Гражданский кодекс часть 1

судьи Елисейкина Е.П. (шифр 49-44/5), при ведении протокола судебного заседания секретарем Сметаневой С.А., рассмотрев в судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью «Славянское-НН» о взыскании с ФИО1 убытков в сумме 23 498 767 рублей,

при участии:

от заявителя: ФИО2 (дов. от 28.11.2017), ФИО3 (паспорт);

ФИО1 (паспорт), ФИО4 (дов. от 03.08.2016),

установил:

в рамках дела о банкротстве ООО «ИСК Жилье-2000» в арбитражный суд Нижегородской области обратился его конкурсный кредитор – ООО «Славянское НН», с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании с предыдущего руководителя должника убытков.

Заявитель указывает, что размер убытков складывается из суммы, оплаченной генподрядчику ООО «Жилье-2000» сверх размера, предусмотренного заключенного с ним договора строительного подряда №1 от 25.04.2011; взысканных с должника в пользу ООО «Славянское-НН» убытков, связанных с некачественным выполнением ООО «Жилье-2000» работ; а также стоимости оплаченных работ по строительству высоковольтных кабельных линий и трансформаторной станции. Размер убытков, причиненных ФИО1 должнику, по расчету заявителя, составляет 23 498 767 рублей.

Заявитель считает, что подписанные между ООО «Жилье-2000» и ООО «ИСК Жилье-2000» акты выполненных работ на сумму 15 379 044 руб. 87 коп., на которые ссылается ответчик как на основание увеличения стоимости работ, не могут повлиять на увеличение стоимости работ, поскольку на дату подписания не были согласованы с застройщиком, ООО «Славянское-НН». ООО «Жилье-2000» не вправе требовать увеличения цены договора строительного подряда в связи с удорожанием ранее выполненных работ без согласования с ООО «Славянское-НН».

ФИО1, как руководитель заказчика, не принял меры по направлению требований ООО «Жилье-2000» об устранении недостатков в выполненных работах, в результате чего с должника в пользу ООО «Славянское-НН» взысканы убытки в размере 2 317 600 рублей, связанных с некачественно выполненными работами генеральным подрядчиком.

ФИО1 также являющийся руководителем и участником ООО «Жилье-2000» не передал ООО «ИСК Жилье-2000» результат работ по строительству трансформаторной подстанции и кабельных линий несмотря на то, что работы по строительству трансформаторной подстанции и высоковольтных кабельных линий включены в сводный сметный расчет, результат передан по актам приема-передачи.

ФИО1, его представитель с заявленными требованиями не согласились. По мнению ФИО1, спорные денежные средства перечислены в пользу генподрядчика в связи с удорожанием материала (бетона, арматуры). Договор, заключенный ООО «ИСК Жилье-2000» и ООО «Жилье-2000», содержал возможность увеличения цены договора, что и было сделано, полученные денежные средства в отношении кабельных линий ФИО1 указывает на их передачу ООО «Славянское-НН». В части взыскания убытков в размере стоимости не переданной доли на трансформаторную подстанцию ФИО1 считает, что ООО «Славянское-НН» получило возможность подключения к электрическим сетям, в связи с чем оснований для взыскания убытков в размере стоимости доли в праве на трансформаторную подстанцию у должника не имеется.

Директор ООО «Славянское-НН» возражал против довода о передаче конкурсному кредитору должника кабельных линий, поскольку документы на нее не переданы, кабельная линия от трансформаторной подстанции до жилого дома не поставлена на бухгалтерский учет ООО «Славянское-НН».

Конкурсный управляющий в судебное заседание не явился, мотивированного отзыва суду не представил.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заседание проведено в его отсутствие.

Изучив материалы дела и оценив доводы заявления и отзыва на него, суд приходит к следующему.

20.04.2011 ООО «Славянское-НН» (застройщик) и ООО «ИСК-Жилье 2000» (заказчик) 20.04.2011 заключили договор № 1/2011 на выполнение функций заказчика, по условиям которого застройщик поручает, а заказчик принимает на себя обязательства выполнить функции заказчика по строительству объекта – «Жилого дома с конторскими помещениями и подземной автостоянкой по улице Сергиевской в Нижегородском районе города Нижнего Новгорода».

Финансирование строительства осуществляется за счет кредитных средств закрытого акционерного общества «Номос-банк», в связи с чем застройщик поручает заказчику заключить договор генерального подряда с обществом с ограниченной ответственностью «Жилье-2000» (далее – ООО «Жилье-2000»).

Объем финансирования, необходимый для исполнения заказчиком своих функций по строительству объекта, определен на основании согласованного банком сводного сметного расчета (приложение № 5 к договору), глав 2 – 10, 12, 13 и составляет по договоренности сторон 350 000 000 рублей, является окончательным и не подлежит пересмотру.

В целях исполнения договора от 20.04.2011 № 1/2011 на выполнение функций заказчика 25.04.2011 ООО ИСК «Жилье-2000» (заказчик) и ООО «Жилье-2000» (подрядчик) заключили договор подряда на строительство № 1, по которому подрядчик обязался возвести жилой дом с конторскими помещениями и подземной автостоянкой по адресу: улица Сергеевская Нижегородского района города Нижнего Новгорода.

В соответствии с пунктом 4.1 договора на выполнение функций заказчика общая стоимость работ заказчика, определенная сводным сметным расчетом, составляет 350 000 000 рублей.

Оплата по договору производится ежемесячно безналичным путем на расчетный счет заказчика в соответствии с представленной заказчиком застройщику отчетной документацией по итогам месяца.

Дополнительным соглашением от 01.11.2012 объем финансирования, необходимый для исполнения заказчиком своих функций, и общая стоимость работ по договору определены в сумме 406 663 235 рублей 70 копеек.

Объект завершен строительством и передан застройщику 30.11.2012.

Из представленного сметного расчета №8, подписанного застройщиком, заказчиком и генподрядчиком, стоимость работ, выполняемых генподрядчиком, составила 376 525 005 руб. 73 коп., в том числе стоимость работ по ТП в размере 4 418 278 рублей 09 копеек, стоимость работ по кабельным высоковольтным линиям в размере 5 000 000 рублей.

Кроме того, генподрядчиком, заказчиком и застройщиком согласованы дополнительные работы на сумму 18 240 233 рублей путем заключения дополнительного соглашения от 01.11.2012.

В целях исполнения обязательств по договору подряда на строительство №1 25.04.2011 ООО «Жилье-2000» (дольщик 2) и общество с ограниченной ответственностью «Отель Волга Центр» (далее – ООО «Отель Волга Центр», дольщик 1) 03.11.2011 заключили договор № 19/11, в соответствии с пунктом 1.1 которого в рамках комплексного энергоснабжения строящихся Медийного центра с административными зданиями, гостиницей и подземной автостоянкой по адресу: Нижний Новгород, улица Ильинская – переулок Плотничный и жилого дома с конторскими помещениями и подземной автостоянкой по адресу: Нижний Новгород, улица Сергиевская, определен порядок участия сторон в финансировании строительства следующего недвижимого имущества строящихся указанных объектов: – закрытая трансформаторная подстанция 2 x 1250 кВ строящихся объектов: медийного центра с административными зданиями, гостиницей и подземной автостоянкой по адресу: Нижний Новгород, улица Ильинская – переулок Плотничный и жилого дома с конторскими помещениями и подземной автостоянкой по адресу: Нижний Новгород, улица Сергиевская, общая площадь – 19 091 квадратный метр, этажность 2 – 7; – внешние электрические сети – кабельные линии 10 кВ электроснабжения строящихся указанных объектов.

Дольщик-1 от своего имени обязуется заключить договоры, направленные на проектирование и строительство недвижимого имущества, принять результат работы и передать дольщику-2 недвижимое имущество в порядке и сроки, предусмотренные в договоре, в размере пропорционально его доле финансирования от общей стоимости строительства (пункт 1.2 договора).

В соответствии с пунктом 1.5 договора участие в финансировании строительства недвижимого имущества осуществляется сторонами в следующих долях от общей стоимости строительства объекта и кабельных сетей: дольщик-1 – 75,19 процента, дольщик-2 – 24,81 процента.

В соответствии с протоколом согласования цены (приложение № 1 к договору № 19/11) дольщик-1 финансирует строительство в размере 13 390 178 рублей 53 копеек, дольщик-2 – 4 418 278 рублей 09 копеек.

В пункте 2.1 договора предусмотрено, что дольщик-1 после окончания строительства обязуется передать по акту приема-передачи дольщику-2 или по его указанию третьему лицу его долю недвижимого имущества в пропорции, указанной в пункте 1.3 договора.

Работы по строительству трансформаторной подстанции и кабельной линии профинансированы ООО «Славянское-НН», денежные средства перечислены на счет ООО «ИСК «Жилье-2000 платежными поручениями от 12.12.2011 № 223 и от 03.05.2012 №72 в сумме 9 418 278 рублей 09 копеек, что подтверждено определением Арбитражного суда Нижегородской области от 06.07.2015 о включении указанной суммы в реестр требований кредиторов Компании и в последующем были перечислены ООО «Жилье-2000».

Выполненные работы по строительству кабельных линий и трансформаторной подстанции были переданы ООО «Жилье-2000» по актам выполненных работ.

ООО «Жилье-2000» (цедент) и общество с ограниченной ответственностью «Международная строительная компания» (далее – ООО «Международная строительная компания», цессионарий) подписали договор уступки права требования и перевода долга от 10.04.2013, в соответствии с которым цедент передал, а цессионарий принял права долевого участия и требования доли 24,81 процента от строящегося недвижимого имущества: а) закрытой трансформаторной подстанции 2 x 1250 кВ – строящихся объектов: Медийного центра с административными зданиями, гостиницей и подземной автостоянкой по адресу: Нижний Новгород, улица Ильинская – переулок Плотничный и жилого дома с конторскими помещениями и подземной автостоянкой по адресу: Нижний Новгород, улица Сергиевская, общая площадь 19 091 квадратный метр, этажность 2 – 7; б) внешние электрические сети – кабельные линии 10 кВ электроснабжения строящихся вышеуказанных объектов.

Права цедента основаны на договоре от 03.11.2011 № 19/11, заключенного цедентом и ООО «Отель Волга Центр».

ООО «Отель Волга Центр» 29.11.2013 получено разрешение на ввод объекта в эксплуатацию.

ООО «Отель Волга Центр» 02.12.2013 передало ООО «Международная строительная компания» в собственность 1/4 долю в трансформаторной подстанции 10/0,4 кВ, расположенной по адресу: Нижний Новгород, Нижегородский район, в границах улицы Ильинской и переулка Плотничного. Государственная регистрация права собственности ООО «Международная строительная компания» на 1/4 доли в праве общей долевой собственности на указанную трансформаторную подстанцию осуществлена 17.12.2013.

На основании пункта 1 статьи 10 Закона о банкротстве, в редакции, действующей на дату обращения ООО «Славянское-НН» в арбитражный суд, в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором), гражданином-должником положений названного федерального закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

По правилам абзаца 1 пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным названным законом, а также заявление о возмещении должнику убытков, причиненных ему его учредителями (участниками) или его органами управления (членами его органов управления), по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации, рассматриваются арбитражным судом в деле о банкротстве должника.

В пункте 53 постановления N 35 разъяснено, что с даты введения первой процедуры банкротства и далее в ходе любой процедуры банкротства требования должника, его участников и кредиторов о возмещении убытков, причиненных арбитражным управляющим, а также о возмещении убытков, причиненных должнику - юридическому лицу его органами, могут быть предъявлены и рассмотрены только в рамках дела о банкротстве.

В соответствии с пунктом 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

На основании статьи 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

Как разъяснено в пункте 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действия (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Таким образом, заявитель по настоящему спору (конкурсный кредитор), требующий взыскания убытков с бывшего руководителя должника ФИО1, должен доказать противоправность его поведения, факт возникновения убытков, а также причинно-следственную связь между поведением управляющего и наступившими негативными последствиями на стороне должника и кредиторов.

Из представленных в материалы дела документов следует, что на дату заключения должником договоров с ООО «Славянское НН» и ООО «Жилье-2000» ФИО1 являлся участником и руководителем ООО «Жилье-2000» и ООО «ИСК Жилье-2000».

Согласно сводному сметному расчету №8, дополнительному соглашению от 01.11.2012 стоимость работ, подлежащих оплате Обществом «ИСК Жилье-2000» генподрядчику, ООО «Жилье-2000», составляет 376 525 005 руб. 73 коп. и 18 240 233 руб. 28 коп.

Вместе с тем ФИО1, являясь руководителем должника, перечислил в распоряжение ООО «Жилье-2000» сумму, превышающую согласованную между генподрядчиком, застройщиком и заказчиком на 11 763 489,00р.

Согласно абзацу четвертому пункта 1 постановления N 62, если истец утверждает, что директор действовал недобросовестно и (или) неразумно, и представил доказательства, свидетельствующие о наличии убытков юридического лица, вызванных действиями (бездействием) директора, такой директор может дать пояснения относительно своих действий (бездействия) и указать на причины возникновения убытков (например, неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность выбранного им контрагента, работника или представителя юридического лица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия и иные события и т.п.) и представить соответствующие доказательства.

ФИО1 указывает на увеличение стоимости выполненных работ, в доказательство представил акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 28.02.2013 №267 на сумму 6 404 253 руб. 87 коп. и от 31.12.2012 №265 на сумму 8 974 791 руб. 00 коп. подписанные им от ООО «ИСК Жилье-2000» и ООО «Жилье-2000» без замечаний и являющиеся основанием для оплаты.

В акте №267 от 28.02.2013 отражены земляные работы, выполненные ООО «Жилье-2000» по договору от 20.04.2011 за период с 01.02.2013 по 28.02.2013. В акте от 31.12.2012 №265 указаны работы, выполненные ООО «Жилье-2000» по договору от 20.04.2011, связанные с разборкой железобетонных конструкций и монолитных перекрытий, а также устройство перекрытий безбалочных.

Вместе с тем, как пояснили в судебном заседании стороны, указанные работы являлись работами первого этапа. На дату составления актов, указанные в них работы уже были выполнены ООО «Жилье-2000» и оплачены генподрядчику заказчиком ранее. Следует отметить, что на дату составления спорных актов выполненных работ, объект был завершен строительством и передан застройщику (30.11.2012). В связи с этим также не принимается довод ФИО1 об изменении себестоимости выполненных работ в связи с увеличением стоимости бетона и арматуры, подтвержденные справкой Департамента градостроительного развития территории Нижегородской области от 22 марта 2017 года.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что перечисление ФИО1 как руководителем должника генподрядчику – ООО «Жилье -2000», сумм, превышающих согласованную цену договора строительного подряда, и не подтвержденных их расходование документально, не является добросовестным поведением руководителя должника.

Кроме того, приняв добровольно обязательства по строительству ТП, ФИО1, являясь, как было указано выше и руководителем генподрядчика, подписал акты выполненных работ по строительству ТП, однако, указанный объект фактически не передал должнику как заказчику, а реализовал долю в праве на ТП третьему лицу. Впоследствии денежные средства, перечисленные застройщиком (ООО «Славянское НН») для строительства ТП в сумме 4 418 278 рублей были включены в реестр требований кредиторов. Довод представителя ФИО1, что 4 418 278 рублей является платой за подключение к электросетям, судом отклоняется, поскольку соответствующего соглашения между лицами, участвующими в строительстве дома, в материалы дела не представлено.

На основании изложенного суд приходит к выводу о доказанности факта причинения убытков, их размера и наличие причинно-следственной связи между возникшими убытками и действиями бывшего руководителя должника ФИО1 в указанной части.

Требования конкурсного кредитора о взыскании убытков с ФИО1 в части стоимости кабельных линий судом отклоняются.

Стороны в судебном заседании пояснили, что кабельные линии, поименованные как высоковольтные в сводном сметном расчете №8, проложены от ТП к дому, по ним осуществляется электроснабжение дома, то есть фактически линии используются по назначению. Указанный факт также подтверждается актом разграничения балансовой принадлежности электрических сетей от 14 февраля 2014 года, подписанный между товариществом собственников жилья «Бояр Палас», ООО «Отель Волга Центр» и ООО «Международная строительная компания».

Определение Арбитражного суда Нижегородской области от 26.02.2016 о включении стоимости высоковольтных кабельных линий в размере 5 000 000 рублей в реестр требований кредиторов должника судом во внимание не принимается, поскольку ФИО1 не был привлечен к участию в деле при рассмотрении заявления ООО «Славянское-НН» о включении требований в реестр требований кредиторов должника, а при рассмотрении настоящего обособленного спора обоснованно возражал относительно самого факта причинения убытков должнику по указанному эпизоду.

Также не подлежит удовлетворению требование о взыскании с ФИО1 убытков в сумме 2 317 600 рублей, возникших в связи с некачественным выполнением работ ООО «Жилье-2000» по договору генерального подряда. По мнению заявителя, ответственность ФИО1, как руководителя ООО «ИСК Жилье-2000» возникает в рассматриваемой ситуации за несовершение действий, направленных на предъявление ООО «Жилье-2000» требований, связанных с устранением недостатков в выполненных работах. Вместе с тем, заявитель в нарушении статьи 65 АПК РФ, не представил доказательств наличия причинно-следственной связи возникновения у должника убытков в указанной сумме и несовершения ответчиком действий, направленных на понуждение ООО «Жилье-2000» исправить возникшие недостатки.

Учитывая изложенные обстоятельства, требования ООО «Славянское-НН» подлежат частичному удовлетворению в сумме 16 181 167 руб. (переплата по договору, стоимость работ по строительству ТП).

Руководствуясь статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

взыскать с ФИО1 в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью «Инвестиционно-строительная компания Жилье-2000» (ОГРН <***>) 16 181 167 рублей убытков.

В удовлетворении оставшейся части заявленных требований ООО «Славянское-НН» отказать.

Настоящее определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в течение десяти дней в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области.

Судья Е.П.Елисейкин