Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Худякова В.Я., при ведении протокола секретарем судебного заседания Сенниковой М.К., рассмотрев в судебном заседании заявление акционерного коммерческого банка «Банк Москвы» (открытое акционерное общество) о включении требования в реестр требований кредиторов должника - закрытого акционерного общества «ПИНПЭЙ»,

при участии представителя конкурсного управляющего – ФИО1 (доверенность от 13.04.2015, паспорт), при участии представителя заявителя – ФИО2 (доверенность от 29.05.2015, паспорт),

установил:

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 06.04.2015 закрытое акционерное общество «ПИНПЭЙ» (630004, <...>; ИНН <***>, ОГРН <***>) (далее по тексту – должник) признано несостоятельным (банкротом), открыта упрощённая процедура конкурсного производства ликвидируемого должника; конкурсным управляющим утвержден арбитражный управляющий ФИО3 (далее по тексту – конкурсный управляющий).

18.04.2015 в газете «Коммерсантъ» № 69 опубликовано сообщение о признании должника банкротом и открытии процедуры конкурсного производства.

05.05.2015 в Арбитражный суд Новосибирской области поступило заявление акционерного коммерческого банка «Банк Москвы» (открытое акционерное общество) (107996, <...>; ОГРН <***>, ИНН <***>) (далее по тексту – заявитель) о включении требований в реестр требований кредиторов должника в размере 11 184 883 рублей 58 копеек основанного на договоре о предоставлении банковской гарантии от 04.04.2014 № 00043/16/47?14?СБ и требования в размере 14 018 411 рублей 13 копеек основанного на договоре о предоставлении банковской гарантии от 04.04.2014 № 00043/16/35?14?СБ.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области заявление принято и назначено к рассмотрению в судебное заседание.

В ходе судебного разбирательства представитель заявителя ходатайствовал об уточнении заявления; в отсутствии возражений уточнения приняты судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ).

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявление (требование) с учётом уточнений.

Представитель конкурсного управляющего возражений относительно уточненного требования не заявил.

Рассмотрев уточненное заявление, исследовав материалы дела и оценив представленные доказательства, суд признал уточненное требование обоснованным и подлежащим удовлетворению, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 04.04.2014 г. Акционерный коммерческий банк «Банк Москвы» (открытое акционерное общество) (далее - Гарант либо Истец) и Закрытое акционерное общество «ВИНУС» (с 02.06.2014 г. в учредительные документы ЗАО «ВИНУС» были внесены изменения за ГРН 2145476986830, в том числе относительно наименования: изменено наименование на Закрытое акционерное общество «ПИНПЭЙ») (далее - Принципал) заключили Договор о предоставлении банковской гарантии №00043/16/47-14-СБ (далее - Договор банковской гарантии № 1), согласно которому Гарант предоставляет безотзывную безусловную банковскую гарантию, обеспечивающую надлежащее исполнение Принципалом его обязательств перед ОАО «Мобильные ТелеСистемы», ЗАО «Сибинтертелеком», ЗАО «Комстар-Регионы», ЗАО «Каскад-ТВ», ООО «Интерком», ОАО «Телерадиокомпания «ТВК» и/или ОАО «Московская городская телефонная сеть» (МГТС) (далее «Бенефициар») по договору № D1113113-08 от 01.08.2011 г. (далее «Контракт»), заключенному между Принципалом и Бенефициаром. Сумма гарантии 20 000 000 руб.

Согласно п. 2.2.1 Договора банковской гарантии № 1 Принципал обязуется оплатить Гаранту вознаграждение за выдачу Банковской гарантии в следующем размере:

- фиксированная часть вознаграждения в размере 50 000 руб. за выдачу Банковской гарантии;

- 4,1 % годовых от суммы Банковской гарантии за период с даты выдачи по дату оформления Договора залога права требования № 00043/18-1/47-14;

- 2,8 % годовых за период с даты оформления Договора залога права требования № 00043/18-1/47-14, по дату прекращения действия Банковской гарантии.

Банковская гарантия № 00043/16/47-14-СБ (далее Банковская гарантия № 1) была выдана Гарантом 04.04.2014 г., что подтверждается актом приема-передачи банковской гарантии от 04.04.2014г.

07.10.2014 Гарантом было получено требование Бенефициара об уплате денежной суммы по Банковской гарантии № 1 в сумме 20 000 000 руб. Основанием его предъявления послужило нарушение Принципалом обязательств по договору № D1113113-08 от 01.08.2011 г.: не перечисление на счет Бенефициара принятых в рамках названного договора платежей.

16 октября 2014 г. Гарант выплатил в пользу Бенефициара денежную сумму по банковской гарантии № 1 в размере 20 000 000 руб., что подтверждается платежным поручением № 1 от 16 октября 2014 г.

Гарантом были выполнены обязательства, возложенные на него Банковской гарантией № 1.

Согласно тарифам комиссионного вознаграждения Новосибирского филиала ОАО «Банк Москвы», утвержденным Приказом от 01.10.2012 г. № 2700 за осуществление платежа по гарантии взимается комиссия в размере 0,15 %.

За перечисление денежных средств по Банковской гарантии № 1 была начислена комиссия в размере 30 000 руб.

В качестве обеспечения исполнения обязательств Принципалом по Договору банковской гарантии № 1 были оформлены:

- Договор поручительства № 00043/17-1/47-14 от 04.04.2014 г,, между Истцом и ЗАО «Бизнес-технологии», выступающим в качестве поручителя.

- Договор поручительства № 00043/17-2/47-14 от 04.04.2014 г., между Истцом и ФИО4, выступающим в качестве поручителя.

- Договор поручительства № 00043/17-3/47-14 от 04.04.2014 г., между Истцом и ФИО5, выступающим в качестве поручителя;

- Договор поручительства № 00043/17-4/47-14 от 04.04.2014 г., между Истцом и ФИО6, выступающим в качестве поручителя;

- Договор поручительства № 00043/17-5/47-14 от 04.04.2014 г., между Истцом и ФИО7, выступающим в качестве поручителя.

В качестве обеспечения исполнения обязательств Принципалом по Договору банковской гарантии был оформлен Договор залога прав требования № 00043/18-1/47-14 от 13.05.2014 г., между Истцом и ЗАО «ВИНУС» (он же ЗАО «ПИНПЭЙ»), выступающим в качестве залогодателя; по договору банковского вклада на сумму 10 000 000 руб.

Согласно п. 2.3 Договора залога прав требования № 00043/18-1/47-14 от 13.05.2014 г. в случае возникновения задолженности по Договору банковской гарантии № 1 Залогодатель поручает Залогодержателю провести перечисление необходимой суммы денежных средств с депозитного счета на расчетный счет Залогодателя, с которого Гарант вправе списать эти денежные средства без дополнительного распоряжения в размере, необходимо для исполнения обязательств по Договору банковской гарантии № 1.

Гарантом была списана денежная сумма в размере 10 000 000 руб. в указанном порядке в счет погашения части суммы, выплаченной по Банковской гарантии № 1.

В соответствии с п.1 ст. 379 ГК РФ право Гаранта потребовать от Принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных Бенефициару по Банковской гарантии, определяется соглашением Гаранта с Принципалом, во исполнение которого была выдана Гарантия.

Согласно п. 2.2.3. Договора банковской гарантии № 1 Принципал обязуется возместить Гаранту в полном объеме в порядке регресса суммы, уплаченной Гарантом Бенефициару по Банковской гарантии не позднее даты осуществления Гарантом платежа по банковской гарантии.

В соответствии с п. 3.1. Договора банковской гарантии № 1, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом своих обязательств по уплате и/или возмещению Гаранту сумм, расходов, вознаграждения по Договору банковской гарантии, Гарант вправе взыскать с Принципала неустойку в виде пени в размере 0,05 % (ноль целых пять сотых процента) от суммы просроченной задолженности (включая задолженность по возмещению уплаченных Гарантом сумм по Гарантии, расходов Гаранта, а также по уплате вознаграждения Гаранту) за каждый день просрочки за период с даты возникновения просроченной задолженности Принципала по дату её погашения в полном объеме. Истец направил в адрес Принципала требование о возмещении суммы, выплаченной по Банковской гарантии.

В связи с чем у должника перед заявителем образовалась задолженность по договору о предоставлении банковской гарантии от 04.04.2014 № 00043/16/47?14?СБ в общем размере 11 184 883 рублей 58 копеек.

31.03.2014 Акционерный коммерческий банк «Банк Москвы» (открытое акционерное общество) (далее - Гарант либо Истец) и Закрытое акционерное общество «ВИНУС» (с 02.06.2014 г. в учредительные документы ЗАО «ВИНУС» были внесены изменения за ГРН 2145476986830, в том числе относительно наименования: изменено наименование на Закрытое акционерное общество «ПИНПЭЙ») (далее - Принципал) заключили договор о предоставлении банковской гарантии №00043/16/35-14-С Б (далее - Договор банковской гарантии № 2), согласно которому Гарант предоставляет безотзывную безусловную банковскую гарантию, обеспечивающую надлежащее исполнение Принципалом его обязательств перед Открытым акционерным обществом «МегаФон» Сибирский филиал (далее «Бенефициар») по договору о приеме платежей № 3200274138 от 01.08.2011 г. (далее «Контракт»), заключенному между Принципалом и Бенефициаром. Сумма гарантии 27 000 000 руб. Срок действия гарантии с 31.03.2014 г. по 30.03.2015 г. включительно.

Согласно п. 2.2.1 Договора банковской гарантии Принципал обязуется оплатить Гаранту вознаграждение за выдачу Банковской гарантии в следующем размере:

фиксированная часть вознаграждения в размере 50 000 руб. за выдачу Банковской гарантии:

- 4,1 % годовых от суммы Банковской гарантии за период с даты выдачи по дату оформления Договора залога права требования № 00043/18-1/35-14;

- 2,8 % годовых за период с даты оформления Договора залога права требования № 00043/18-1/35-14, по дату прекращения действия Банковской гарантии.

Банковская гарантия № 00043/16/35-14-СБ (далее Банковская гарантия № 2) была выдана Гарантом 31.03.2014 г., что подтверждается актом приема-передачи банковской гарантии от 31.03.2014г.

07.10.2014г. Гарантом было получено требование Бенефициара об уплате денежной суммы по Банковской гарантии № 2 в сумме 27 000 000 руб.

В соответствии с п. 1 ст. 375 ГК РФ Гарант без промедления уведомил принципала и передал ему копии требования со всеми относящимися к нему документами.

10.11.2014 г. Гарант выплатил в пользу Бенефициара денежную сумму по банковской гарантии № 2 в размере 27 000 000 руб., что подтверждается платежным поручением № 1 от 10 ноября 2014 г.

Гарантом были выполнены обязательства, возложенные на него Банковской гарантией № 2.

За перечисление денежных средств по Банковской гарантии № 2 была начислена комиссия в размере 40 500 руб.

В качестве обеспечения исполнения обязательств Принципалом по Договору банковской гарантии № 2 были оформлены:

- Договор поручительства № 00043/17-1/35-14 от 31.03.2014 г., между Истцом и ЗАО «Бизнес-технологии», выступающим в качестве поручителя.

- Договор поручительства № 00043/17-2/35-14 от 31.03.2014 г., между Истцом и ФИО4, выступающим в качестве поручителя.

- Договор поручительства № 00043/17-3/35-14 от 31.03.2014 г., между Истцом и ФИО5, выступающим в качестве поручителя;

- Договор поручительства № 00043/17-4/35-14 от 31.03.2014 г., между Истцом и ФИО6, выступающим в качестве поручителя;

- Договор поручительства № 00043/17-5/35-14 от 31.03.2014 г., между Истцом и ФИО7, выступающим в качестве поручителя.

В качестве обеспечения был оформлен Договор залога прав требования № 00043/18-1/35-14 от 13.05.2014 г., между Истцом и ЗАО «ВИНУС» (он же ЗАО «ПИНПЭЙ»), выступающим в качестве залогодателя; по договору банковского вклада на сумму 13 500 000 руб.

Согласно п. 2.3 Договора залога № 00043/18-1/35-14 от 13.05.2014 г. в случае возникновения задолженности по Договору банковской гарантии № 2 Залогодатель поручает Залогодержателю провести перечисление необходимой суммы денежных средств с депозитного счета на расчетный счет Залогодателя, с которого Гарант вправе списать эти денежные средства без дополнительного распоряжения в размере, необходимо для исполнения обязательств по Договору банковской гарантии № 2.

Гарантом было обращено взыскание в рамках указанного договора залога на денежную сумму в размере 13 386 919,94 руб. в указанном порядке в счет погашения части суммы, выплаченной по Банковской гарантии № 2.

Согласно п. 2.2.3. Договора банковской гарантии № 2 Принципал обязуется возместить Гаранту в полном объеме в порядке регресса суммы, уплаченной Гарантом Бенефициару по Банковской гарантии не позднее даты осуществления Гарантом платежа по банковской гарантии.

В соответствии с п. 3.1. Договора банковской гарантии № 2, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом своих обязательств по уплате и/или возмещению Гаранту сумм, расходов, вознаграждения по Договору банковской гарантии, Гарант вправе взыскать с Принципала неустойку в виде пени в размере 0,05 % (ноль целых пять сотых процента) от суммы просроченной задолженности (включая задолженность по возмещению уплаченных Гарантом сумм по Гарантии, расходов Гаранта, а также по уплате вознаграждения Гаранту) за каждый день просрочки за период с даты возникновения просроченной задолженности Принципала по дату её погашения в полном объеме. Истец направил в адрес Принципала требование о возмещении суммы, выплаченной по Банковской гарантии.

В связи с чем у должника перед заявителем образовалась задолженность по договору о предоставлении банковской гарантии от 04.04.2014 № 00043/16/35?14?СБ в общем размере 15 072 620 рублей 04 копеек.

Факт наличия задолженности должника перед заявителем подтверждён материалами дела. Доказательств погашения задолженности должником в материалы дела не представлено.

Также судом исследован вопрос об отнесении заявленной задолженности к текущей в порядке статьи 5 Закона о банкротстве, судом не установлено оснований для признания задолженности относящейся к текущим платежам.

Возражения конкурнсого управляющего относительна размера неустойки судом отклонены как необоснованные и документально не подтвержденные, доказательств несоразмерности размера неустойки не предостиавлено, условия согласованы договорами.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд признал, что требование обосновано, подтверждено документально и подлежит включению в реестр требований кредиторов с отнесением в третью очередь удовлетворения в порядке статей 100, 134, 137 Закона о банкротстве.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 225, 100 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Новосибирской области

определил:

включить в реестр требований кредиторов ликвидируемого должника – закрытого акционерного общества «ПИНПЭЙ» (ОГРН <***>), требование акционерного коммерческого банка «Банк Москвы» (открытое акционерное общество) (ОГРН <***>, ИНН <***>) с отнесением в третью очередь удовлетворения в следующем размере:

1. основанного на договоре о предоставлении банковской гарантии от 04.04.2014 № 00043/16/47?14?СБ в общем размере 11 184 883 рублей 58 копеек, в том числе:

- 10 000 000 рублей 00 копеек – сумма выплаченная по банковской гарантии,

- 279 232 рублей 88 копеек – сумма вознаграждения за выдачу банковской гарантии,

- 30 000 рублей 00 копеек – сумма комиссии за перечисление средств банковской гарантии,

- 855 000 рублей 00 копеек – сумма неустойки за нарушение сроков оплаты по банковской гарантии,

18 085 рублей 70 копеек – сумма неустойки за нарушение сроков оплаты вознаграждения по банковской гарантии,

2 565 рублей 00 копеек – сумма неустойки за нарушение сроков оплаты комиссии за перечисление денежных средств по банковской гарантии;

2. основанного на договоре о предоставлении банковской гарантии от 04.04.2014 № 00043/16/35?14?СБ в общем размере 15 072 620 рублей 04 копеек, в том числе:

- 13 613 080 рублей 06 копеек - сумма выплаченная по Банковской гарантии,

- 364 831 рублей 07 копеек – сумма вознаграждения за выдачу Банковской гарантии,

- 40 500 рублей 00 копеек – сумма комиссии за перечисление средств по Банковской гарантии,

- 993 754 рублей 84 копеек – сумма неустойки за нарушение сроков оплаты по Банковской гарантии,

- 57 497 рублей 57 копеек – сумма неустойки за нарушение сроков оплаты вознаграждения по Банковской гарантии,

- 2 956 рублей 50 копеек – сумма неустойки за нарушение сроков оплаты комиссии за перечисление денежных средств по Банковской гарантии.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в апелляционном порядке в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск) в течение 10 дней со дня его принятия.

Судья

В.Я. Худяков