Определение № А43-7020/09 от 22.10.2009 АС Нижегородской области

376011293/2009-157874(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД
НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Дело № А43-7020/2009
33-129/1

Арбитражный суд Нижегородской области в составе судьи Гущева В.В, ведущего протокол судебного заседания, рассмотрел в судебном заседании заявление Открытого акционерного общества Коммерческий банк «Петрокоммерц» к ОАО «Вермани» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о включении требований в сумме 2 688 168 руб. в реестр требований кредиторов,

При участии в заседании представителей:

От заявителя – ФИО1 по паспорту <...>

От должника - ФИО2 по доверенности б/н от 20.05.2009,

Временный управляющий ФИО3

Установил:

Открытое акционерное общество Коммерческий банк «Петрокоммерц» обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением к открытому акционерному обществу «Вермани» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о включении требований в сумме 2 688 168 руб. в реестр требований кредиторов.

Определением арбитражного суда Нижегородской области от 02.07.2009 в отношении ОАО «Вермани» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО3

Объявление о введении процедуры наблюдения в отношении ОАО «Вермани» опубликовано в газете «Коммерсант» 25 июля 2009 года.

В порядке статьи 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» ОАО Банк «Петрокоммерц предъявило требования к должнику на сумму задолженности в размере 2 688 168 руб.

В обоснование требований заявитель указал, что ОАО «Вермани» является поручителем по облигациям ООО «АПК «Аркада» неконвертируемых процентных документарных на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением номинальной стоимостью 1000 рублей каждая со сроком погашения: первых 20% от номинальной стоимости Облигаций выпуска в 730-й день со дня начала размещения облигаций выпуска; вторых 20% от номинальной стоимости Облигаций в 912 день со дня начала размещения облигаций выпуска; оставшихся 60% от номинальной стоимости Облигаций выпуска в 1095-й день со дня начала размещения облигаций выпуска,

государственный регистрационный номер выпуска № 4-02-36071-R от 12.01.2006, в количестве 20 050 штук, номинальной стоимостью 1 000 руб. за штуку.

Действуя в качестве доверительного управляющего Общих фондов банковского управления «Петрокоммерц-1» (рег.номер 04452535200051 от 07.12.2007), «Петрокоммерц-2» (рег.номер 04452535200052 от 17.02.2006), «Петрокоммерц-3» (рег.номер 04452535200075 от 25.11.2003) и «Петрокоммерц-Облигации» (рег.номер 04452535200205 от 16.10.2006), приобрел Облигации в количестве 4 200 штук, что подтверждается выданными Национальным депозитарным центром (НДЦ), осуществляющим в соответствии в п.3 Решения о выпуске и п. 9.1.1 Проспекта ценных бумаг учет и удостоверение передачи Облигации , выписками по счетам депо.

Дата выплаты шестого купона - 20.02.2009, размер 40,40 руб., что подтверждается сообщением о существенном факте от 21.02.2009.

20.02.2009 Эмитентом не исполнены обязательства по выплате 60% от номинальной стоимости Облигаций (600 руб. по каждой Облигации) и купонного дохода по Облигациям за шестой купонный период (40,40 руб. по каждой Облигации.

Размер неисполненных Эмитентом обязательств перед Заявителем составляет 2 688 168 руб., в том числе номинальная стоимость Облигаций - 2 520 000 руб., и купонный доход за шестой купонный период - 168 168 руб.

Представитель должника заявил возражения на требования ОАО Банк «Петрокоммерц», ссылаясь на статью 27.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» № 39-ФЗ от 22 апреля 1996 года, аргументируя свою позицию тем, что на представленной в суд копии сертификата неконвертируемых процентных документарных облигаций с регистрационным номером 4-02-36071-R, который датирован 17.02.06, отсутствует подпись лица, предоставившего обеспечение.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержала, предоставив письменные объяснения и пояснив, что в соответствии со статьей 27.4 Федерального закона от 22.04.1996г. №39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» предусмотрено, что договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной. Положения аналогичного содержания закреплены в п. 7 и п. 12 Решения о выпуске облигаций.

В рассматриваемом случае сведения о поручителях и все существенные условия обеспечения, как это и предусмотрено ст. ст. 17, 18 и 27.2. Федерального закона от 22.04.1996г. №39-Ф3 «О рынке ценных бумаг», содержатся в решении о выпуске облигаций, проспекте облигаций и сертификате облигаций. Данные документы устанавливают одинаковый объем прав владельца облигаций, в том числе связанных с поручительством, и друг другу не противоречат.

Решение о выпуске облигаций, в которое включены в качестве неотъемлемой его части оферты о предоставлении обеспечения в форме поручительства для целей выпуска облигаций, поручителями подписано (от ОАО «Вермани» Генеральным директором ФИО4), что усматривается из хранящейся в НДЦ копии.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996г. №39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» размещение эмиссионных ценных бумаг - отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Под публичным размещением ценных бумаг понимается размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Приказом ФСФР РФ от 16.03.2005г. №05-5/пз-н и действовавшим на момент размещения облигаций (пункты 2.3.1 и 2.4.3), предусматривалось, что эмитентом публично раскрывается содержание решения о выпуске ценных бумаг в ленте новостей,

на странице в сети Интернет и в периодическом печатном издании и проспект ценных бумаг на странице в сети Интернет.

В п.п. 6 п. 11 Решения о выпуске облигаций предусмотрено, что все заинтересованные лица могут ознакомиться с Решением о выпуске ценных бумаг и Проспектом ценных бумаг по адресу Эмитента и на странице Эмитента в сети Интернет.

Публичный доступ к текстам решения о выпуске облигаций и проспекта облигаций позволяет потенциальному покупателю облигаций принять решение об акцепте оферт, содержащихся в этих документах.

В своём пояснении заявитель указал, что сертификат не является документом, публикуемым в открытом доступе при размещении облигаций. В этой ситуации подписание обязанными лицами сертификата не может являться существенным обстоятельством, из которого стороны исходят при заключении договора займа и договора поручительства с конкретным приобретателем облигаций, а значит наличие подписи и печати поручителя на сертификате, в который включены все условия поручительства, не противоречащие решению о выпуске облигаций и проспекту облигаций, не влияет на факт заключенности договора, по тем же причинам данное обстоятельство нельзя отнести, в том числе с учетом п. 3 ст. 17 Федерального закона от 22.04.1996г. №39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» (недопустимость изменения решение о выпуске в части объема прав, установленных этим решением, после государственной регистрации выпуска ценных бумаг) к требованиям к сделке, которые должны быть соблюдены при ее совершении. Соответственно в отсутствие подписи и печати поручителя на сертификате договор поручительства нельзя квалифицировать как незаключенную или ничтожную сделку.

Представитель должника заявил возражение и указал, что в соответствии с п.1 ст.27.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» Облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.

К отношениям, связанным с обеспечением исполнения обязательств по облигациям залогом имущества эмитента или третьего лица, положения Гражданского кодекса Российской Федерации и иных федеральных законов применяются с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом.

Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной.

В соответствии с пунктом 3 статьи 27.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» в случае, если обеспечение по облигациям предоставлено третьим лицом, решение о выпуске облигаций и/или проспект облигаций, а при документарной форме выпуска и сертификат должны быть подписаны также лицом, предоставившим такое обеспечение. Данные облигации были выпущены в документарной форме. Таким образом, довод кредитора о том, что договор поручительства считается заключенным с момента приобретения облигаций их первым владельцем, является несостоятельным, поскольку норма статьи 27.4 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39-Ф3, устанавливающая момент заключения договора поручительства, распространяется только на способы обеспечения по облигациям, которые оформлены в порядке, предусмотренном пунктами 2 и 3 статьи 27.2 настоящего Федерального закона, предусматривающие подписания сертификата лицом, предоставившим обеспечение.

Одновременно с этим, довод заявителя о нарушении должником принципа добросовестности участников гражданских правоотношений, при реализации своих прав и обязанностей, предусмотренного ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, судом отклоняется. Образец сертификата и условия ознакомления с документами

зарегистрированы в Федеральной службе по финансам и рынкам, данный образец не содержал иных подписей кроме уполномоченного лица ОАО «АПК «Аркада». Образец сертификата, размещённый в сети интернет на сайте эмитента, содержит только подпись уполномоченного лица ОАО «АПК «Аркада. Заявитель ОАО КБ «Петрокоммерц» не воспользовался своим правом и не проверил представленные сведения, также, не обратил внимание на тот факт, что образец сертификата прошедший государственную регистрацию не содержит иных подписей.

Федеральная служба по финансам и рынкам регистрирует и отвечает только за полноту представленных сведений, ответственность за их достоверность несет сам эмитент. Данное положение усматривается в силу ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39-Ф3 и иных федеральных законов регулирующих оборот ценных бумаг.

Не подписание ОАО «Вермани» сертификата является не соблюдением формы договора поручительства, что в свою очередь, согласно ст. 362 Гражданского кодекса РФ ведет к недействительности (не заключению) договора.

Выслушав участвующих в судебном заседании лиц, суд считает требования необоснованными и не подлежащими включению в реестр требований кредиторов.

На основании изложенного и руководствуясь статьей 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" №.127-ФЗ, 184-187, 223 АПК РФ, суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Отказать открытому акционерному обществу Коммерческий банк «Петрокоммерц»в удовлетворении заявления о включении в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества «Вермани» требований заявителя в сумме 2 688 168 руб.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано.