Определение № А45-11142/09 от 28.02.2011 АС Новосибирской области

58/2011-20587(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ
630102, г.Новосибирск, ул.Нижегородская, 6
сайт суда: http://novosib.arbitr.ru.

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Резолютивная часть определения оглашена 03.02.2011. Определение изготовлено в полном объеме 28.02.2011.

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Потаповой Л.Н., при ведении протокола секретарем судебного заседания Полухтиной М.В.,

рассмотрев в судебном заседании заявление Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС о включении требования в размере 72 474 709руб. 85коп. в реестр требований кредиторов должника – Общества с ограниченной ответственностью «Гранд Сити-Сибирь» (630108, <...>; ОГРН <***>, ИНН <***>),

при участии представителей:

заявителя-Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС: ФИО1 по доверенности от 03.08.2010,

конкурсного управляющего: ФИО2 - не явилась, извещена,

кредиторов: уполномоченного органа – ФНС России в лице ИФНС России по Ленинскому району г.Новосибирска: ФИО3 по доверенности от 07.06.2010,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 16.03.2010 должник – ООО «Гранд Сити-Сибирь» признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО4

Сообщение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» 27.03.2010.

Компания ВТБ КАПИТАЛ ПЛС (согласно свидетельству от 14.01.2009г., выданному Регистратором Компаний Англии и Уэльса: Компания №159752, имевшая первоначальное наименование МОСКОВСКИЙ НАРОДНЫЙ БАНК ЛИМИТЕД, измененное специальным решением от 23.10.2006г. на ВТБ БАНК ЕВРОПА, измененное специальным решением от 12.01.2009г. на ВТБ КАПИТАЛ ПЛС, далее по тексту также – Банк) 26.05.2010 (согласно почтовому штемпелю на описи вложения в посылку) обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о включении требования, с учетом уточнения, в размере 72 340 331руб. 74коп. в реестр требований кредиторов должника – ООО «Гранд Сити-Сибирь», которое поступило в суд 15.06.2010.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 31.08.2010 производство по заявлению Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС о включении требования в размере 72 340 331руб. 74коп. в реестр требований кредиторов должника – ООО «Гранд Сити-Сибирь» было прекращено.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2010 определение Арбитражного суда Новосибирской области от 31.08.2010 отменено, вопрос о включении требования Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС в реестр требования кредиторов должника направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд Новосибирской области.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2010 конкурсный управляющий Посашков А.Н. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Гранд Сити-Сибирь». Определением суда от 21.01.2011 (резолютивная часть объявлена 11.01.2011) конкурсным управляющим ООО «Гранд Сити- Сибирь» утверждена Шевелева С.А.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 24.12.2010 судебное заседание по рассмотрению заявления Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС о включении требования в размере 72 340 331руб. 74коп. в реестр требований кредиторов ООО «Гранд Сити-Сибирь» назначено, после отложения, на 27.01.2011, в судебном заседании 27.01.2011 объявлялся перерыв до 03.02.2011.

В судебном заседании 03.02.2011 представитель заявителя – Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС заявил ходатайство об увеличении размера заявленного требования, в связи с допущенной арифметической ошибкой, до общей суммы 72 474 709руб. 85коп., которое принято протокольным определением суда от 03.02.2011.

В обоснование заявленного требования Банк ссылается на следующее.

В соответствии с Договором о предоставлении кредита от 19.09.2006 (с изменениями от 10.07.2008, далее по тексту – Кредитный договор) Банк предоставил Заемщику – Обществу с ограниченной ответственностью «Гранд Сити-Сибирь» кредитные средства в общей сумме 33 250 000,00 долларов США. При заключении указанного Кредитного договора в целях страхования валютных рисков 10.07.2008 между Банком и ООО «Гранд Сити-Сибирь» были заключены Генеральное соглашение ISDA 2002 (Международной ассоциации свопов и деривативов) и Приложение к данному Генеральному соглашению, по условиям которых Банк страхует ООО «Гранд Сити-Сибирь» от возможных колебаний валютного курса доллара США. Данная сделка засвидетельствована Подтверждением от 10.07.2008 (Сделка Своп). Как установлено п.6 (а) Генерального соглашения, если в Приложении указано, что положение об автоматическом досрочном расторжении применимо к какой-либо из сторон, то Дата досрочного расторжения в отношении всех непогашенных сделок наступает немедленно при наступлении события Неисполнения обязательств такой стороной согласно Разделу 5(a)(vii)(l), (3), (5), (6) или, в аналогичной мере пункту (8), и непосредственно до начала соответствующих судебных действий или подачи соответствующего требования при наступлении события Неисполнения обязательств такой стороной, как указано в Разделе 5(a)(vii)(4) или в аналогичной мере в пункте (8). Согласно пункту (е) части 1 Приложения к Генеральному соглашению, положения пункта «Автоматическое досрочное расторжение» раздела 6(а) не применяются по отношению к стороне А (Компания ВТБ КАПИТАЛ ПЛС), но применяются по отношению к стороне В (ООО «Гранд Сити-Сибирь»). Данное положение соответствует требованиям пункта 1 статьи 450 ГК РФ, устанавливающего возможность изменения и расторжения договора по соглашению сторон. В соответствии с положениями Раздела 5(a)(vii)(4)(В) Генерального соглашения к событиям Неисполнения обязательств относится Банкротство, когда против Стороны начаты судебные действия с требованием признания несостоятельности или банкротства или иные схожие меры. Поскольку в отношении ООО «Гранд Сити-Сибирь» предъявлено требование в судебном порядке о признании его банкротом, наступило основание автоматического расторжения Генерального соглашения, предусмотренное Разделом 5(a)(vii)(4).

Как указывает заявитель, в соответствии с условиями Генерального соглашения и Подтверждения (Сделки Своп) ООО «Гранд Сити-Сибирь» является плательщиком по фиксированной ставке 9,25% годовых, Компания ВТБ КАПИТАЛ ПЛС является плательщиком по плавающей ставке, определяемой как ставка LIBOR USD + 4,25% годовых. При этом, согласно условиям Подтверждения, плавающая ставка определяется по состоянию на первый день каждого расчетного периода, установленного Подтверждением. По Сделке Своп ООО «Гранд Сити-Сибирь» обязано уплатить Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС денежные средства в виде двух платежей (с учетом курса

доллара США к рублю 29,3353 на дату открытия конкурсного производства – 16.03.2010): по состоянию на 23.03.2009 (за период с 22.12.2008 по 23.03.2009) в размере 7 204 420,24руб., что эквивалентно 245 588,77 долларов США; по состоянию на 22.06.2009 (за период с 23.03.2009 по 22.06.2009) в размере 7 477 890,95руб., что эквивалентно 254 911,01 долларов США. Также, в соответствии с пунктом 6(е) Генерального соглашения, регулирующим платежи при Досрочном расторжении, ООО «Гранд Сити- Сибирь» (Нарушающая сторона) обязано уплатить Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС (Ненарушающей стороне) денежные средства по Сделке Своп в виде платежа на конец периода (22.09.2013) за группу расторгнутых сделок на основании рыночных котировок в сумме 55 737 070,00руб., что эквивалентно 1 900 000,00 долларов США (с учетом курса доллара США к рублю 29,3353 на дату открытия конкурсного производства – 16.03.2010). Кроме того, как указывает заявитель, должник – ООО «Гранд Сити-Сибирь», в соответствии с п.9(h)(i)(iii), п.14 Генерального соглашения, обязан уплатить Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС сложные проценты, рассчитанные исходя из ставки LIBOR, ставки VTBC’s WACL и штрафной процентной ставки 1%:

1) на неисполненные платежи за период с 22.06.2009 (дата начала просрочки) по 24.06.2009 (дата досрочного расторжения) в размере 104 377,43руб. (эквивалентно 3558,08 долларов США по курсу доллара США к рублю 29,3353 на дату открытия конкурсного производства – 16.03.2010);

2) на общую сумму задолженности за период с 24.06.2009 (дата досрочного расторжения) по 16.03.2010 (дата открытия конкурсного производства) в размере 1 950 951,23руб. (эквивалентно 66 505,24 долларов США по курсу доллара США к рублю 29,3353 на дату открытия конкурсного производства – 16.03.2010).

Таким образом, согласно заявлению Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС, задолженность ООО «Гранд Сити-Сибирь» перед заявителем по Сделке Своп составляет общую сумму 72 474 709руб. 85коп., которая включена в заявленное требование.

В судебном заседании представитель заявителя – Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС поддержал заявленное требование, с учетом уточнения, в полном размере по основаниям, изложенным в заявлении.

Конкурсный управляющий должником ФИО2, извещенная надлежащим образом, в судебное заседание не явилась, явку представителя не обеспечила, представила отзыв об отсутствии возражений по требованию Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС, которое просила рассмотреть в свое отсутствие.

Представитель уполномоченного органа в судебном заседании возражений по требованию Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС не заявил, оставив разрешение вопроса по требованию на усмотрение суда.

Суд, заслушав пояснения явившихся в судебное заседание представителей участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, пришел к выводу о том, что требование заявителя является обоснованным частично – в общем размере 71 171 294руб. 38коп., включающем:

- основной долг в общем размере 70 419 381руб. 19коп., в том числе неисполненные платежи по состоянию на 23.03.2009 в размере 7 204 420,24руб. и по состоянию на 22.06.2009 в размере 7 477 890,95руб., платеж за группу расторгнутых сделок (определяемый судом как убытки) в размере 55 737 070,00руб.;

- проценты в общем размере 751 913руб. 19коп., рассчитанные исходя из ставки LIBOR и штрафной процентной ставки 1%, в том числе проценты на неисполненные платежи в размере 40 657руб.40коп., проценты на общую сумму задолженности в размере 711 255руб. 79коп.

Требование в указанной части, по мнению суда, подтверждено представленным доказательствами, а именно: Генеральным соглашением ISDA 2002 (Международной ассоциации свопов и деривативов) от 10.07.2008; Приложением от 10.07.2008 к Генеральному соглашению ISDA 2002; Подтверждением от 10.07.2008 Сделки Своп;

соответствующими расчетами платежей и процентов, в том числе представленным заявителем по поручению суда расчетом платежей и процентов без учета процентов по ставке VTBC’s WACL, который проверен судом и признан верным.

В то же время, суд находит необоснованным требование заявителя в части процентов в общем размере 1 303 415руб. 47коп., рассчитанных на неисполненные платежи за период с 22.06.2009 по 24.06.2009 и на общую сумму задолженности за период с 24.06.2009 по 16.03.2010, исходя из ставки VTBC’s WACL, поскольку заявителем обоснование и доказательства правомерности применения указанной ставки при расчете процентов в рамках Сделки Своп в материалы дела не представлены. Следовательно, требование заявителя в указанной части не подлежит включению в реестр требований кредиторов ООО «Гранд Сити-Сибирь».

Таким образом, учитывая, что требование Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС в размере 71 171 294руб. 38коп. является обоснованным и подано в пределах установленного п.1 ст.142 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» двухмесячного срока с даты опубликования сообщения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, оно в указанной части подлежит включению в реестр требований кредиторов ООО «Гранд Сити-Сибирь» с отнесением в третью очередь удовлетворения в соответствии со статьями 4, 16, 100 (во взаимосвязи с п.1 ст.142), 134 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

На основании изложенного, руководствуясь статьями 184, 185, 223 АПК РФ, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Включить требование Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС в общем размере 71 171 294руб. 38коп., в том числе основной долг – 70 419 381руб. 19коп., проценты – 751 913руб. 19коп., в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «Гранд Сити-Сибирь» с отнесением в третью очередь удовлетворения.

Во включении требования Компании ВТБ КАПИТАЛ ПЛС в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «Гранд Сити-Сибирь» в остальной части – отказать.

Настоящее определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке и в сроки, установленные ч.3 ст.223 АПК РФ.