Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Региональная управляющая компания» (ИНН <***>, ОРГН 1135260003284, адрес: 603163, <...>)

к должнику: обществу с ограниченной ответственностью «Фирст-НН» (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес: 603044, <...>)

о включении требования в размере 406 057 281,47 руб. в реестр требований кредиторов должника,

при участии в заседании представителей:

от заявителя: представитель ФИО1, дов. от 31.03.2016,

от должника: представитель ФИО2, дов. от 10.08.2016,

временный управляющий: не явился, ходатайство о рассмотрение дело в его отсутствие,

установил:

Определением Арбитражного суда Нижегородской области от 06.06.2016 по делу №А43-31664/2015 введена процедура наблюдения в отношении ООО «Фирст-НН», временным управляющим утверждена ФИО3.

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «КоммерсантЪ» №107 от 18.06.2016.

В порядке статьи 71 Закона о банкротстве в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось АО «Региональная управляющая компания» с заявлением
о включении в реестр требований кредиторов ООО «Фирст-НН» задолженности
в размере 406 057 281,47 руб.

От заявителя поступило заявление об уменьшении размера заявленных требований до суммы 154 049 232,05 руб., из которых:

1. 198 707,89 руб. – проценты и неустойка по договору займа №127/15 от 19.08.2015,

2. 137 802 237,57 руб. – неустойка по договору подряда №99/14 от 09.09.2014,

3. 10 011 913,53 руб. – упущенная выгода,

4. 6 036 373,06 руб. – убытки по концессионному соглашению.

Должник и временный управляющий заявили ходатайство о снижении размера неустойки.

Рассмотрев материалы дела, судом установлено следующее.

19.08.2015 между заявителем и должником заключен договор займа №127/15, по условиям которого заемщик получает от займодавца денежные средства в размере 30 000 000 руб. Предоставление денежных средств должнику подтверждается материалами дела.

В соответствии со ст. ст. 807, 810 ГК РФ по договору займа одна сторона передает в собственность другой стороне деньги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег. Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Согласно ч. 1 ст. 809 ГК РФ займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В связи с нарушением срока возврата займа должнику начислены проценты в соответствии с п. 3.1. договора за несвоевременный возврат займа в размере 7 241,67 руб., в соответствии с п. 3.2 проценты в размере 167 121,94 руб., и штраф в размере 24 344,28 руб.

Суд, руководствуясь положениями п. 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2011 года N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", п. 73 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" устанавливает факт явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, и находит обоснованной и подлежащей включению в реестр сумму

7 241,67 руб. – проценты за 1 день 25.02.2016,

1 007,31 руб. - штраф за 1 день 25.02.2016,

146,73 руб. – штраф с 26.02.2016 по 23.03.2016.

09.09.2014 между акционерным обществом «Региональная управляющая компания» и ООО «Фирст-НН» заключен договор на выполнение работ по строительству и оснащению физкультурно-оздоровительного центра в г. Городец Нижегородской области от 09.09.2014.

В соответствии с п. 4.4. договора подряда срок окончания работ установлен до 15.07.2015. В нарушении указанного срока работы сданы в полном объеме 15.08.2016. Размер неустойки за нарушение сроков сдачи работ установлен п. 10.2 договора подряда, п. 2 дополнительного соглашения №4. Как указывает п. 60 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 394 ГК РФ, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка). Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка), или когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка), или когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

Если в качестве неустойки в соглашении сторон названо иное имущество, определяемое родовыми признаками, то, учитывая, что в силу положений статьи 329 ГК РФ перечень способов обеспечения исполнения обязательств не является исчерпывающим, к подобному способу обеспечения обязательств применяются правила статей 329 - 333 ГК РФ (пункт 1 статьи 6 ГК РФ).

Принимая во внимание размер заявленных неустоек, суд, руководствуясь положениями п. 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2011 года N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", п. 73 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" устанавливает факт явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, и находит обоснованной и подлежащей включению в реестр сумму:

1 218 114,21 руб. – проценты за период с 16.07.2015 по 27.07.2015,

2 173 028,36 руб. – проценты за период с 28.07.2015 по 18.08.2015,

29 141 229 руб. – проценты за период с 19.08.2015 по 25.12.2015,

43 571 042,19 руб. - проценты за период с 26.12.2015 по 02.06.2016 г.

В соответствии с п. 1 ст. 63 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

Резолютивная часть определения о введении в отношении должника процедуры наблюдения объявлена судом 03.06.2016, а потому неустойка не начисляется с 03.06.2016.

В соответствии с концессионным соглашением от 28.08.2014, заключенному между Правительством Нижегородской области и ОАО «региональная управляющая компания» концессионер обязуется осуществить финансирование, строительство, оснащение оборудованием и эксплуатацию объектов физкультуры и спорта на территории Нижегородской области.

Заявителем предъявлено требование о взыскании убытков в виде упущенной выгоды в размере 10 011 913,53 руб. в виде недополученного финансирования по концессионному соглашению, являющегося следствием нарушения ООО «Фирст-НН» сроков сдачи объекта. В соответствии с п. 14 Постановления Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" по смыслу статьи 15 ГК РФ, упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было. Финансирование, осуществляемое Правительством Нижегородской области по концессионному соглашению носит инвестиционный характер и доходом заявителем не является.

Кроме того, заявителем предъявлено требование о взыскании убытков в размере 6 036 373,06 руб., возникших на основании п. 4.4. договора подряда, в виде неустойки, которую заявитель обязан заплатить Правительству Нижегородской области в соответствии с условиями концессионного соглашения (п. 11. 7 концессионного соглашения).

При разрешении споров, связанных с возмещением убытков, необходимо иметь в виду, что в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

В рассматриваемом случае в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации реальное несение заявителем расходов в виде выплаты неустойки своему контрагенту за нарушение должником сроков сдачи объекта в качестве убытков, документально ничем не подтверждены.

На основании изложенного, суд находит подлежащим обоснованным и включением в реестр требование на сумму 76 104 567, 80 руб.

Руководствуясь статьями 184-187, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

включить требования акционерного общества «Региональная управляющая компания» (ИНН <***>, ОРГН 1135260003284, адрес: 603163, <...>) в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Фирст-НН» (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес: 603044, <...>) в размере 76 104 567,80 руб.

Установить следующую очередность удовлетворения требований:

76 104 567, 80 руб. - требования кредиторов третьей очереди, учитывающиеся отдельно в реестре требований кредиторов и подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

В остальной части заявленных требований отказать.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение десяти дней со дня его вынесения.

Судья М.В. Созинова