Определение № А43-19961/10 от 27.01.2011 АС Нижегородской области

2470/2011-9934(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД
НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Баландина Бориса Александровича,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Суминой О.С.,

при участии в заседании представителей:

от истца: ФИО1 паспорт 2202 №586133, доверенность от 15.03.2010,

ФИО2, паспорт 2204 №011573, доверенность от 15.03.2010, от ответчика: генеральный директор ФИО3, паспорт серии <...>, ФИО4 паспорт 2202 №973146, доверенность от 16.08.2010, от третьего лица: ФИО5 паспорт 2204 №344261, доверенность №25 от 11.01.2010,

рассмотрел в судебном заседании исковое заявление

Общества с ограниченной ответственностью Научно-производственная фирма «Селеста», г. Нижний Новгород (далее - истец), к открытому акционерному обществу «Агромаш», г. Нижний Новгород (далее - ответчик) о взыскании (с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) неосновательного обогащения в сумме 291 227 рублей 67 копейки за период с 10.12.2007 по 31.08.2010, проценты за пользование чужими денежными средства в сумме 26 138 рублей 84 копеек за период с 28.12.2007 по 31.08.2010, а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 9 347 рублей 33 копейки.

К участию в деле в качестве третьего лица не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора привлечено закрытое акционерное общество «Астарта».

В обоснование исковых требований истец указывает на то, что ОАО «Агромаш» незаконно получает прибыль от использования общего имущества (крыши) в результате заключенных с третьих лицом договоров аренды, поэтому должно возвратить истцу соответствующую его доле часть полученного от сдачи в аренду общего имущества дохода.

В судебном заседании 07.12.10, в связи с невозможностью проведения совместных расчетов, а также с целью всестороннего определения правильности отнесения затрат по обслуживанию договоров с сотовым оператором по размещению оборудования на крыше находящегося в долевой собственности отдельностоящего здания с пристроями лит. А1, А2 г. Н. Новгород, Ленинский район, проспект Ленина, д.73, ОАО «Агромаш» просило назначить экспертизу, для чего привлечь аудиторскую фирму, которая сможет определить затраты понесенные ответчиком по обслуживанию договоров с сотовым оператором.

Истец против привлечения специализированной организации для подтверждения правильности расчетов не возражал.

Учитывая изложенное, рассмотрение дела откладывалось на 21.12.10, одновременно сторонам предлагалось представить перечень экспертных организаций, обладающие возможностями по проведению экспертиз на предмет определения затрат понесенных ответчиком по обслуживанию договоров с сотовым оператором с указанием сроков ее проведения, о размере вознаграждения эксперту, ФИО эксперта; сформулировать вопросы, которые необходимо поставить на разрешение эксперту.

В судебном заседании 21.12.10 ОАО «Агромаш» представил письменное ходатайство о назначении экспертизы по делу, в качестве экспертов предложило привлечь: аудиторскую компанию ООО «Премьер-аудит», расположенное по адресу: 603163 <...> эксперт ФИО6, стоимость оценки – 25 000 рублей, аудиторскую компанию филиал ООО «Аудит и право», расположенное по адресу: 603090 <...> «а» эксперт ФИО7 стоимость оценки – 20 000 рублей, аудиторская компания ООО «Финансы НН», расположенное по адресу: г. Нижний Новгород, пл. свободы, д.1, оф.63 эксперт ФИО8 При этом на разрешение эксперту ОАО «Агромаш» предложено поставить следующие вопросы: провести анализ правомерности расчетов сторон, представленных в материалах дела; что является основанием для включения доходов и расходов для получения и последующего распределения прибыли от сдачи в аренду неделимого

имущества, между собственниками в соответствии с их долями в праве собственности на здание, находящееся по адресу: г. Н. Новгород, пр. Ленина, 73; как влияет на конечный расчет вопрос получения дохода от неделимого имущества, амортизация которого осуществляется за счет ОАО «Агромаш»; каким образом рассчитывается доход предприятия по договору аренды имущества, если основной деятельностью предприятия является сдача площадей в аренду; какой из расчетов сторон применим при определении расходов с другими сотовыми операторами (разница состоит в полученных суммах от аренды).

ООО НПФ «Селеста» во исполнение определения суда от 07.12.10 для проведения экспертизы по делу также предложены следующие организации: ООО «Независимое профессиональное объединение «Эксперт-Союз» (<...>), ООО «Волго-Окская экспертная компания» (<...>). На разрешение эксперта ООО НПФ «Селеста» просит поставить следующий вопрос: определить затраты, понесенные ОАО «Агромаш» в рамках договора, заключенного с ООО «Персональные Системы Связи в Регионе» (ООО «Теле2-НН»), аренды места на крыше здания, расположенного по адресу: <...>, литерА, принадлежащего ему на праве долевой собственности с ООО НПФ «Селеста» (456/1000 долей), ФИО9 (13/1000 долей) и ФИО3 (38/1000 долей) за период с 15.08.07 по 30.09.10.

Определением Арбитражного суда Нижегородской области от 21.12.10 на разрешение эксперта поставлен следующий вопрос: какие расходы (затраты) понесло ОАО «Агромаш», г. Нижний Новгород при исполнении договора от 10.12.07 №60007036 заключенного с ЗАО «Астарта» в лице филиала, г. Нижний Новгород на аренду места на крыше здания, расположенного по адресу: <...> ЛитерА для использования под размещение антенны и технического оборудования базовой станции сотовой связи за период с 10.12.07 по 31.08.10 с учетом действующего законодательства и действовавших на тот момент нормативов.

В связи с необходимостью направления указанного вопроса в экспертные учреждение: ООО «Независимое профессиональное объединение «Эксперт-Союз» (<...>), ООО «Премьер-аудит» (<...>), ГУ Приволжский центр судебных экспертиз (<...>) для предоставления суду информации о возможности проведения экспертизы (в том числе наличие соответствующих лицензий), ее стоимости и сроках проведения, фамилии судебных экспертов, их образовании, стаже работы, рассмотрение дела откладывалось до 25.01.11.

В судебное заседание 25.01.11 из указанных выше экспертных организаций поступили следующие ответы.

ООО «Независимое профессиональное объединение «Эксперт-Союз» сообщило о возможности проведения экспертизы, пояснив, что производство экспертизы будет поручено ФИО10, имеющей высшее экономическое образование по специальности «бухгалтерский учет, анализ и аудит», квалификационный аттестат профессионального бухгалтера – выдан Министерством финансов Российской Федерации 18.04.2001 (присвоена квалификация главного бухгалтера, бухгалтера-эксперта (консультанта), сертификат соответствия по специальности «Исследование записей бухгалтерского учета», сертификат соответствия по специальности «Исследование показателей финансового состояния и финансово-экономической деятельности хозяйствующего субъекта», стаж работы по специальности «бухгалтер» 26 лет: в том числе, в должности главного бухгалтера 15 лет, стаж экспертной работы с 2009 года. Стоимость экспертизы составит ориентировочно 50 000 рублей. При назначении двух и более экспертиз стоимость будет составлять 35 000 рублей. Окончательная сумма будет определена после ознакомления с материалами дела. Экспертиза будет проведена в течение 20 рабочих дней с момента предоставления всех необходимых материалов.

ООО «Премьер-аудит» также выразило готовность к выполнению работ по проведению экспертизы. Срок проведения работ – 1 месяц с момента предоставления документов. Судебным экспертом предложена кандидатура ФИО6 – генеральный директор ООО «Премьер аудит», имеющая математическое, экономическое, юридическое образования, а также имеет диплом МВА, АССА по Международной Финансовой отчетности. Стаж работы по экономической специальности 18 лет, из них в аудите 13 лет. Руководит компанией с 1998 года, аттестованный аудитор в области общего аудита и банковского аудита. ООО «Премьер аудит» является членом НП «Московская аудиторская палата», аккредитовано на работу с НП «Первая СРО АУ», НП «СРО ГАРАНТИЯ», в подтверждение указанного приложены копии лицензии, квалификационных аттестатов, дипломов. Стоимость экспертизы составит 30 000 рублей, а также 20% от стоимости первоначальной за последующие экспертизы.

ГУ Приволжский центр судебных экспертиз сообщил, что в Приволжском РЦСЭ Минюста России отсутствуют специалисты, обладающие специальными знаниями и материально-технической базой, необходимой для проведения соответствующих экспертных исследований.

При изложенных обстоятельствах, ответчик ходатайствовал о назначении экспертизы в ООО «Премьер аудит», пояснив о готовности оплатить 30 000 рублей по первоначальной экспертизе и 20% за последующие.

Истец ходатайствовал о назначении экспертизы в ООО «Независимое профессиональное объединение «Эксперт-Союз», поскольку данная организация является одной из ведущих негосударственных экспертных учреждений. Экспертизы и экспертные исследования проводят специалисты длительное время проработавшие в государственных экспертных учреждениях и имеющие квалификационные свидетельства по соответствующим экспертным специальностям, подтверждающие право самостоятельного проведения экспертиз и исследований. ООО НПФ «Селеста» возражает против проведения экспертизы ООО «Премьер-Аудит», в частности предложенной им кандидатуры ФИО6, поскольку последняя, являясь специалистом в области прикладной математики, управления бизнесом (менеджмент) и юриспруденция, не имеет профильного образования, вместе с тем, поставленный перед экспертом вопрос, по мнению истца, требует знаний в области экономики и бухгалтерского учета. По вопросу оплаты экспертизы, ООО НПФ «Селеста» пояснило, что вопрос о назначении экспертизы поставлен ответчиком, оплачивать последнюю Общество не намерено.

Рассмотрев ходатайство ОАО «Агромаш» о назначении по делу экспертизы с целью всестороннего определения правильности отнесения затрат по обслуживанию договоров с сотовым оператором по размещению оборудования на крыше находящегося в долевой собственности отдельностоящего здания с пристроями лит. А1, А2 г. Н. Новгород, Ленинский район, проспект Ленина, д.73, а, также учитывая, что для разъяснения представленного ответчиком вопроса, возникшего при рассмотрении дела, требуются специальные профессиональные знания, принимая во внимание мнение истца, третьего лица, суд считает необходимым удовлетворить ходатайство ответчика о назначении по делу судебной экспертизы на основании статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 20.12.2006 N 66, экспертиза может проводиться как в государственном судебно-экспертном учреждении, так и в негосударственной экспертной организации.

Согласно пункту 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 66 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" при поручении проведения экспертизы лицу, не являющемуся государственным судебным экспертом, в определении о назначении экспертизы указываются фамилия, имя, отчество эксперта, сведения о его

образовании, специальности, стаже работы и занимаемой должности. В случае проведения экспертизы в негосударственной экспертной организации судом выясняются перечисленные в первом абзаце настоящего пункта сведения, касающиеся профессиональных данных эксперта, в определении о назначении экспертизы указываются наименование негосударственной экспертной организации, а также фамилия, имя, отчество эксперта.

Проведение экспертизы по настоящему делу суд поручает ООО «Премьер-Аудит», эксперт – ФИО6, генеральный директор Общества, имеет диплом №312899, выдан ННГУ им. Лобачевского по специальности «Прикладная математика», квалификация: Математик, диплом №242268, выдан ННГУ им. Лобачевского по специальности «Управление бизнесом», присвоена степень Магистра управления бизнесом, диплом ДВС 1777876, выдан ННГУ им. Лобачевского по специальности юриспруденция, квалификация: юрист, стаж работы по экономической специальности 18 лет, из них в аудите 13 лет. Квалификация эксперта судом признана достаточной для проведения указанной экспертизы.

Судом определен круг и содержание вопросов, по которым должна быть проведена экспертиза, а именно какие расходы (затраты) понесло ОАО «Агромаш», г. Нижний Новгород при исполнении договора от 10.12.07 №60007036 заключенного с ЗАО «Астарта» в лице филиала, г. Нижний Новгород на аренду места на крыше здания, расположенного по адресу: <...> ЛитерА для использования под размещение антенны и технического оборудования базовой станции сотовой связи за период с 10.12.07 по 31.08.10 с учетом действующего законодательства и действовавших на тот момент нормативов.

Для проведения экспертизы ОАО «Агромаш» представить необходимые материалы в срок до 05.02.11, зачислить необходимые денежные средства на депозитный счет суда до 01.02.11. Экспертизу провести до 09.03.11.

Учитывая, что проведение экспертизы поручено негосударственной экспертной организации, суд, в силу норм статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, посчитал необходимым вызвать в судебное заседание эксперта ООО «Премьер Аудит» ФИО6 для предупреждения ее об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения (статья 307 УК РФ), в связи с чем, в судебном заседании 25.01.11 объявлялся перерыв до 27.01.11 до 15-00.

После перерыва рассмотрение дела продолжено. Представители истца, а также третьего лица, присутствовавшие в судебном заседании до объявления перерыва, явку своих представителей не обеспечили, что на основании части 5 статьи 163 Арбитражного

процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для продолжения судебного заседания в отсутствие последних.

В судебном заседании 27.01.11 эксперт ФИО6 подтвердила возможность проведения заявленной экспертизы в ООО «Премьер Аудит». Отводов эксперту ФИО6 не заявлено. ФИО6 предупреждена об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, о чем имеется ее подпись в протоколе судебного заседания от 27.01.11.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 статьи 82, пунктом 1 статьи 144, статьями 145, 147, 184 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

ОПРЕДЕЛИЛ

1. Назначить судебную экспертизу, проведение которой поручить ООО «Премьер- Аудит», эксперт – ФИО6, генеральный директор Общества (диплом №312899, выдан ННГУ им. Лобачевского по специальности «Прикладная математика», квалификация: Математик, диплом №242268, выдан ННГУ им. Лобачевского по специальности «Управление бизнесом», присвоена степень Магистра управления бизнесом, диплом ДВС 1777876, выдан ННГУ им. Лобачевского по специальности юриспруденция, квалификация: юрист, стаж работы по экономической специальности 18 лет, из них в аудите 13 лет).

2. На разрешение эксперта поставить следующий вопрос: Какие расходы (затраты) понесло ОАО «Агромаш», г. Нижний Новгород при исполнении договора от 10.12.07 №60007036 заключенного с ЗАО «Астарта» в лице филиала, г. Нижний Новгород на аренду места на крыше здания, расположенного по адресу: <...> ЛитерА для использования под размещение антенны и технического оборудования базовой станции сотовой связи за период с 10.12.07 по 31.08.10 с учетом действующего законодательства и действовавших на тот момент нормативов?

3. Обеспечить проведение экспертизы в срок до 09.03.11 и направить заключение эксперта в арбитражный суд в пятидневный срок с момента ее проведения

4. ОАО «Агромаш», г. Н. Новгород представить необходимые материалы для проведения экспертизы в срок до 05.02.11.

5. ООО «Премьер Аудит» в случае необходимости получения дополнительных материалов либо документов для проведения экспертного исследования незамедлительно уведомить об этом судью.

6. Обязать руководителя ООО «Премьер Аудит» в течение трех дней с момента получения настоящего определения представить в Арбитражный суд Нижегородской области все необходимые документы для перевода с депозитного счета арбитражного суда соответствующих денежных средств составляющих стоимость экспертизы.

7. ОАО «Агромаш», г. Н. Новгород в срок до 01.02.11 внести на депозитный счет суда оплату за проведение экспертизы.

Реквизиты депозитного счета суда:

Получатель – УФК по Нижегородской области

(Арбитражный суд Нижегородской области л/с - <***>)

ИНН - <***>

КПП - 526001001

БИК - 042202001

Р/С - <***>

В ГРКЦ ГУ Банка России по Нижегородской области г. Нижний Новгород.

8. Производство по делу приостановить до получения заключения эксперта.

специалист ФИО11, пом. судьи Сумина О.С. (831) 439-04-79; 8-910-797-39-19, sumina@nnov.arbitr.ru

факс <***>, при направлении обращений в суд ссылка на номер дела и ФИО судьи обязательна