных ему документов достаточно для выполнения всех обязательств Ответчика по Мировому соглашению.

(м) Стороны настоящего Мирового соглашения исходят из того, что Истец полагается на достоверность указанных в настоящем Мировом соглашении заверений и гарантий, предоставленных Ответчиком и имеющих существенное значение для заключения, исполнения и прекращения настоящего Мирового соглашения.

3. На момент составления настоящего Мирового соглашения Стороны признают недостатками Объекта, обязанность по устранению которых несет Ответчик, только те недостатки, которые указаны в Сводном перечне №4. При условии надлежащего выполнения Ответчиком условий Мирового соглашения по устранению недостатков, отраженных в Сводном перечне №4:

a)Истец не будет предъявлять к Ответчику претензии, связанные с недостатками, перечисленными в Рекламационных актах, представленном Истцом в материалы Арбитражного дела «Заключении специалиста по результатам составления локальной сметы на ремонтно-строительные работы на Объекте от «06» апреля 2016 года», а также любых иных аналогичных документах, составленных до даты подписания настоящего Мирового соглашения и в отношении обстоятельств имевших место до такой даты;

b)недостатки Объекта, отраженные в Рекламационных актах, представленном Истцом в материалы Арбитражного дела «Заключении специалиста по результатам составления локальной сметы на ремонтно-строительные работы на Объекте от «06» апреля 2016 года», а также любых иных аналогичных документах, составленных до даты подписания настоящего Мирового соглашения в отношении обстоятельств имевших место до такой даты, но не вошедших в Сводный перечень №4, не влекут и не будут влечь для Ответчика как Генерального подрядчика по Договору каких-либо юридически значимых последствий, в том числе, не будут являться основанием возникновения у Ответчика как Генерального подрядчика каких-либо обязательств перед Истцом и (или) третьими лицами в связи с состоянием Объекта.

Стороны особо оговорили, что содержащееся в настоящем пункте заверение Истца не распространяется на недостатки Объекта, которые могут возникнуть в будущем.

4. В целях полного урегулирования спора, рассматриваемого в рамках Арбитражного дела и исполнения своих обязательств по Договору, Ответчик, признавая обоснованность требований Истца в части, указанной в Сводном перечне №4, принимает на себя обязательство за свой счет выполнить соответствующие работы по полному надлежащему и своевременному устранению указанных в Сводном перечне №4 недостатков (далее, «Работы») в сроки, а также с использованием материалов, оборудования и технологий (методик), указанных для соответствующего вида недостатков в Сводном перечне №4. Описание Работ (состав и вид) подлежащих выполнению в целях устранения недостатков, а также стоимость Работ, приведены в Сводном перечне №4. Работы выполняются за счет Ответчика с использованием оборудования, материалов, деталей, конструкций Ответчика, соответствующих всем действующим нормам и требованиям безопасности на территории Российской Федерации. Для целей настоящего Мирового соглашения под качеством Работ понимается их полное соответствие согласованной Сторонами рабочей документации, строительным нормам и требованиям применимого законодательства, принятым/согласованным Ответчиком указаниям Истца, соответствие результата Работ своему целевому назначению и полная пригодность для использования и эксплуатации результата Работ, в том числе для обычного использования результатов Работ такого рода.

Во избежание разногласий Стороны особо оговорили, что в случае необходимости применения дополнительных методов или технологий для устранения самого замечания (недостатка), такие дополнительные технологии и методы должны быть применены силами Ответчика и считаются включенными в общую цену устранения недостатка, согласованную Сторонами в Сводном перечне №4, вне зависимости от реальных затрат Ответчика на такие Работы.

Истец рассматривает указанный в настоящем пункте порядок устранения недостатков как надлежащий и в случае исполнения Ответчиком указанного в настоящем пункте Мирового соглашения обязательств, у Истца будут отсутствовать фактические основания для предъявления каких-либо претензий к Ответчику в части порядка, качества и сроков устранения указанных недостатков.

5. Сроки выполнения Работ в рамках настоящего Мирового соглашения по каждому виду Работ установлены в Сводном перечне №4. Предельный срок устранения всех недостатков, указанных в Сводном перечне №4, устанавливается не позднее 31 декабря 2022 года (общий предельный срок) включительно.

Если Ответчик нарушает сроки выполнения любого из видов Работ, указанные в Сводном перечне №4, Стороны фиксируют данные факты соответствующим Актом о нарушении этих сроков, подписанным обеими Сторонами. О составлении такого Акта Истец обязан письменно уведомить Ответчика (с указанием места, даты и времени составления такого Акта), при том, что такое уведомление должно состояться не позднее чем за 2 (Два) рабочих дня до даты составления указанного Акта.

Надлежащим уведомлением считается поступление в указанный в абзаце выше срок ценного письма с описью вложения по следующим адресам Ответчика: 123112, <...>, Блок С, этаж 58.

При отказе Ответчика от подписания данного Акта или неявки уполномоченного представителя Ответчика для составления акта в нем делается отметка, и Акт подписывается Истцом в одностороннем порядке.

6. Работы, подлежащие закрытию (результат которых будет скрыт при последующем ведении Работ по устранению недостатков), а равно Работы, требующие проведения промежуточных испытаний, в обязательном порядке подлежат приемке со стороны Истца.

Ответчик в письменной форме по адресам, указанным ниже, уведомляет Истца о
необходимости проведения промежуточной приемки выполненных Работ, подлежащих
закрытию, а равно приемки Работ, требующих проведения промежуточных испытаний, но не позднее, чем за 3 (три) рабочих дня до начала проведения такой приемки. Если
уполномоченный представитель Истца не явится к указанному сроку проведения
промежуточной приемки, Ответчик составляет односторонний акт и считает Работы
принятыми, при этом ответственность за качество выполненных Работ с Ответчика не
снимается. В указанном случае вскрытие результатов Работ по требованию Истца
производится за счет Истца. В случае отказа Ответчика от составления или подписания акта обнаруженных скрытых недостатков Истец составляет односторонний акт, который имеет юридическую силу и является основанием для предъявления претензий.

Результаты Работ по устранению недостатков Ответчик передает Истцу по Актам приема-передачи выполненных работ (по каждому виду устраняемого недостатка/соответствующему виду Работ), при этом Истец не вправе необоснованно уклоняться от подписания таких Актов. Ответчик в письменной форме уведомляет представителя Истца о необходимости проведения приемки результатов Работ по устранениюнедостатков (по каждому виду устраняемого недостатка) не позднее, чем за 3 (Три) рабочих дня до начала проведения сдачи Работ и, если применимо, приемо-сдаточных испытаний. С уведомлением о проведении приемки результатов Работ по устранению недостатков в обязательном порядке направляется Акт приема-передачи выполненных работ (по каждому виду устраняемого недостатка) и, если применимо, комплект исполнительной документации в отношении работ по устранению соответствующего вида недостатка из числа зафиксированных в Сводном перечне №4.

Несоблюдение Ответчиком предусмотренного настоящим пунктом Мирового соглашения порядка уведомления Истца о порядке приемки работ со стороны Истца влечет автоматическое признание Сторонами составленного Ответчиком одностороннего акта, указанного в настоящем пункте Мирового соглашения, недействительным, и выполненные Ответчиком работы не считаются в этом случае принятыми Истцом.

Срок для рассмотрения и подписания Истцом указанных Актов составляет 10 (Десять) рабочих дней с момента фактического предъявления Ответчиком результата выполненных Работ по устранению недостатков. Датой получения Актов и исполнительной документации от Ответчика является дата поступления Актов (ценным письмом с описью вложения) по адресу Истца: 123112, <...>, этаж 2, пом.1, комната 35.

В случае не согласия Истца с фактом выполнения Работ по устранению недостатков, либо с объемом и/или качеством таких Работ, а также наличия у Истца иных замечаний или возражений касательно выполненных Ответчиком Работ, он обязан направить в указанный срок письменный мотивированный отказ от подписания Акта приема-передачи выполненных работ, в противном случае Работы будут считаться выполненными в надлежащем качестве и принятыми Истцом в день получения им такого Акта. Если сторонами не будет согласовано иное, Ответчик обязуется устранить недостатки/дефекты, указанные в мотивированном отказе, в течение 10 (Десяти) рабочих дней с момента получения мотивированного отказа. Датой получения мотивированного отказа будет являться дата поступления цепного письма с описью вложения по адресу Ответчика: 123112, <...>, Блок С, этаж 58.

В случае направления Истцом в указанный срок письменного мотивированного отказа от подписания Акта приема-передачи выполненных работ Стороны должны совместно определить перечень ненадлежащим образом выполненных Работ по устранению недостатков (дефектов) и согласовать разумный срок их окончательного устранения и доработки. При этом в любом случае срок, подлежащий согласованию Сторонами, по окончательному устранению и доработки, не должен превышать предельный срок устранения всех недостатков, предусмотренный п.5 настоящего Мирового соглашения (не позднее 31 декабря 2022года включительно).

6.1. Настоящим Стороны пришли к соглашению о том, что все ранее направленные Ответчиком односторонние акты выполненных Работ до даты заключения Сторонами настоящего Мирового соглашения в отношении устранения любых недостатков (дефектов) не имеют юридической силы и не являются основаниями для того, чтобы считать Работы по устранению недостатков (дефектов) выполненными надлежащим образом со стороны Ответчика. Кроме того, любые упоминания и ссылки Ответчика на ранее выполненные Работы по устранению любых недостатков (дефектов) до даты заключения Сторонами настоящего Мирового соглашения в отношении ранее согласованных Сторонами недостатков (дефектов) также не имеют юридической силы и не являются основаниями для того, чтобы считать Работы по устранению недостатков (дефектов) выполненными надлежащим образом со стороны Ответчика.

7. По завершении выполнения Ответчиком всего объема Работ по устранению всех недостатков, указанных в Сводном перечне №4, и при отсутствии у Истца замечаний к результатам выполненных Работ по устранению недостатков Стороны подписывают итоговый Окончательный Акт приема-передачи выполненных работ.

Срок для рассмотрения и подписания Истцом Окончательного Акта приема-передачи выполненных работ либо направления мотивированного отказа от подписания составляет 7 (Семь) рабочих дней с момента его получения от Ответчика. Датой получения Окончательного Акта приема-передачи от Ответчика является дата поступления Актов (ценным письмом с описью вложения) по адресу Истца: 123112, <...>, этаж 2, пом.1, комната 35.

Работы считаются выполненными Ответчиком, а обязательства по настоящему Мировому соглашению исполненными надлежащим образом и в полном объеме с момента подписания Сторонами Окончательного Акта приема-передачи выполненных работ, без замечаний, возражений и претензий, либо с момента оплаты в полном размере Отступного, в соответствии с п.8 настоящего Мирового соглашения.

Подписанный сторонами Окончательный Акт приема-передачи выполненных работ будет являться подтверждением прекращения обязательств по устранению недостатков, указанных в Сводном перечне №4 и надлежащего исполнения Сторонами настоящего Мирового соглашения.

В случае необоснованного уклонения Истца от итоговой приемки выполненных Работ, выраженного в отсутствии мотивированных возражений в подписании Окончательного Акта приема-передачи выполненных работ, направленных в адрес Ответчика в течение 7 (Семь) рабочих дней с даты получения от Ответчика такого Акта, Работы будут считаться переданными Истцу с даты получения Истцом подписанного со стороны Ответчика Окончательного Акта приема-передачи выполненных работ.

Окончательный Акт приема-передачи работ подписывается Сторонами после полного выполнения всех видов Работ, указанных в Сводном перечне №4, и подписания сторонами Актов приема-передачи выполненных работ по каждому виду Работ, указанных в Сводном перечне №4, без замечаний.

При этом направление Истцом в указанный срок письменного мотивированного отказа от подписания Окончательного Акта приема-передачи выполненных работ будет считаться фактом ненадлежащего выполнения Ответчиком условий Мирового соглашения по выполнению Работ по устранению недостатков (дефектов) в части сроков устранения недостатков (дефектов) и/или качества Работ.

8. В случае нарушения Ответчиком Общего предельного срока выполнения Работ, установленного п.5 настоящего Мирового соглашения, либо если недостатки результатов Работ, указанные Истцом в письменных возражениях к Акту приема-передачи работ, не устранены в течение срока установленного Сторонами для их устранения для каждого случая (по любым письменным возражениям Истца), а равно в случае наличия у Сторон разногласий по объему и (или) качеству выполненных Работ, Истец вправе обратиться в Арбитражный суд города Москвы за выдачей исполнительного листа о взыскании с Ответчика в пользу Истца единовременно и в полном объеме денежных средств в размере (определяемом в соответствии с настоящим пунктом) общей стоимости невыполненных Работ и материалов, необходимых для фактического устранения неустраненных недостатков (дефектов) и иных несоответствий в фактически выполненных Ответчиком Работах и фактически использованных материалов по устранению недостатков, указанных в Сводном перечне №4.

Общая стоимость невыполненных Работ и материалов, необходимых для фактического устранения неустраненных недостатков (дефектов) и иных несоответствий в фактически выполненных Ответчиком Работах и фактически использованных материалов (далее «Отступное»), определяется в пределах видов Работ и их стоимости, установленной для каждого вида Работ в Сводном перечне №4, на основании соответствующего письменного заключения профессионального консультанта (оценщика) организации (компании). При этом общий предельный размер Отступного, определенный выбранным в соответствии с настоящим пунктом консультантом (оценщиком), в любом случае не может превышать 67 744 004,93 (Шестьдесят семь миллионов семьсот сорок четыре тысячи четыре) руб. 93 коп., включая налог на добавленную стоимость. Выбор консультанта (оценщика) организации (компании) из перечня, указанного в настоящем пункте, остается на усмотрение Истца. Вся корреспонденция, заключаемые договоры (соглашения), отчеты и заключения должны в обязательном порядке направляться, Истцу, Ответчику и консультанту (оценщику) для взаимного согласования их условий. Под консультантом (оценщиком) понимаются консультанты (оценщики) из числа следующих организаций (компаний) «Большой четверки» :

1.PwC (PricewaterhouseCoopers) (юридическое лицо, осуществляющее в установленном порядке на территории Российской Федерации оценочную деятельность под таким товарным знаком/знаком обслуживания/фирменным наименованием);

2.EY (Ernst&Young) (юридическое лицо, осуществляющее в установленном порядке на территории Российской Федерации оценочную деятельность под таким товарным знаком/знаком обслуживания/фирменным наименованием);

3.KPMG (юридическое лицо, осуществляющее в установленном порядке на территории Российской Федерации оценочную деятельность под таким товарным знаком/знаком обслуживания/фирменным наименованием);

4.Deloitte (юридическое лицо, осуществляющее в установленном порядке на территории Российской Федерации оценочную деятельность под таким товарным знаком/знаком обслуживания/фирменным наименованием).

Расходы на проведение оценки (экспертизы) размера Отступного, выраженные в стоимости услуг выбранного Истцом консультанта (оценщика) лежат на Ответчике, для чего Стороны и выбранный консультант (оценщик) заключат трехсторонний договор на оказание услуг (выполнение работ) по проведению оценки (экспертизы) размера Отступного.

В случае если все организации (компании) из перечня, указанного в настоящем пункте Мирового соглашения, откажутся от проведения соответствующей оценки (экспертизы) размера Отступного на условиях, предусмотренных настоящим пунктом Мирового соглашения (под отказом от проведения оценки (экспертизы) размера стоимости Отступного Стороны понимают письменный отказ указанных организаций (компаний) от возможности оказания услуг (выполнения работ) по проведению оценки (экспертизы) размера Отступного), Истец вправе привлечь для выполнения невыполненных Ответчиком Работ по фактическому устранению недостатков (дефектов) и иных несоответствий в фактически выполненных Ответчиком Работах и фактически использованных Ответчиком материалов третьих лиц. В случае если Ответчик откажется либо иным образом уклонится от подписания трехстороннего договора на оказание услуг (выполнение работ) по проведению оценки (экспертизы) размера стоимости Отступного, Истец вправе самостоятельно и без участия Ответчика заключить договор на оказание услуг (выполнение работ) по проведению оценки (экспертизы) размера стоимости Отступного с любой организацией (компанией) из перечня, указанного в настоящем пункте Мирового соглашения, либо привлечь для выполнения невыполненных Ответчиком Работ по фактическому устранению недостатков (дефектов) и иных несоответствий в фактически выполненных Ответчиком Работах и фактически использованных Ответчиком материалов третьих лиц.

В случае привлечения Истцом третьих лиц для устранения неустраненных недостатков (дефектов), указанных в Сводном перечне №4, сумма Отступного определяется в пределах видов Работ и их стоимости, установленной для каждого вида Работ в Сводном перечне №4, и рассчитывается на основании коммерческих предложений каждого из указанных третьих лиц о рыночной стоимости работ, необходимых для фактического устранения неустраненных недостатков (дефектов) и иных несоответствий в фактически выполненных Ответчиком Работах и фактически использованных материалов по устранению недостатков, указанных в Сводном перечне №4. При этом для целей расчета размера Отступного под итоговой рыночной стоимостью указанных работ Стороны договорились понимать такую стоимость, которая находится в пределах средней стоимости представленных Истцом 3 (трех) коммерческих предложений от разных подрядчиков (третьих лиц), обладающих соответствующим опытом, на выполнение работ, требуемых для устранения недостатков, указанных в Сводном перечне №4. Под наличием соответствующего опыта у подрядчика Стороны признают факт выполнения им аналогичных видов работ. При этом общий предельный размер Отступного, определенный на основании коммерческих предложений указанных третьих лиц указанным выше способом, в любом случае не может превышать 67 744 004,93 (Шестьдесят семь миллионов семьсот сорок четыре тысячи четыре) руб. 93 коп., включая налог на добавленную стоимость.

8.1. Вне зависимости от условий настоящего Мирового соглашения Истец вправе
направить Ответчику письменное уведомление о добровольном перечислении (далее
«Уведомление») Ответчиком на расчетный счет Истца суммы Отступного - стоимости работ и материалов, необходимых для фактического устранения недостатков (дефектов) и иных несоответствий в фактически выполненных Ответчиком Работах и фактически использованных материалов по устранению недостатков, указанных в Сводном перечне №4, определенной на основании соответствующего письменного заключения консультанта (оценщика) или на основании итоговой рыночной стоимости, определенной предусмотренным последним абзацем пункта 8 Мирового соглашения способом.

Надлежащим уведомлением Ответчика является поступление ценного письма с описью вложения по следующему адресу Ответчика: 123112, <...>, Блок С, офис 58.

В Уведомлении Истец указывает объем и вид Работ (как они зафиксированы в Сводном перечне №4), на выполнение/устранение недостатков, которые ненадлежащим образом устранены Ответчиком; в Уведомлении Истец указывает реквизиты расчетного счета Истца, на который необходимо будет перечислить денежные средства.

8.2. Факт добровольной оплаты Ответчиком Отступного, определенного на основании соответствующего письменного заключения консультанта (оценщика) или на основании рыночной стоимости, определенной третьими лицами (подрядчиками) согласно условиям пункта 8 Мирового соглашения, будет являться подтверждением надлежащего исполнения Ответчиком своих обязательств по устранению соответствующих недостатков, указанных в Сводном перечне №4 (надлежащему исполнению Мирового соглашения). Кроме того, после осуществления оплаты Ответчиком в полном размере суммы Отступного, определенного на основании соответствующего письменного заключения консультанта (аудитора) или на основании итоговой рыночной стоимости, определенной предусмотренным последним абзацем пункта 8 Мирового соглашения способом, Истец не будет иметь право требовать от Ответчика указанной в Сводном перечне №4 оплаты стоимости таких Работ, а соответствующие Работы, указанные в Сводном перечне №4, будут считаться надлежащим образом выполненными, а обязательства Ответчика по устранению соответствующих недостатков будут являться прекращенными в связи с их надлежащим исполнением.

8.3.В случае если Ответчик в течение 7 (Семи) рабочих дней с даты получения Уведомления не осуществил выплату Отступного в полном размере, или если Стороны не согласовали иной срок для оплаты, Истец вправе обратиться в Арбитражный суд города Москвы за выдачей исполнительного листа о взыскании с Ответчика в пользу Истца единовременно и в полном размере суммы Отступного, определенного на основании соответствующего письменного заключения консультанта или на основании рыночной стоимости, определенной третьими лицами (подрядчиками) согласно условиям пункта 8 Мирового соглашения, либо в размере разницы оплаченной Ответчиком денежной суммы от суммы Отступного, но в любом случае только в пределах общей стоимости Работ и материалов, необходимых для фактического устранения недостатков (дефектов) и иных несоответствий в фактически выполненных Ответчиком Работах и фактически использованных материалов по устранению недостатков, указанных в Сводном перечне №4, в пределах сумм определенных для каждого вида Работ по полному надлежащему и своевременному устранению указанных в Сводном перечне №4 недостатков. При этом общий предельный размер Отступного, определенный на основании коммерческих предложений указанных третьих лиц указанным выше способом, в любом случае не может превышать 67 744 004,93 (Шестьдесят семь миллионов семьсот сорок четыре тысячи четыре) руб. 93 коп., включая налог на добавленную стоимость.

8.4.В случае взыскания с Ответчика в пользу Истца денежных средств в размере большем, чем это предусмотрено п. 8. настоящим Мировым соглашением, Истец в течение 5 (рабочих) дней с момента получения соответствующего письменного требования Ответчика, обязуется вернуть Ответчику всю сумму излишне взысканных денежных средств, подлежащей возврату Ответчику.

8.5. В том случае, если в течение 12 месяцев с момента наступления просрочки окончания выполнения Ответчиком предельного срока устранения недостатков, указанного в Мировом соглашении, Истец не воспользуется своим правом на обращение в Арбитражный суд города Москвы за выдачей исполнительного листа в порядке, предусмотренном условиями настоящего Мирового соглашения, обязательство Ответчика по оплате стоимости работ считаться прекращенным, а Работы по устранению соответствующих недостатков - выполненными в полном объеме.

9. Любые изменения и/или дополнения к настоящему Мировому соглашению должны быть выполнены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями Сторон при наличии у них полномочий на подписание любых изменений и/или дополнений к настоящему Мировому соглашению. После подписания уполномоченными представителями Сторон любых изменений и/или дополнений к настоящему Мировому соглашению до утверждения судом таких изменений и/или дополнений к настоящему Мировому соглашению односторонний отказ от утверждения судом таких изменений и/или дополнений к настоящему Мировому соглашению считается недобросовестным действием соответствующей стороны. В случае такого недобросовестного действия, сторона несёт гражданскую ответственность, в том числе, но не ограничиваясь, возмещением убытков, которые были причинены недобросовестными действиями.

10. Вне зависимости от положений иных статей Мирового соглашения, датой получения стороной уведомлений, сообщений, извещений актов, иной корреспонденции, направляемой в рамках Мирового соглашения, признается наиболее ранняя из двух дат поступления ценных писем с описью вложения, направленных по соответствующим адресам каждой из Сторон, в отделения федеральной почтовой связи для вручения адресату. Для целей настоящего пункта дата поступления корреспонденции в отделение почтовой связи определяется согласно данным, содержащимся в единой системе учета и контроля почтовых отправлений на официальном сайте организации федеральной почтовой связи. Для целей оперативного обмена информацией Стороны обязуются дополнительно направлять друг другу полные копии всех указанных выше документов по электронной почте на следующие адреса: klimenko@empire.ru(для Истца) и moscowheadoffice@enka.com (для Ответчика), а также с курьерской почтой/нарочным по адресам соответствующей Стороны, указанным в настоящем Мировом соглашении.

11. Принимая во внимание, что настоящее Мировое соглашение заключается в целях урегулирования ситуации, связанной с наличием недостатков Объекта, Истец подтверждает, что в случае исполнения Ответчиком обязательств по настоящему Мировому соглашению в предусмотренном им порядке у Истца будут отсутствовать какие-либо претензии (основания для возникновения претензий), связанные с недостатками, указанными в Сводном перечне №4, за исключением недостатков, возникших в течение гарантийного срока, предоставленного Ответчиком на выполненные Работы, указанные в Сводном перечне №4.

В случае надлежащего исполнения Ответчиком обязательств по настоящему Мировому соглашению, Истец также подтверждает отсутствие у Ответчика каких-либо неисполненных обязательств по Договору в части устранения недостатков, указанных в Сводном перечне №4 (или связанных с ними обязательств), за исключением гарантийных.

В период гарантийного срока, установленного в Сводном перечне №4 для определенных видов Работ, Ответчик обязуется устранять выявленные недостатки таких Работ, на которые распространяются гарантийные обязательства Ответчика в рамках настоящего Мирового соглашения, не позднее 15 (Пятнадцати) рабочих дней с даты получения соответствующего письменного уведомления Истца, если иной срок не будет дополнительно согласован Сторонами исходя из разумных требований к сроку выполнения соответствующих работ.

Настоящим Стороны пришли к соглашению о том, что Гарантийный срок на Работы (и их результаты), материалы, инженерные системы, оборудование и механизмы устанавливается в Сводном перечне №4, но в любом случае не менее 12 (двенадцати) календарных месяцев с даты подписания Сторонами Окончательного Акта приема-передачи выполненных Работ в полном объеме.

Во избежание каких-либо сомнений Стороны подтверждают, что настоящее Мировое соглашение не затрагивает прав и обязанностей Сторон, предусмотренных пунктом 15.3. Договора в отношении конструкции Объекта, а также связанных с ней и относящихся к ней элементов (абзац второй п. 15.3. Договора).

12.Стороны подтверждают, что условия о распределении судебных расходов по Арбитражному делу были определены в пунктах 12 и 13 Мирового соглашении от 10 февраля 2017 года и в Определении Арбитражного суда города Москвы по Арбитражному делу от 28 февраля 2017 года, такие условия являются обязательными для Сторон, при этом Ответчиком надлежащим образом исполнено обязательство по возмещению Истцу 50% от суммы уплаченной им государственной пошлины (п. 12 Мирового соглашения от 10 февраля 2017 года).

13.Стороны также пришли к соглашению, что все иные расходы по Арбитражному делу, возникшие после заключения Мирового соглашения от 10 февраля 2017 года, в том числе, по подготовке и заключению настоящего Мирового соглашения, каждая Сторона несет самостоятельно; такие расходы относятся на счет той стороны, которая их понесла.

14. Ответчик подтверждает, что ему известно о том, что в силу статьи 142 АПК РФ Мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и в сроки, которые предусмотрены этим соглашением. Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению по правилам раздела VII Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основании исполнительного листа, по ходатайству Истца на условиях, предусмотренных настоящим Мировым соглашением.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств в сроки, предусмотренные Сводным перечнем №4, Сторона несёт ответственность в соответствии с действующим законодательством.

15.Настоящее Мировое соглашение не нарушает права и законные интересы других лиц и не противоречит действующему законодательству Российской Федерации.

16.Настоящее Мировое соглашение вступает в силу с момента его утверждения (вынесения соответствующего определения) Арбитражным судом города Москвы и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств.

17.Принимая во внимание положения ч.1 ст. 139, абзаца шестого ч. 7 ст. 141 АПК РФ, Стороны подтверждают, что с момента вынесения Арбитражным судом города Москвы соответствующего определения об утверждении настоящего Мирового соглашения, Определение Арбитражного суда города Москвы от 28 ноября 2019 года об утверждении Мирового соглашения от 03 октября 2019 года не подлежит исполнению.

Настоящее Мировое соглашение составлено в 3-х экземплярах, по одному для каждой из Сторон и один экземпляр для Арбитражного суда города Москвы. Все экземпляры имеют одинаковую юридическую силу.

Стороны представили суду оригинал мирового соглашения, которое просили утвердить, производство по делу прекратить.

Последствия прекращения производства по делу в связи с заключением настоящего мирового соглашения, предусмотренные ст. ст. 138-142 АПК РФ, разъяснены и понятны.

Судом установлено, что мировое соглашение подписано уполномоченными лицами, содержание мирового соглашения соответствует пункту 2 ст. 140 АПК РФ. Данное соглашение не противоречит закону, не нарушает права других лиц, в связи с чем подлежит утверждению судом, производство по делу подлежит прекращению на основании ч. 2 ст. 150 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 49, 104, 138-142, ч. 2 ст. 150, 151, 184, 185 АПК РФ, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Ходатайство сторон об утверждении мирового соглашения удовлетворить.

Утвердить по делу № А40-93623/16-126-809 мировое соглашение, заключенное между АО «Флейнер-Сити» и фирма «Экшна Иншаат Ве Санайи Аноним Ширкети» (Турция) в лице Представительства фирмы «Экшна Иншаат Ве Санайи Аноним Ширкети» (Турция), в соответствии с условиями которого Стороны констатируют, что:

а) Истец не будет предъявлять к Ответчику претензии, связанные с недостатками, перечисленными в Рекламационных актах, представленном Истцом в материалы Арбитражного дела «Заключении специалиста по результатам составления локальной сметы на ремонтно-строительные работы на Объекте от «06» апреля 2016 года», а также любых иных аналогичных документах, составленных до даты подписания настоящего Мирового соглашения и в отношении обстоятельств имевших место до такой даты;

b) недостатки Объекта, отраженные в Рекламационных актах, представленном Истцом в материалы Арбитражного дела «Заключении специалиста по результатам составления локальной сметы на ремонтно-строительные работы на Объекте от «06» апреля 2016 года», а также любых иных аналогичных документах, составленных до даты подписания настоящего Мирового соглашения в отношении обстоятельств имевших место до такой даты, но не вошедших в Сводный перечень №4, не влекут и не будут влечь для Ответчика как Генерального подрядчика по Договору каких-либо юридически значимых последствий, в том числе, не будут являться основанием возникновения у Ответчика как Генерального подрядчика каких-либо обязательств перед Истцом и (или) третьими лицами в связи с состоянием Объекта.

1. PwC (PricewaterhouseCoopers) (юридическое лицо, осуществляющее в установленном порядке на территории Российской Федерации оценочную деятельность под таким товарным знаком/знаком обслуживания/фирменным наименованием);

2. EY (Ernst&Young) (юридическое лицо, осуществляющее в установленном порядке на территории Российской Федерации оценочную деятельность под таким товарным знаком/знаком обслуживания/фирменным наименованием);

3. KPMG (юридическое лицо, осуществляющее в установленном порядке на территории Российской Федерации оценочную деятельность под таким товарным знаком/знаком обслуживания/фирменным наименованием);

4. Deloitte (юридическое лицо, осуществляющее в установленном порядке на территории Российской Федерации оценочную деятельность под таким товарным знаком/знаком обслуживания/фирменным наименованием).

8.3. В случае если Ответчик в течение 7 (Семи) рабочих дней с даты получения Уведомления не осуществил выплату Отступного в полном размере, или если Стороны не согласовали иной срок для оплаты, Истец вправе обратиться в Арбитражный суд города Москвы за выдачей исполнительного листа о взыскании с Ответчика в пользу Истца единовременно и в полном размере суммы Отступного, определенного на основании соответствующего письменного заключения консультанта или на основании рыночной стоимости, определенной третьими лицами (подрядчиками) согласно условиям пункта 8 Мирового соглашения, либо в размере разницы оплаченной Ответчиком денежной суммы от суммы Отступного, но в любом случае только в пределах общей стоимости Работ и материалов, необходимых для фактического устранения недостатков (дефектов) и иных несоответствий в фактически выполненных Ответчиком Работах и фактически использованных материалов по устранению недостатков, указанных в Сводном перечне №4, в пределах сумм определенных для каждого вида Работ по полному надлежащему и своевременному устранению указанных в Сводном перечне №4 недостатков. При этом общий предельный размер Отступного, определенный на основании коммерческих предложений указанных третьих лиц указанным выше способом, в любом случае не может превышать 67 744 004,93 (Шестьдесят семь миллионов семьсот сорок четыре тысячи четыре) руб. 93 коп., включая налог на добавленную стоимость.

8.4. В случае взыскания с Ответчика в пользу Истца денежных средств в размере большем, чем это предусмотрено п. 8. настоящим Мировым соглашением, Истец в течение 5 (рабочих) дней с момента получения соответствующего письменного требования Ответчика, обязуется вернуть Ответчику всю сумму излишне взысканных денежных средств, подлежащей возврату Ответчику.

12. Стороны подтверждают, что условия о распределении судебных расходов по Арбитражному делу были определены в пунктах 12 и 13 Мирового соглашении от 10 февраля 2017 года и в Определении Арбитражного суда города Москвы по Арбитражному делу от 28 февраля 2017 года, такие условия являются обязательными для Сторон, при этом Ответчиком надлежащим образом исполнено обязательство по возмещению Истцу 50% от суммы уплаченной им государственной пошлины (п. 12 Мирового соглашения от 10 февраля 2017 года).

13. Стороны также пришли к соглашению, что все иные расходы по Арбитражному делу, возникшие после заключения Мирового соглашения от 10 февраля 2017 года, в том числе, по подготовке и заключению настоящего Мирового соглашения, каждая Сторона несет самостоятельно; такие расходы относятся на счет той стороны, которая их понесла.

Стороны подтверждают, что с момента вынесения Арбитражным судом города Москвы соответствующего определения об утверждении настоящего Мирового соглашения, Определение Арбитражного суда города Москвы от 28 ноября 2019 года об утверждении Мирового соглашения от 03 октября 2019 года не подлежит исполнению.

Производство по делу № А40-93623/16-126-809 прекратить.

Мировое соглашение, утвержденное определением Арбитражного суда города Москвы от 28 ноября 2019 года, считать утратившим силу и не подлежащим исполнению.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа в течение месяца с даты вынесения.

Судья

М.С. Новиков