Определение № А43-16812/12 от 13.09.2012 АС Нижегородской области

 АРБИТРАЖНЫЙ  СУД 

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

об утверждении мирового соглашения

Дело № А43 – 16812 / 2012

г. Нижний Новгород                                                                               18 сентября 2012 года

резолютивная часть определения объявлена 13 сентября 2012 года

определение изготовлено в полном объеме 18 сентября 2012 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Логуновой Натальи Александровны (шифр 15-433),

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кузнецовой В.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

Marcopolo International Corporation (Маркополло Интернейшнл Корп.), ФИО1 Билдинг, Чера Чемберс, Род Таун, Тортола, Британские Виргинские Острова, 

к ответчику: обществу с ограниченной ответственностью «РУССКИЕ АВТОБУСЫ МАРКО», г.Павлово Нижегородской области (ИНН <***>, ОГРН <***>),

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Marcopolo S. A. (Компания «ФИО2.»),

о взыскании 16 170 017, 99 долларов США,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: ФИО3, представитель по доверенности от 03.05.2012,

от ответчика: ФИО4, представитель по доверенности № 14 от 02.07.2012, ФИО5, представитель по доверенности № 15 от 02.07.2012, ФИО6, представитель по доверенности № 12 от 02.07.2012,

от 3-го лица: не явился,

в судебном заседании велось протоколирование с использованием средств аудиозаписи,

УСТАНОВИЛ: в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось Marcopolo International Corporation (Маркополло Интернейшнл Корп.), ФИО1 Билдинг, Чера Чемберс, Род Таун, Тортола, Британские Виргинские Острова (далее – истец), с иском к обществу с ограниченной ответственностью «РУССКИЕ АВТОБУСЫ МАРКО», г.Павлово Нижегородской области (далее - ответчик), о взыскании задолженности в сумме 16 170 017,99 доллара США.

Определением от 15.06.2012 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Marcopolo S. A. (Компания «ФИО2.»).

Определением от 19.07.2012 суд принял к рассмотрению ходатайство сторон об утверждении мирового соглашения.

В настоящее заседание 3-е лицо, уведомленное надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, явку своего представителя не обеспечило, возражений против рассмотрения в его отсутствие не заявляло.

При таких обстоятельствах, спор рассматривается в отсутствие представителя 3-го лица по имеющимся в деле документам по правилам статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Ответчик в заседании представил для приобщения к делу дополнительные документы: одобрение сделки по заключению мирового соглашению, доверенность № 205 от 28.01.2012.

Представленные ответчиком документы суд приобщил к материалам дела.

В заседании был объявлен пятиминутный перерыв в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

После перерыва со стороны ответчика бы представлен на обозрение суда Устав в электронном виде.

Истец и ответчик в заседании поддержали заявленное ранее ходатайство об утверждении мирового соглашения.

Суд, изучив мировое соглашение, установил, что оно заключено сторонами с соблюдением правил статей 139 и 140 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не противоречит закону, иным нормативным правовым актам, не нарушает прав и законных интересов других лиц.

От имени истца мировое соглашение подписано представителем ФИО7, действующей на основании доверенности от 03.05.2012 (апостиль номер AG-90731 от 25.06.2012, от имени ответчика – представителем ФИО6, действующим на основании доверенности № 12 от 02.07.2012.

Учитывая, что в соответствии с пунктом 4 статьи 49 и пунктом 1 статьи 139 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации стороны могут окончить дело мировым соглашением на любой стадии арбитражного процесса, суд утверждает мировое соглашение на определенных сторонами условиях.

В случае отказа от добровольного соблюдения условий мирового соглашения, оно подлежит принудительному исполнению на основании исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом по ходатайству лица, заключившего такое мировое соглашение (пункт 2 статьи 142 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В пункте 9 мирового соглашения стороны установили, что судебные расходы, в том числе расходы по уплате истцом государственной пошлины за подачу иска в установленном законом размере, с учетом возврата из федерального бюджета 50% госпошлины в связи с заключением мирового соглашения, и расходы на оплату услуг представителей сторонами друг другу не возмещаются и лежат на той стороне, которая их понесла.

В порядке подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации и пункта 3 части 7 статьи 141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истцу подлежит возвращению из федерального бюджета половина уплаченной им государственной пошлины, что составляет 100 000руб. 00коп.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 104, 139, 141, частью 2 статьи 150, статьями 151, 184-188, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Утвердить мировое соглашение, заключенное между Marcopolo International Corporation (Маркополло Интернейшнл Корп.), ФИО1 Билдинг, Чера Чемберс, Род Таун, Тортола, Британские Виргинские Острова, и обществом с ограниченной ответственностью «РУССКИЕ АВТОБУСЫ МАРКО», г.Павлово Нижегородской области (ИНН <***>, ОГРН <***>), на следующих условиях:

1. Настоящее мировое соглашение заключается Сторонами на основании статей 139, 140 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с целью прекращения судебного спора, рассматриваемого Арбитражным судом Нижегородской области в рамках дела № А43- 16812/2012 по иску Истца о взыскании с Ответчика 16 170 017,99 (шестнадцать миллионов сто семьдесят тысяч семнадцать долларов США и 99 центов) долларов США.

2. Ответчик признаёт наличие задолженности перед Истцом в размере 16 170 017,99 доллара США (шестнадцать миллионов сто семьдесят тысяч семнадцать долларов США и 99 центов).

3. Указанная в пункте 2 настоящего мирового соглашения задолженность Ответчика образовалась вследствие неисполнения им своих денежных обязательств:

3.1. по следующим договорам (контрактам) поставки, договору оказания услуг, права (требования) из которых к Ответчику были уступлены Истцу согласно Договору о возмездной уступке прав требования от «15» июля 2011 г., заключенному между Истцом и Компанией «ФИО2.» (Marcopolo S.A.):

3.2. по следующим договорам (контрактам) поставки, заключенным между Истцом и Ответчиком:

3.3. по следующим договорам займа, заключенным между Истцом и Ответчиком:

4. Стороны пришли к соглашению о следующем порядке исполнения Ответчиком обязательств перед Истцом:

4.1. Ответчик обязуется уплатить Истцу в счет погашения задолженности по договорам (контрактам) поставки, перечисленным в Приложении № 1 к настоящему мировому соглашению, 720 833,26 (семьсот двадцать тысяч восемьсот тридцать три доллара США и двадцать шесть центов) долларов США в срок не позднее 2 (двух) месяцев с момента вынесения арбитражным судом определения об утверждении данного мирового соглашения.

Обязательства Ответчика по договорам, перечисленным в Приложении № 1 к настоящему мировому соглашению, считаются исполненными с момента зачисления указанной в п. 4.1. ст. 4 настоящего соглашения суммы денежных средств на банковский счет Истца, указанный в Приложении № 4 к настоящему мировому соглашению.

После уплаты Ответчиком Истцу 720 833,26 (семьсот двадцать тысяч восемьсот тридцать три доллара США и двадцать шесть центов) долларов США в счёт погашения основного долга по договорам (контрактам) поставки, перечисленным в Приложении № 1 к настоящему мировому соглашению, полностью прекращаются все дополнительные, обеспечительные и иные, связанные с указанными договорами (контрактами) обязательства, включая обязательства по уплате неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами.

4.2. Ответчик также обязуется предоставить Истцу взамен исполнения своих денежных обязательств перед Истцом по договорам, перечисленным в Приложении № 2 к настоящему мировому соглашению, отступное в виде движимого имущества, перечисленного в Приложении № 2 к настоящему мировому соглашению, общей стоимостью 3 674081,15 (три миллиона шестьсот семьдесят четыре тысячи восемьдесят один доллар США и пятнадцать центов) долларов США без НДС.

4.2.1.Указанное отступное передается Истцу в течение 3 (трёх) месяцев с момента вынесения арбитражным судом определения об утверждении настоящего мирового соглашения. Передача отступного может осуществляться по частям в следующем порядке:

- передача имущества в качестве отступного оформляется подписанием Сторонами соответствующих актов приема - передачи имущества;

- право собственности на имущество переходит к Истцу с момента подписания Сторонами акта приема - передачи имущества;

- передача имущества в качестве отступного осуществляется в месте его нахождения по адресам, указанным в Приложении № 2 к настоящему мировому соглашению;

- обязательства, перечисленные в Приложении № 2 к настоящему мировому соглашению, прекращаются по мере предоставления имущества в качестве отступного, в очередности, установленной Приложением № 2 к настоящему мировому соглашению. При этом, с предоставлением каждой части отступного, указанные в Приложении № 2 обязательства прекращаются на сумму предоставленной части отступного с одновременным прекращением всех дополнительных, обеспечительных и иных обязательств, связанных с погашенной частью основного обязательства по соответствующим договорам, в том числе обязательств по уплате неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами.

4.2.2. Ответчик обязан не позднее, чем за 30 (тридцать) дней до даты передачи имущества в качестве отступного, письменно уведомить Истца о дате передачи имущества. После получения уведомления от Ответчика, до указанной даты передачи имущества в качестве отступного, в указанный срок, Истец совместно с Ответчиком осуществляет инвентаризацию данного имущества в месте его нахождения, по результатам которой Сторонами подписываются акт инвентаризации и акт приема—передачи имущества.

Инвентаризация имущества будет проводиться персоналом Истца и его консультантами при участии и под наблюдением персонала Ответчика. Расходы по проведению инвентаризации имущества несет Истец. Ответчик обязан обеспечить доступ персоналу Истца и его консультантам к месту нахождения имущества, подлежащего инвентаризации, в присутствии персонала Ответчика. Ответчик и его персонал должны всячески содействовать и не препятствовать Истцу и его консультантам в проведении инвентаризации с участием и под наблюдением персонала Ответчика.

4.2.3. Согласованная Сторонами стоимость имущества, передаваемого в качестве отступного, указана в Приложении № 2 к настоящему мировому соглашению, и определяется по курсу 30,7821 рублей за один доллар США.

4.2.4. В случае передачи Ответчиком Истцу имущества в качестве отступного в меньшем количестве, чем предусмотрено Приложением № 2 к настоящему мировому соглашению (по причине его утраты Ответчиком или иным причинам), обязательства Ответчика, указанные в Приложении № 2 к настоящему мировому соглашению, прекращаются в установленной Приложением № 2 очерёдности, на сумму фактически предоставленного отступного. При этом, указанные в Приложении № 2 к настоящему мировому соглашению обязательства в не прекращённой отступным части подлежат исполнению путём перечисления суммы денежных средств, соответствующей стоимости непереданного имущества, указанной в Приложении № 2 к настоящему мировому соглашению, на банковский счёт Истца, указанный в Приложении № 4 к настоящему мировому соглашению, в течение 5 (пяти) месяцев со дня вынесения арбитражным судом определения об утверждении настоящего мирового соглашения.

До момента подписания акта приема-передачи имущества Истец должен полностью осмотреть имущество на предмет наличия внешних и внутренних повреждений.

В случае обоснованного отказа Истца от приемки имущества с повреждениями, остальное имущество принимается Истцом в качестве отступного (при этом обязательства Ответчика, указанные в Приложении № 2 к настоящему Соглашению, прекращаются в установленной Приложением № 2 очерёдности, на сумму принятого отступного).

При наличии повреждений отказ в приемке признается обоснованным, если повреждения носят существенный характер, вследствие чего соответствующее имущество не пригодно для использования в соответствии с его назначением.

Ответчик вправе, в пределах срока, предусмотренного пунктом 4.2.1 статьи 4 настоящего мирового соглашения, либо не позднее 1 (одного) месяца с момента истечения указанного срока, устранить недостатки непринятого Истцом имущества или произвести его замену и передать данное имущество в качестве отступного Истцу, которое Истец обязан принять.

В случае, если повреждённое имущество не пригодно для использования в соответствии с его назначением, а устранение недостатков непринятого Истцом имущества или его замена невозможны или нежелательны для Ответчика, Ответчик обязан уплатить стоимость непринятого Истцом имущества, указанную в Приложении № 2 к настоящему мировому соглашению, на банковский счёт Истца, указанный в Приложении № 4 к настоящему мировому соглашению, в течение 5 (пяти) месяцев со дня подписания Сторонами двухстороннего акта, фиксирующего установление указанных обстоятельств.

4.2.5. После исполнения обязательства (части обязательства) из числа обязательств, перечисленных в Приложении № 2 к настоящему мировому соглашению, путём оплаты деньгами, также прекращаются все дополнительные, обеспечительные и иные связанные с данным обязательством (погашенной частью обязательства) обязательства, включая обязательства по уплате неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами.

4.2.6. В течение 1 (одного) года с момента подписания Сторонами акта приёма—передачи имущества, передаваемого в качестве отступного, Истцом самостоятельно и за свой счёт осуществляется его демонтаж (в отношении линии для сборки каркасов автобусов МИНИПАЗ, подлежащей передаче по адресу: Нижегородская область, в <...>), упаковывание и вывоз имущества из места его нахождения.

Линия для сборки каркасов автобусов «Андаре», установленная по адресу <...>, подлежит передаче Истцу в демонтированном (разобранном) виде.

При приёмке Истцом соответствующих частей (элементов) демонтированной линии для сборки каркасов автобусов «Андаре» к принимаемым частям (элементам) линии применяются положения абзацев 2 – 6 пункта 4.2.4 настоящего мирового соглашения.

4.2.7. Во всех случаях расходы, связанные с упаковыванием и вывозом имущества, а также демонтажём линии для сборки каркасов автобусов МИНИПАЗ, несет Истец. Ответчик и его персонал должны всячески содействовать и не препятствовать Истцу в работе по демонтажу, упаковыванию и вывозу имущества.

4.2.8. За период с момента приемки Истцом имущества по актам приема–передачи в месте нахождения имущества и до момента его вывоза Истцом, но не более 1 (одного) года, не взимается арендная плата, плата за хранение или любые иные платежи, при этом, Ответчик не отвечает за обеспечение сохранности указанного имущества. Ответчик не препятствует и оказывает содействие в осуществлении Истцом действий по обеспечению сохранности имущества в течение указанного в настоящем пункте периода.

В случае, если в течение 1 (одного) года с момента приемки Истцом имущества по актам приема—передачи Истец не осуществит демонтаж, а также вывоз имущества, Ответчик вправе осуществить демонтаж имущества самостоятельно, а также переместить имущество Истца в иное место. При этом Истец обязан возместить Ответчику соответствующие расходы по демонтажу, упаковыванию и перемещению имущества.

4.2.9. На переданное в собственность Истцу в качестве отступного имущество Ответчик обязан выставить Истцу счет-фактуру, соответствующий требованиям статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации.

4.2.10. Непредоставление предусмотренного настоящим мировым соглашением отступного в какой–либо части не влияет на действительность фактически предоставленного отступного (обязательства являются прекращенными соответственно фактически предоставленному отступному).

4.3. Обязательство Ответчика по уплате Истцу суммы задолженности в размере 11 775 103,58 (одиннадцать миллионов семьсот семьдесят пять тысяч сто три доллара США и пятьдесят восемь центов) долларов США по договорам, перечисленным в Приложении № 3 к настоящему мировому соглашению, которое не исполняется Ответчиком уплатой Истцу денежных средств и предоставлением отступного, прекращается освобождением Истцом Ответчика от исполнения этого обязательства — прощением долга в соответствии со статьей 415 Гражданского кодекса РФ.

Прекращение обязательств прощением долга по договорам, перечисленным в Приложении № 3 к настоящему мировому соглашению, осуществляется в следующем порядке:

Обязательства Ответчика перед Истцом по договорам, указанным в Приложении № 3 к настоящему мировому соглашению, прекращаются по мере предоставления Ответчиком Истцу отступного и уплаты денег во исполнение пункта 4.2. статьи 4 настоящего мирового соглашения. При этом указанные обязательства прекращаются в установленной Приложением № 3 к настоящему мировому соглашению очерёдности, пропорционально фактически предоставленному исполнению со стороны Ответчика в соотношении 1 : 3,205. То есть, каждому факту произведенного Ответчиком исполнения (предоставления Ответчиком Истцу имущества в качестве отступного; уплаты Ответчиком Истцу денег вместо предоставления отступного), соответствует сумма прощенного долга S = 3,205 x S', где S' — сумма произведённого Ответчиком исполнения (стоимость переданного Ответчиком Истцу имущества, сумма уплаченных Ответчиком Истцу денежных средств в порядке пункта 4.2. статьи 4 настоящего мирового соглашения).

В случае, если произведённое Ответчиком исполнение, с учетом указанного коэффициента 3,205, предполагает прекращение последнего в очередности обязательства в сумме большей, чем сумма обязательства, то указанное последнее в очередности обязательство прекращается в полном объёме.

При прекращении прощением долга обязательств, перечисленных в Приложении № 3 к настоящему мировому соглашению, прекращаются также все дополнительные, обеспечительные и иные обязательства, связанные с прекращаемыми обязательствами, включая обязательства по уплате неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами.

5. Истец и Ответчик подтверждают, что настоящее мировое соглашение не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы третьих лиц.

6. Ответчик гарантирует наличие всех необходимых одобрений настоящего мирового соглашения его участниками и/или его органами управления, иными полномочными органами в соответствии с применимым правом, и несёт все риски, связанные с их отсутствием.

7. Истец гарантирует наличие всех необходимых одобрений настоящего мирового соглашения его участниками и/или его органами управления, иными полномочными органами в соответствии с применимым правом, и несёт все риски, связанные с их отсутствием.

8. Истец не вправе передавать в порядке уступки или иным образом любые свои права или обязательства по настоящему мировому соглашению иным лицам без получения предварительного письменного согласия Ответчика.

9. Судебные расходы, в том числе расходы по уплате Истцом государственной пошлины за подачу иска в установленном законом размере, с учетом возврата из федерального бюджета 50% госпошлины в связи с заключением мирового соглашения, и расходы на оплату услуг представителей сторонами друг другу не возмещаются и лежат на той стороне, которая их понесла.

10. Мировое соглашение составлено и подписано в трех экземплярах: по одному для каждой из Сторон и один для приобщения Арбитражным судом Нижегородской области к материалам дела № А43- 16812/2012. Мировое соглашение вступает в силу с даты его утверждения Арбитражным судом Нижегородской области.

II. Производство по делу прекратить.

Возвратить MarcopoloInternationalCorporation (Маркополло Интернейшнл Корп.), ФИО1 Билдинг, Чера Чемберс, Род Таун, Тортола, Британские Виргинские Острова, (плательщик – общество с ограниченной ответственностью «Пепеляев Групп», ИНН <***>), из федерального бюджета госпошлину в сумме 100000руб. 00коп., перечисленную по платежному поручению № 1835 от 06.06.2012, о чем выдать справку на возврат госпошлины.  

Определение об утверждении мирового соглашения подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца со дня вынесения определения.

Судья                                                                                          Н.А.Логунова

специалист ФИО8. (831) 411-89-69, пом. судьи Кузнецова В.П. (831) 419-26-74;

факс <***>, при направлении обращений в суд ссылка на номер дела и ФИО судьи обязательна