Определение № А43-7020/09 от 22.10.2009 АС Нижегородской области

376011293/2009-157696(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД
НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Дело № А43-7020/2009
33-129/12

Арбитражный суд Нижегородской области в составе судьи Гущев Владимир Владимирович (протокол судебного заседания ведет судья Гущев В.В)

Рассмотрев в судебном заседании заявление

Компании «ГРИНБЕРГ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» к открытому акционерному обществу «Вермани» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о включении требований в сумме 38 405 600,20 руб. в реестр требований кредиторов,

При участии в заседании представителей: От заявителя – ФИО1 по доверенности б/н от 19.08.2009,

От конкурсного управляющего – ФИО2 по доверенности б/н от 20.05.2009,

Временный управляющий ФИО3

Установил:

Компания «ГРИНБЕРГ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением к открытому акционерному обществу «Вермани» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о включении требований в сумме 38 405 600,20 руб. в реестр требований кредиторов.

Определением арбитражного суда Нижегородской области от 02.07.2009 в отношении ОАО «Вермани» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО3

Объявление о введении процедуры наблюдения в отношении ОАО «Вермани» опубликовано в газете «Коммерсант» 25 июля 2009 года.

В порядке статьи 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» Компания «ГРИНБЕРГ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» предъявила требования к должнику на сумму задолженности в размере 38 405 600,20 руб.

В обоснование требований заявитель указал, что в результате сделки на ММВБ Компания «ГРИНБЕРГ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» приобрела неконвертируемые процентные документарные облигации ООО «Агропромышленная компания «Аркада» на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением, регистрационный номер 4-02-36071-R от 12.01.2006, в количестве 60 005 штук, номинальной стоимостью 1 000 руб. за штуку.

ООО «Агропромышленная компания «Аркада» должно было в соответствии с пунктом 9.2 Решения о выпуске ценных бумаг 20.02.2009 выплатить Компании «ГРИНБЕРГ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» 60% от номинальной стоимости Облигаций, принадлежащих Заявителю, что составляет 36 003 000 руб.

Кроме того, 20.02.2009 владельцам Облигаций в соответствии с пунктом 9.4 Решения о выпуске ценных бумаг должен был быть выплачен шестой купонный доход. Ставка шестого купона составляет 13,31 процента годовых, что в совокупности с принадлежащими Заявителю облигациями составляет 2 402 600,20 руб.

Право собственности Заявителя на 60 005 штук облигаций подтверждается справкой по состоянию счета ДЕПО № 0003510П1 от 21.08.2009.

ООО «Агропромышленная компания «Аркада» не исполнило обязательство по выплате шестого купонного дохода владельцам облигаций и выплате 60 процентов номинальной стоимости облигаций, что подтверждается публикацией (http://arkada.biz) сообщения о существенном факте «Сведения о начисленных и (или) выплаченных доходах по ценным бумагам эмитента, «Сведения о сроках исполнения обязательств эмитента перед владельцами ценных бумаг».

В соответствии с пунктом 12 Решения о выпуске ценных бумаг исполнение обязательств по Облигациям настоящего выпуска обеспечивается поручительством, предоставляемым Открытым акционерным обществом «Вермани». Поручитель несет перед Владельцами облигаций солидарную с Эмитентом ответственность по обязательствам за неисполнение/ненадлежащее исполнение Эмитентом Обязательств.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал и дал пояснения, что в соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг обязательства ООО «АПК «Аркада» (Эмитент) по выплате владельцам Облигаций купонного дохода и номинальной стоимости облигаций при их погашении обеспечены поручительством ОАО «Вермани» (п. 7, п. 12 Решения о выпуске ценных бумаг).

Безотзывная публичная оферта ОАО «Вермани» о предоставлении обеспечения в виде поручительства для целей выпуска Облигаций содержится в тексте Решения о выпуске ценных бумаг и адресована всем потенциальным покупателям Облигаций (п. 12.2.2 Решения о выпуске ценных бумаг).

Указанная оферта была получена всеми потенциальными покупателями облигаций с момента раскрытия эмитентом информации о выпуске ценных бумаг.

При этом, Компания «ГРИНБЕРГ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» исходила из предусмотренного нормами ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации принципа добросовестности участников гражданских правоотношений, при реализации ими своих прав и обязанностей, и считает, что при отсутствии подписи и печати поручителя на сертификате договор поручительства нельзя квалифицировать как незаключенную или ничтожную сделку.

Представитель должника заявил возражение и указал, что требования Компании «ГРИНБЕРГ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» ничем не подкреплены. В соответствии со ст. 27.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39-Ф3 облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.

К отношениям, связанным с обеспечением исполнения обязательств по облигациям залогом имущества эмитента или третьего лица, положения Гражданского кодекса Российской Федерации и иных федеральных законов применяются с учетом особенностей, установленных Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39-Ф3.

Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав,

возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной.

В соответствии с пунктом 3 статьи 27.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39-Ф3 в случае, если обеспечение по облигациям предоставлено третьим лицом, решение о выпуске облигаций и/или проспект облигаций, а при документарной форме выпуска и сертификат должны быть подписаны также лицом, предоставившим такое обеспечение. Данные облигации были выпущены в документарной форме. Таким образом, поскольку облигации ООО «АПК «Аркада» выпускались в документарной форме, соответственно к спорным правоотношениям применяются положения пункта 2 и 3 статьи 27.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39-Ф3 предусматривающие подписания сертификата лицом, предоставившим обеспечение.

Одновременно с этим, довод заявителя о нарушении должником принципа добросовестности участников гражданских правоотношений, при реализации своих прав и обязанностей, предусмотренного ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, судом отклоняется. Образец сертификата и условия ознакомления с документами зарегистрированы в Федеральной службе по финансам и рынкам, данный образец не содержал иных подписей кроме уполномоченного лица ОАО «АПК «Аркада». Образец сертификата, размещённый в сети интернет, содержит только подпись уполномоченного лица ОАО «АПК «Аркада. Заявитель компания «ГРИНБЕРГ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» не воспользовался своим правом и не проверил представленные сведения, также не обратил внимание на тот факт, что образец сертификата прошедший государственную регистрацию не содержит иных подписей.

Федеральная служба по финансам и рынкам регистрирует и отвечает только за полноту представленных сведений, ответственность за их достоверность несет сам эмитент. Данное положение усматривается в силу ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39-Ф3 и иных федеральных законов регулирующих оборот ценных бумаг.

Не подписание ОАО «Вермани» сертификата является не соблюдением формы договора поручительства, что в свою очередь, согласно ст. 362 Гражданского кодекса РФ ведет к недействительности (не заключению) договора.

Выслушав участвующих в судебном заседании лиц, суд считает требования необоснованными и не подлежащими включению в реестр требований кредиторов.

На основании изложенного и руководствуясь статьей 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" №.127-ФЗ, 184-187, 223 АПК РФ, суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Отказать компании «ГРИНБЕРГ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД» в удовлетворении заявления о включении в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества «Вермани» требований заявителя в сумме 38 405 600,20 руб.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано.