Определение № А41-78014/16 от 18.01.2017 АС Московской области

Арбитражный суд Московской области

107053, ГСП 6, г. Москва, проспект Академика Сахарова, д.18

http://asmo.arbitr.ru/

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

о прекращении производства по делу

г. Москва

18 января 2017 года                                                                                                   Дело №А41-78014/16

Арбитражный суд Московской области в составе судьи Е.В. Кочергиной,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Н.И. Лукьяновой,

рассмотрел в судебном заседании дело по исковому заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "СПЕЦФУНДАМЕНТСТРОЙ" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью "СМК СПЕЦГЕОСТРОЙ" (ИНН 7701864450, ОГРН 1107746056296)

о взыскании 41 928 951 руб. 26 коп.

при участии в судебном заседании: согласно протоколу судебного заседания от 18 января 2017 года,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "СПЕЦФУНДАМЕНТСТРОЙ" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "СМК СПЕЦГЕОСТРОЙ" о взыскании задолженности по Договору субподряда № 01-03/2013 от 21.03.2013 года в размере 36 459 957 руб. 62 коп., а так же неустойку за просрочку оплаты выполненных работ в сумме 5 468 993 руб. 64 коп.

В ходе рассмотрения спора представители истца и ответчика представили суду на утверждение проект мирового соглашения от 11 января 2016 года, заключенное между Обществом с ограниченной ответственностью "СПЕЦФУНДАМЕНТСТРОЙ" и Обществом с ограниченной ответственностью "СМК СПЕЦГЕОСТРОЙ".

Суд определил приобщить данное мировое соглашение к материалам дела.

В связи с необходимостью предоставления представителем ответчика дополнительных документов в обосновании заявленного ходатайства об утверждении мирового соглашения, в судебном заседании 11 января 2017 года в соответствии со статьей 163 АПК РФ объявляется перерыв до 18 января 2017 года.

После объявленного судом в порядке предусмотренном статьей 163 АПК РФ перерыва, представитель ответчика ходатайствовал о приобщении к материалам дела дополнительных документов по делу. Представленные документы обозревались в предварительном судебном заседании, копии приобщены судом к материалам дела.

Судом проверены полномочия лиц, подписавших мировое соглашение.

Суд, в порядке части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), пункта 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.12.2006г. № 65 завершил предварительное судебное заседание и одновременно начал  судебное разбирательство по существу.

В судебном заседании 18 января 2017 года в соответствии со статьей 163 АПК РФ объявляется перерыв до 18 января 2017 года - 10 час. 45 мин.

После перерыва представители истца и ответчика в судебное заседание не явились, о месте и времени продолжения судебного заседания извещены путем размещения информации на официальном сайте Арбитражного суда Московской областив сети Интернет по адресу:www.asmo.arbitr.ru.

Спор рассмотрен в порядке, установленном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в отсутствие представителя истца и ответчика, извещенных надлежащим образом о времени и месте его рассмотрения.

В соответствии со статьей 142 АПК РФ мировое соглашение утверждается арбитражным судом, в производстве которого находится дело.

По результатам рассмотрения вопроса об утверждении мирового соглашения арбитражный суд выносит определение.

Определение об утверждении мирового соглашения подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в течение месяца со дня вынесения определения.

Представители истца и ответчика просили суд утвердить мировое соглашение от 11 января 2017 года, заключенное между Обществом с ограниченной ответственностью "СПЕЦФУНДАМЕНТСТРОЙ" и Обществом с ограниченной ответственностью "СМК СПЕЦГЕОСТРОЙ", в следующей редакции:

«МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ

город Москва, одиннадцатое января две тысячи семнадцатого года

       Общество с ограниченной ответственностью «СпецФундаментСтрой»  (ОГРН <***> ИНН / КПП <***>/ 504501001, 142800, <...>, корпус Главный, ком. 26А, 2-ой этаж) именуемое в дальнейшем Истец, в лице Генерального директора ФИО1, действующего на основании Устава, с одной стороны, и

       Общество с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажная компания «СПЕЦГЕОСТРОЙ» (ОГРН <***> ИНН / КПП <***> / 504001001, 140100, <...>), именуемое в дальнейшем Ответчик, в лице Генерального директора ФИО2, действующего на основании Устава, с другой стороны, при совместном упоминании именуемые в дальнейшем Стороны,

в порядке, предусмотренном ст. ст.  49, 139 141, 150, 151 Арбитражного процессуального кодекса РФ, 46, 47, 50 Федерального закона от 2 октября 2007г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве",

обсудив между собой предмет иска, по делу № А41-78014/2016 о взыскании суммы задолженности за выполненные строительно-монтажные работы по Договору № 01-03/2013 от 21.03.2013 г. в сумме 36 459 957 руб. 62 коп., и договорной неустойки в сумме 5 468 993 руб. 64 коп. пришли к выводу о возможности окончания рассмотрения данного спора миром и заключения между Сторонами мирового соглашения (далее – Соглашение) на следующих условиях:

1.Ответчик признает задолженность перед истом по Договору субподряда № 01-03/2013 от 21.03.2013 г. в сумме 36 459 957 руб. 62 коп., и договорной неустойки в сумме 5 468 993 руб. 64 коп.

2.В соответствии с настоящим Соглашением обязательства Ответчика по оплате основного  долга в сумме 36 459 957 руб. 62 коп., подлежит прекращению  в следующем порядке и в сроки:

2.1. на сумму 900 000,00 руб., посредством передачи истцу в течение 7 (семи) дней с момента утверждения настоящего мирового соглашения  следующего движимого имущества (предоставление взамен исполнения отступного):

Погрузчик фронтальный «АМКОДОР-333В» – 1 (одна) ед.                

2.2. на сумму 1 100 000,00 руб., посредством передачи истцу в течение 7 (семи) дней с момента утверждения настоящего мирового соглашения  следующего движимого имущества (предоставление взамен исполнения отступного):

ПОЛУПРИЦЕП-ТЯЖЕЛОВОЗ модели 9942D4 – 1 (одна) ед.

2.3. на сумму 10 000 000,00 руб. посредством её уплаты в  срок до 01 февраля 2017 года;

2.4. на сумму 10 000 000,00 руб. посредством её уплаты в  срок до 01 марта 2017 года;

2.5.  на сумму 10 000 000,00 руб. посредством её уплаты в  срок до 01 апреля 2017 года;

2.6. в оставшейся части, на сумму 4 459 957,62 руб. посредством её уплаты в  срок до 01 мая 2017 года;

3. В обеспечение исполнения денежного обязательства, указанного в п.п.  2.3. - 2.6. настоящего мирового соглашения, Ответчик, с момента утверждения настоящего мирового соглашения и до полного исполнения обязательства (п. п. 2.3. - 2.6.)  передает Истцу в залог следующее движимое имущество:

Самоходная буровая машина CMV-TH26 – 1 (одна) ед. 

ПСМ  № ТТ 121007, выданный ЦАТ 11.01.2013 г.

Истец имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Ответчиком  обязательства  (п.п.  2.3. - 2.6.) получить удовлетворение из стоимости Самоходной буровой машина CMV-TH26 (далее по тексту -  Предмет залога) преимущественно перед другими кредиторами Ответчика.

Стоимость предмета залога устанавливается по соглашению сторон и составляет                        9 000 000,00 руб.  Изменение рыночной стоимости предмета залога после заключения настоящего Договора или возникновения залога по настоящему Договору не является основанием для изменения или прекращения залога.

В случаях и в порядке, которые предусмотрены  настоящим соглашением, требование Истца может быть удовлетворено путем передачи Предмета залога Истцу (оставления у Истца).

3.1. Права и обязанности Истца и Ответчика, связанные с Предметом залога.

3.1.1. Истец вправе осуществлять проверки Предмета залога и требовать в этих целях необходимые документы.

3.1.2. Истец вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства (п.2.3. - 2.6.) и обратить взыскание на Предмет залога до наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства при невыполнении Ответчиком обязанностей, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации, условиями настоящего мирового соглашения (в частности: при неисполнении обязанности по уплате денежных средств в сумме 10 000 000,00 руб. в срок до 01.02.2017 г. (п. 2.3. настоящего мирового соглашения), при наступлении обстоятельств повреждения  Предмета залога, повлекших уменьшение рыночной стоимости заложенного имущества более чем на 5 % от цены, согласованной в п. 3 настоящего мирового соглашения.  

3.1.3. Истец вправе направить уведомление о залоге движимого имущества, являющегося Предметом залога, для совершения записи об учете залога в Реестре уведомлений о залоге движимого имущества единой информационной системы нотариата.

3.1.4. Предмет залога находится у Ответчика. Местонахождение Предмета залога: 140100, Московская область, Раменское Город, улица Михалевича д.51.

Изменение местонахождения Предмета залога без письменного согласования с Истцом не допускается.

Ответчик имеет право владеть, пользоваться имуществом, являющимся Предметом залога.

3.1.5. Ответчик обязан  нести расходы по хранению Предмета залога и по содержанию его в надлежащих условиях.

Все риски, связанные с сохранностью Предмета залога, лежат исключительно на Ответчике.

Ответчик обязан немедленно уведомить Истца о возникновении угрозы утраты или повреждения Предмета залога. В случае утраты Предмета залога (или его части), Ответчик  обязан в срок 10 (Десять) рабочий дней с момента уведомления восстановить Предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом.

3.1.6. Ответчик обязан незамедлительно предъявлять Истцу Предмет залога по месту его фактического нахождения в целях осуществления проверки, а также представлять в распоряжение Залогодержателя по его требованию дополнительные документы и информацию относительно Предмета залога в срок не позднее 5 (Пяти) рабочих дней с даты получения запроса, отправленного факсом, телексом, телеграммой или заказным письмом с уведомлением о вручении.

3.1.7. Ответчик обязан предупредить Истца о возможных рисках, падающих на Предмет залога (в т.ч. вытекающих из хозяйственной деятельности Ответчика  и других событиях, влияющих на состояние Предмета залога).

3.1.8. Ответчик обязан немедленно информировать Истца об изменениях, произошедших в Предмете залога.

3.1.9. Ответчик не  вправе осуществлять последующий залог Предмета залога третьим лицам.

3.1.10. Ответчик обязан уведомить Залогодержателя о своей(ем) предстоящей(ем) реорганизации, ликвидации не позднее 3 (Трех) рабочих дней с даты принятия соответствующего решения уполномоченным коллегиальным органом управления.

3.1.11. Ответчик обязан в случае инициации процедуры банкротства  Ответчика третьим лицом уведомить в письменной форме Истца о поступившем в арбитражный суд соответствующем заявлении, но не позднее 3 (Трех) рабочих дней, с даты получения от заявителя копии такого заявления.

3.1.12. Ответчик подтверждает и гарантирует, что на дату заключения настоящего мирового соглашения  Ответчик не отвечает признакам неплатежеспособности и/или недостаточности имущества (как эти термины определены в Федеральном законе от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"), а также, что заключение настоящего мирового соглашения не повлечет ущемление каких-либо интересов кредиторов Ответчика и/или иных третьих лиц.

3.1.13.Ответчик  подтверждает и гарантирует, что на дату заключения настоящего мирового соглашения  между его участниками, а также между его участниками и третьими лицам не заключено  корпоративное или иное соглашение, ограничивающее его права как контрагента Истца, или каким-либо иным образом влияющее на возможность заключения или исполнения обязательств по настоящему мировому соглашению.

3.1.14. Ответчик обязан обеспечить согласование с Истцом условий заключаемого между его участниками или его участниками и третьими лицами корпоративного или иного аналогичного соглашения, ограничивающего его права как контрагента Истца, или каким-либо иным образом влияющее на возможность исполнения обязательств по настоящему мировому соглашению.

3.1.15. Истец вправе  в течение 5 (Пяти)  календарных дней, следующих за датой  утверждения настоящего мирового соглашения,  внести в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц сведения об обременении залогом движимого имущества, являющегося Предметом залога, а также в течение срока действия настоящего мирового соглашения обеспечивать актуальность сведений, содержащихся в  Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц.

3.2. Порядок обращения взыскания на Предмет залога

3.2.1. Стороны договорились, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Ответчиком обеспеченного залогом обязательства Истец  вправе обратить взыскание на заложенное имущество как без обращения в суд (во внесудебном порядке, в том числе путем оставления Предмета залога за собой), так и в судебном порядке – по выбору Истца.

3.2.2. Обращение взыскания на заложенное имущество не допускается, если допущенное Ответчиком нарушение обеспеченного залогом обязательства незначительно и размер требований Истца вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. Если не доказано иное, предполагается, что нарушение обеспеченного залогом обязательства незначительно и размер требований Ответчика явно несоразмерен стоимости заложенного имущества при условии, что одновременно соблюдены следующие условия:

1) сумма неисполненного обязательства составляет менее чем пять процентов от размера стоимости заложенного имущества на момент обращения взыскания;

2) период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее чем 20 (двадцать) календарных дней.

3.2.3. Ответчик  вправе прекратить в любое время до реализации предмета залога обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное залогом обязательство или ту его часть, исполнение которой просрочено. При исполнении обеспеченного залогом обязательства или той его части, исполнение которой просрочено, Ответчик должен возместить расходы, которые понес Истец в связи с обращением взыскания на предмет залога во внесудебном порядке.

3.2.4. При наступлении оснований для обращения взыскания на заложенное имущество Истец в порядке, установленном п.8 ст. 349 Гражданского кодекса Российской Федерации,  направляет Ответчику  уведомление о начале обращения взыскания на предмет залога.

3.2.5. Реализация заложенного имущества допускается не ранее чем через 45 (сорок пять) календарных дней с момента получения Ответчиком уведомления Истца.

3.2.6. Реализация предмета залога может быть осуществлена любым из предусмотренных ниже способов:

- оставление Истцом заложенного имущества за собой с зачетом в счет покупной цены требований Истца  к Ответчику, обеспеченных настоящим соглашением;

- продажа предмета залога Истцом другому лицу без проведения торгов с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом обязательства;

- реализация на открытых торгах;

- реализация на закрытых торгах в случаях, предусмотренных законодательством;

-реализация путем продажи с публичных торгов на основании исполнительной надписи  нотариуса в порядке, установленном законодательством.

Право выбора способа реализации заложенного имущества принадлежит Истцу.

В случаях, установленных законом, а также в случае возникновения разногласий между Истцом и Ответчиком при определении начальной продажной цены заложенного имущества, привлекается независимый оценщик.

Истец и Ответчик  обязаны предоставить Предмет залога независимому оценщику для проведения оценки, в течение 3 (Трех) рабочих дней.

3.2.7. Истец вправе оставить за собой/реализовать Предмет залога не ранее чем через 45 (сорок пять) календарных дней с момента получения Ответчиком уведомления Истца о начале обращения взыскания на предмет залога.

3.2.8. В случае превышения цены оставляемого за собой или отчуждаемого третьему лицу имущества с учетом расходов, связанных с реализацией Предмета залога, над суммой задолженности Ответчика перед Истцом, Истец перечисляет Ответчику денежные средства в размере разницы на счет, указанный Ответчиком, в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты регистрации права собственности Истца на заложенное имущество/ с даты зачисления денежных средств в полном объеме от покупателя  на счет Истца.

3.2.9. В случае оставления за собой или отчуждения заложенного имущества третьему лицу Ответчик обязан передать Предмет залога Истцу в течение 3 (Трех) рабочих дней с даты получения соответствующего требования Истца/с даты получения заверенной Истцом копии договора купли-продажи соответственно.

3.2.10. Оставление Истцом Предмета залога за собой осуществляется на следующих условиях:

- Истец для целей оставления за собой Предмет залога направляет соответствующее уведомление Ответчику;

- цена, по которой Истец оставляет за собой Предмет залога, определяется Истец без согласования с Ответчиком на основании отчета независимого оценщика.

3.2.11. В целях реализации заложенного имущества Истец вправе заключать от своего имени все необходимые для этого и соответствующие его правоспособности сделки (в том числе договоры с организатором торгов и оценщиком), а также подписывать все необходимые для реализации заложенного имущества документы, в том числе акты приема-передачи, передаточные распоряжения и т.д.

3.2.12. Реализация Истцом Предмета залога на торгах осуществляется на следующих условиях:

3.2.12.1. В соответствии с п.1 ст. 350.1, п.4 ст. 350.2 ГК РФ, Стороны договариваются о следующем порядке проведения торгов:

- торги проводятся организатором торгов, который выбирается Истцом без согласования с Ответчиком;

- первые торги проводятся в форме открытого аукциона с применением метода повышения начальной цены («английский» аукцион), открытого по составу участников и по форме подачи предложений;

- повторные торги проводятся в форме открытого аукциона с применением метода понижения начальной цены («голландский» аукцион), открытого по составу участников и по форме подачи предложений;

- в случае признания несостоявшимися повторных торгов Истец вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на 10 (для движимого имущества) процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах;

- размеры цены отсечения (минимальной цены продажи), задатка для участия в торгах, шага на понижение, шага на повышение, а также длительность срока приема заявок на участие в торгах, срока экспозиции и периодичность снижения стоимости устанавливаются Истцом без согласования с Ответчиком.

3.2.12.2. Начальная продажная цена реализации имущества на торгах определяется в размере рыночной стоимости, определенной на основании отчета независимого оценщика.

Истец вправе привлекать независимого оценщика, в том числе в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, без согласования с Ответчиком.

3.2.12.3. Сумма вознаграждения организатора торгов, не превышающая 3 (Трех) процентов от суммы, вырученной от реализации Предмета залога, удерживается Истцом из суммы, вырученной при реализации. Если вознаграждение организатора торгов, превышает три процента, разница выплачивается за счет Истца.

3.2.12.4. Ответчик:

- с даты первой публикации извещения о проведении торгов залогодатель не вправе совершать сделки в отношении заложенного имущества (за исключением сделок с Истцом, направленных на прекращение обязательства, обеспеченного ипотекой);

- по требованию в письменной форме от Истца в срок, не позднее 3 (Трех) рабочих дней после предъявления такого требования, обязан передать Истцу  документы, необходимые для проведения торгов;

- в срок, не позднее 3 (Трех) рабочих дней с даты получения заверенной Истцом копии договора купли-продажи, осуществить передачу заложенного имущества в собственность лица, выигравшего торги;

- в случае оставления Истцом за собой заложенного имущества, в том числе  после объявления повторных торгов несостоявшимися осуществить передачу заложенного имущества Истцом в срок, не позднее 3 (Трех) рабочих дней с даты получения Ответчиком заявления Истца об оставлении имущества за собой.

3.2.13. Уведомления, заявления, сообщения, направляемые в соответствии с настоящим мировым соглашением или в связи с ним, направляются по почте ценным письмом с заказным уведомлением о вручении или вручаются адресату под расписку.

Моментом получения уведомления, заявления, сообщения стороной соглашения считается любая из дат, указанных в почтовом уведомлении о вручении/ на копии уведомления в случае вручения уведомления под расписку/ либо дата отказа от получения уведомления, зафиксированная организацией почтовой связи, либо дата, на которую уведомление не вручено в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, либо дата, в которую считается истекшим срок хранения, о чем имеется информация от организации почтовой связи, в зависимости от того, какая из дат наступила ранее.

3.3. Залог по настоящему мировому соглашению  и права  Истца как залогодателя, считаются возникшими с момента утверждения настоящего мирового соглашения. Условия мирового соглашения о залоге и  право залога действует до полного исполнения Ответчиком, установленных в п.п. 2.3. - 2.6. обязательств.

4. Расходы по уплате государственной пошлины в размере половины от подлежащей уплате пошлины, что составляет  100 000,00 руб.  возлагаются на Ответчика.

5. Настоящее мировое соглашение заключено в трех экземплярах - для Истца, Ответчика и Арбитражного суда Московской области.

6. В результате исполнения настоящего соглашения  Истец отказывается от взыскания договорной неустойки в сумме 5 468 993 руб. 64 коп.; Истец  и Ответчик отказываются от всех иных материально-имущественных претензий, предъявленных в рамках производства по делу А41-78014/2016, а также по любым иным обязательствам и материально-правовым требованиям, вытекающим из Договора субподряда № 01-03/2013 от 21.03.2013 г., фактах выполнения работ  и фактах просрочки оплаты работ, выполненных на основании договора и дополнительных соглашений к нему.

7. Настоящее Соглашение вступает в силу с момента утверждения его Арбитражным судом Московской области, производство по делу подлежит прекращению. Последствия прекращения производства по делу сторонам известны и понятны. 

8. Стороны утверждают, что настоящее Соглашение не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц.

Подписи Сторон:

»

Согласно ст. 150 АПК РФ Арбитражный суд прекращает производство по делу в случае утверждения мирового соглашения.

В соответствии со ст. 151 АПК РФ о прекращении производства по делу арбитражный суд выносит определение. В определении арбитражный суд указывает основания для прекращения производства по делу, а также разрешает вопросы о возврате государственной пошлины из федерального бюджета в случае, предусмотренном пунктом 1 статьи 150 настоящего Кодекса, и распределении между сторонами судебных расходов.

Руководствуясь ст. ст. 110, 112, 139-141, 150, 151, 156, 184, 185Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Определил:

1. Прекратить производства по делу №А41-78014/16 в отношении Общества с ограниченной ответственностью "СМК СПЕЦГЕОСТРОЙ".

2. Утвердить мировое соглашение о выплате денежных средств от 11 января 2017 года между Обществом с ограниченной ответственностью "СПЕЦФУНДАМЕНТСТРОЙ" и Обществом с ограниченной ответственностью "СМК СПЕЦГЕОСТРОЙ", следующего содержания:

«МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ

город Москва, одиннадцатое января две тысячи семнадцатого года

       Общество с ограниченной ответственностью «СпецФундаментСтрой»  (ОГРН <***> ИНН / КПП <***>/ 504501001, 142800, <...>, корпус Главный, ком. 26А, 2-ой этаж) именуемое в дальнейшем Истец, в лице Генерального директора ФИО1, действующего на основании Устава, с одной стороны, и

       Общество с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажная компания «СПЕЦГЕОСТРОЙ» (ОГРН <***> ИНН / КПП <***> / 504001001, 140100, <...>), именуемое в дальнейшем Ответчик, в лице Генерального директора ФИО2, действующего на основании Устава, с другой стороны, при совместном упоминании именуемые в дальнейшем Стороны,

в порядке, предусмотренном ст. ст.  49, 139 141, 150, 151 Арбитражного процессуального кодекса РФ, 46, 47, 50 Федерального закона от 2 октября 2007г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве",

обсудив между собой предмет иска, по делу № А41-78014/2016 о взыскании суммы задолженности за выполненные строительно-монтажные работы по Договору № 01-03/2013 от 21.03.2013 г. в сумме 36 459 957 руб. 62 коп., и договорной неустойки в сумме 5 468 993 руб. 64 коп. пришли к выводу о возможности окончания рассмотрения данного спора миром и заключения между Сторонами мирового соглашения (далее – Соглашение) на следующих условиях:

3.Ответчик признает задолженность перед истом по Договору субподряда № 01-03/2013 от 21.03.2013 г. в сумме 36 459 957 руб. 62 коп., и договорной неустойки в сумме 5 468 993 руб. 64 коп.

4.В соответствии с настоящим Соглашением обязательства Ответчика по оплате основного  долга в сумме 36 459 957 руб. 62 коп., подлежит прекращению  в следующем порядке и в сроки:

2.1. на сумму 900 000,00 руб., посредством передачи истцу в течение 7 (семи) дней с момента утверждения настоящего мирового соглашения  следующего движимого имущества (предоставление взамен исполнения отступного):

Погрузчик фронтальный «АМКОДОР-333В» – 1 (одна) ед.                

2.2. на сумму 1 100 000,00 руб., посредством передачи истцу в течение 7 (семи) дней с момента утверждения настоящего мирового соглашения  следующего движимого имущества (предоставление взамен исполнения отступного):

ПОЛУПРИЦЕП-ТЯЖЕЛОВОЗ модели 9942D4 – 1 (одна) ед.

2.3. на сумму 10 000 000,00 руб. посредством её уплаты в  срок до 01 февраля 2017 года;

2.4. на сумму 10 000 000,00 руб. посредством её уплаты в  срок до 01 марта 2017 года;

2.5.  на сумму 10 000 000,00 руб. посредством её уплаты в  срок до 01 апреля 2017 года;

2.6. в оставшейся части, на сумму 4 459 957,62 руб. посредством её уплаты в  срок до 01 мая 2017 года;

3. В обеспечение исполнения денежного обязательства, указанного в п.п.  2.3. - 2.6. настоящего мирового соглашения, Ответчик, с момента утверждения настоящего мирового соглашения и до полного исполнения обязательства (п. п. 2.3. - 2.6.)  передает Истцу в залог следующее движимое имущество:

Самоходная буровая машина CMV-TH26 – 1 (одна) ед. 

ПСМ  № ТТ 121007, выданный ЦАТ 11.01.2013 г.

Истец имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Ответчиком  обязательства  (п.п.  2.3. - 2.6.) получить удовлетворение из стоимости Самоходной буровой машина CMV-TH26 (далее по тексту -  Предмет залога) преимущественно перед другими кредиторами Ответчика.

Стоимость предмета залога устанавливается по соглашению сторон и составляет                        9 000 000,00 руб.  Изменение рыночной стоимости предмета залога после заключения настоящего Договора или возникновения залога по настоящему Договору не является основанием для изменения или прекращения залога.

В случаях и в порядке, которые предусмотрены  настоящим соглашением, требование Истца может быть удовлетворено путем передачи Предмета залога Истцу (оставления у Истца).

3.1. Права и обязанности Истца и Ответчика, связанные с Предметом залога.

3.1.1. Истец вправе осуществлять проверки Предмета залога и требовать в этих целях необходимые документы.

3.1.2. Истец вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства (п.2.3. - 2.6.) и обратить взыскание на Предмет залога до наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства при невыполнении Ответчиком обязанностей, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации, условиями настоящего мирового соглашения (в частности: при неисполнении обязанности по уплате денежных средств в сумме 10 000 000,00 руб. в срок до 01.02.2017 г. (п. 2.3. настоящего мирового соглашения), при наступлении обстоятельств повреждения  Предмета залога, повлекших уменьшение рыночной стоимости заложенного имущества более чем на 5 % от цены, согласованной в п. 3 настоящего мирового соглашения.  

3.1.3. Истец вправе направить уведомление о залоге движимого имущества, являющегося Предметом залога, для совершения записи об учете залога в Реестре уведомлений о залоге движимого имущества единой информационной системы нотариата.

3.1.4. Предмет залога находится у Ответчика. Местонахождение Предмета залога: 140100, Московская область, Раменское Город, улица Михалевича д.51.

Изменение местонахождения Предмета залога без письменного согласования с Истцом не допускается.

Ответчик имеет право владеть, пользоваться имуществом, являющимся Предметом залога.

3.1.5. Ответчик обязан  нести расходы по хранению Предмета залога и по содержанию его в надлежащих условиях.

Все риски, связанные с сохранностью Предмета залога, лежат исключительно на Ответчике.

Ответчик обязан немедленно уведомить Истца о возникновении угрозы утраты или повреждения Предмета залога. В случае утраты Предмета залога (или его части), Ответчик  обязан в срок 10 (Десять) рабочий дней с момента уведомления восстановить Предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом.

3.1.6. Ответчик обязан незамедлительно предъявлять Истцу Предмет залога по месту его фактического нахождения в целях осуществления проверки, а также представлять в распоряжение Залогодержателя по его требованию дополнительные документы и информацию относительно Предмета залога в срок не позднее 5 (Пяти) рабочих дней с даты получения запроса, отправленного факсом, телексом, телеграммой или заказным письмом с уведомлением о вручении.

3.1.7. Ответчик обязан предупредить Истца о возможных рисках, падающих на Предмет залога (в т.ч. вытекающих из хозяйственной деятельности Ответчика  и других событиях, влияющих на состояние Предмета залога).

3.1.8. Ответчик обязан немедленно информировать Истца об изменениях, произошедших в Предмете залога.

3.1.9. Ответчик не  вправе осуществлять последующий залог Предмета залога третьим лицам.

3.1.10. Ответчик обязан уведомить Залогодержателя о своей(ем) предстоящей(ем) реорганизации, ликвидации не позднее 3 (Трех) рабочих дней с даты принятия соответствующего решения уполномоченным коллегиальным органом управления.

3.1.11. Ответчик обязан в случае инициации процедуры банкротства  Ответчика третьим лицом уведомить в письменной форме Истца о поступившем в арбитражный суд соответствующем заявлении, но не позднее 3 (Трех) рабочих дней, с даты получения от заявителя копии такого заявления.

3.1.12. Ответчик подтверждает и гарантирует, что на дату заключения настоящего мирового соглашения  Ответчик не отвечает признакам неплатежеспособности и/или недостаточности имущества (как эти термины определены в Федеральном законе от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"), а также, что заключение настоящего мирового соглашения не повлечет ущемление каких-либо интересов кредиторов Ответчика и/или иных третьих лиц.

3.1.13.Ответчик  подтверждает и гарантирует, что на дату заключения настоящего мирового соглашения  между его участниками, а также между его участниками и третьими лицам не заключено  корпоративное или иное соглашение, ограничивающее его права как контрагента Истца, или каким-либо иным образом влияющее на возможность заключения или исполнения обязательств по настоящему мировому соглашению.

3.1.14. Ответчик обязан обеспечить согласование с Истцом условий заключаемого между его участниками или его участниками и третьими лицами корпоративного или иного аналогичного соглашения, ограничивающего его права как контрагента Истца, или каким-либо иным образом влияющее на возможность исполнения обязательств по настоящему мировому соглашению.

3.1.15. Истец вправе  в течение 5 (Пяти)  календарных дней, следующих за датой  утверждения настоящего мирового соглашения,  внести в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц сведения об обременении залогом движимого имущества, являющегося Предметом залога, а также в течение срока действия настоящего мирового соглашения обеспечивать актуальность сведений, содержащихся в  Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц.

3.2. Порядок обращения взыскания на Предмет залога

3.2.1. Стороны договорились, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Ответчиком обеспеченного залогом обязательства Истец  вправе обратить взыскание на заложенное имущество как без обращения в суд (во внесудебном порядке, в том числе путем оставления Предмета залога за собой), так и в судебном порядке – по выбору Истца.

3.2.2. Обращение взыскания на заложенное имущество не допускается, если допущенное Ответчиком нарушение обеспеченного залогом обязательства незначительно и размер требований Истца вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. Если не доказано иное, предполагается, что нарушение обеспеченного залогом обязательства незначительно и размер требований Ответчика явно несоразмерен стоимости заложенного имущества при условии, что одновременно соблюдены следующие условия:

1) сумма неисполненного обязательства составляет менее чем пять процентов от размера стоимости заложенного имущества на момент обращения взыскания;

2) период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее чем 20 (двадцать) календарных дней.

3.2.3. Ответчик  вправе прекратить в любое время до реализации предмета залога обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное залогом обязательство или ту его часть, исполнение которой просрочено. При исполнении обеспеченного залогом обязательства или той его части, исполнение которой просрочено, Ответчик должен возместить расходы, которые понес Истец в связи с обращением взыскания на предмет залога во внесудебном порядке.

3.2.4. При наступлении оснований для обращения взыскания на заложенное имущество Истец в порядке, установленном п.8 ст. 349 Гражданского кодекса Российской Федерации,  направляет Ответчику  уведомление о начале обращения взыскания на предмет залога.

3.2.5. Реализация заложенного имущества допускается не ранее чем через 45 (сорок пять) календарных дней с момента получения Ответчиком уведомления Истца.

3.2.6. Реализация предмета залога может быть осуществлена любым из предусмотренных ниже способов:

- оставление Истцом заложенного имущества за собой с зачетом в счет покупной цены требований Истца  к Ответчику, обеспеченных настоящим соглашением;

- продажа предмета залога Истцом другому лицу без проведения торгов с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом обязательства;

- реализация на открытых торгах;

- реализация на закрытых торгах в случаях, предусмотренных законодательством;

-реализация путем продажи с публичных торгов на основании исполнительной надписи  нотариуса в порядке, установленном законодательством.

Право выбора способа реализации заложенного имущества принадлежит Истцу.

В случаях, установленных законом, а также в случае возникновения разногласий между Истцом и Ответчиком при определении начальной продажной цены заложенного имущества, привлекается независимый оценщик.

Истец и Ответчик  обязаны предоставить Предмет залога независимому оценщику для проведения оценки, в течение 3 (Трех) рабочих дней.

3.2.7. Истец вправе оставить за собой/реализовать Предмет залога не ранее чем через 45 (сорок пять) календарных дней с момента получения Ответчиком уведомления Истца о начале обращения взыскания на предмет залога.

3.2.8. В случае превышения цены оставляемого за собой или отчуждаемого третьему лицу имущества с учетом расходов, связанных с реализацией Предмета залога, над суммой задолженности Ответчика перед Истцом, Истец перечисляет Ответчику денежные средства в размере разницы на счет, указанный Ответчиком, в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты регистрации права собственности Истца на заложенное имущество/ с даты зачисления денежных средств в полном объеме от покупателя  на счет Истца.

3.2.9. В случае оставления за собой или отчуждения заложенного имущества третьему лицу Ответчик обязан передать Предмет залога Истцу в течение 3 (Трех) рабочих дней с даты получения соответствующего требования Истца/с даты получения заверенной Истцом копии договора купли-продажи соответственно.

3.2.10. Оставление Истцом Предмета залога за собой осуществляется на следующих условиях:

- Истец для целей оставления за собой Предмет залога направляет соответствующее уведомление Ответчику;

- цена, по которой Истец оставляет за собой Предмет залога, определяется Истец без согласования с Ответчиком на основании отчета независимого оценщика.

3.2.11. В целях реализации заложенного имущества Истец вправе заключать от своего имени все необходимые для этого и соответствующие его правоспособности сделки (в том числе договоры с организатором торгов и оценщиком), а также подписывать все необходимые для реализации заложенного имущества документы, в том числе акты приема-передачи, передаточные распоряжения и т.д.

3.2.12. Реализация Истцом Предмета залога на торгах осуществляется на следующих условиях:

3.2.12.1. В соответствии с п.1 ст. 350.1, п.4 ст. 350.2 ГК РФ, Стороны договариваются о следующем порядке проведения торгов:

- торги проводятся организатором торгов, который выбирается Истцом без согласования с Ответчиком;

- первые торги проводятся в форме открытого аукциона с применением метода повышения начальной цены («английский» аукцион), открытого по составу участников и по форме подачи предложений;

- повторные торги проводятся в форме открытого аукциона с применением метода понижения начальной цены («голландский» аукцион), открытого по составу участников и по форме подачи предложений;

- в случае признания несостоявшимися повторных торгов Истец вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на 10 (для движимого имущества) процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах;

- размеры цены отсечения (минимальной цены продажи), задатка для участия в торгах, шага на понижение, шага на повышение, а также длительность срока приема заявок на участие в торгах, срока экспозиции и периодичность снижения стоимости устанавливаются Истцом без согласования с Ответчиком.

3.2.12.2. Начальная продажная цена реализации имущества на торгах определяется в размере рыночной стоимости, определенной на основании отчета независимого оценщика.

Истец вправе привлекать независимого оценщика, в том числе в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, без согласования с Ответчиком.

3.2.12.3. Сумма вознаграждения организатора торгов, не превышающая 3 (Трех) процентов от суммы, вырученной от реализации Предмета залога, удерживается Истцом из суммы, вырученной при реализации. Если вознаграждение организатора торгов, превышает три процента, разница выплачивается за счет Истца.

3.2.12.4. Ответчик:

- с даты первой публикации извещения о проведении торгов залогодатель не вправе совершать сделки в отношении заложенного имущества (за исключением сделок с Истцом, направленных на прекращение обязательства, обеспеченного ипотекой);

- по требованию в письменной форме от Истца в срок, не позднее 3 (Трех) рабочих дней после предъявления такого требования, обязан передать Истцу  документы, необходимые для проведения торгов;

- в срок, не позднее 3 (Трех) рабочих дней с даты получения заверенной Истцом копии договора купли-продажи, осуществить передачу заложенного имущества в собственность лица, выигравшего торги;

- в случае оставления Истцом за собой заложенного имущества, в том числе  после объявления повторных торгов несостоявшимися осуществить передачу заложенного имущества Истцом в срок, не позднее 3 (Трех) рабочих дней с даты получения Ответчиком заявления Истца об оставлении имущества за собой.

3.2.13. Уведомления, заявления, сообщения, направляемые в соответствии с настоящим мировым соглашением или в связи с ним, направляются по почте ценным письмом с заказным уведомлением о вручении или вручаются адресату под расписку.

Моментом получения уведомления, заявления, сообщения стороной соглашения считается любая из дат, указанных в почтовом уведомлении о вручении/ на копии уведомления в случае вручения уведомления под расписку/ либо дата отказа от получения уведомления, зафиксированная организацией почтовой связи, либо дата, на которую уведомление не вручено в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, либо дата, в которую считается истекшим срок хранения, о чем имеется информация от организации почтовой связи, в зависимости от того, какая из дат наступила ранее.

3.3. Залог по настоящему мировому соглашению  и права  Истца как залогодателя, считаются возникшими с момента утверждения настоящего мирового соглашения. Условия мирового соглашения о залоге и  право залога действует до полного исполнения Ответчиком, установленных в п.п. 2.3. - 2.6. обязательств.

4. Расходы по уплате государственной пошлины в размере половины от подлежащей уплате пошлины, что составляет  100 000,00 руб.  возлагаются на Ответчика.

5. Настоящее мировое соглашение заключено в трех экземплярах - для Истца, Ответчика и Арбитражного суда Московской области.

6. В результате исполнения настоящего соглашения  Истец отказывается от взыскания договорной неустойки в сумме 5 468 993 руб. 64 коп.; Истец  и Ответчик отказываются от всех иных материально-имущественных претензий, предъявленных в рамках производства по делу А41-78014/2016, а также по любым иным обязательствам и материально-правовым требованиям, вытекающим из Договора субподряда № 01-03/2013 от 21.03.2013 г., фактах выполнения работ  и фактах просрочки оплаты работ, выполненных на основании договора и дополнительных соглашений к нему.

7. Настоящее Соглашение вступает в силу с момента утверждения его Арбитражным судом Московской области, производство по делу подлежит прекращению. Последствия прекращения производства по делу сторонам известны и понятны. 

8. Стороны утверждают, что настоящее Соглашение не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц.

Подписи Сторон:

»

            3. Производство по делу №А41-78014/16, прекратить.

4. Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "СМК СПЕЦГЕОСТРОЙ" в доход Федерального бюджета Российской Федерации государственную пошлину в сумме 100 000 руб. 00 коп. Исполнительный лист выдать в соответствии со ст. 319 АПК РФ.

В случае прекращения производства по делу повторное обращение в арбитражный суд по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается.

            Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в течение месяца со дня его вынесения в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области.

        Судья                                                                                                      Е.В.Кочергина