Определение № А45-20650/12 от 10.07.2012 АС Новосибирской области

144/2012-126911(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ
630102, город Новосибирск, улица Нижегородская, 6
официальный сайт: http://novosib.arbitr.ru

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
о принятии обеспечительных мер

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Малимоновой Л.В. (в связи с нахождением судьи Уколова А.А. в очередном отпуске), рассмотрев заявление АРИНЬЯ ЮНАЙТЕД ФИО1 (ARINYA UNITED COMPANY S.A.) зарегистрированная на Британских Виргинских островах 10.07.2009 за номером государственной регистрации 1539546 о принятии обеспечительных мер в рамках дела

по иску: АРИНЬЯ ЮНАЙТЕД ФИО1 (ARINYA UNITED COMPANY S.A.) зарегистрированная на Британских Виргинских островах 10.07.2009 за номером государственной регистрации 1539546

к открытому акционерному обществу «Новосибирскэнергосбыт» (ОГРН: <***>), г. Новосибирск

о признании решения совета директоров ОАО «Новосибирскэнергосбыт» от 21 июня 2012 г. (протокол №232 от 25 июня 2012г.):

1.О создании комитета Общества.

2.О досрочном расторжении договора с регистратором Общества.

3.Об утверждении регистратора Общества и условий договора с ним. недействительными в полном объеме

09.07.2012 в Арбитражный суд Новосибирской области поступило исковое АРИНЬЯ ЮНАЙТЕД ФИО1 (ARINYA UNITED COMPANY S.A.) зарегистрированная на Британских Виргинских островах 10.07.2009 за номером государственной регистрации 1539546 (далее - истец или АРИНЬЯ ЮНАЙТЕД ФИО1) обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с иском открытому акционерному обществу «Новосибирскэнергосбыт» (ОГРН: <***>), г. Новосибирск (далее – ответчик или ОАО «Новосибирскэнергосбыт») о признании недействительным решения совета директоров от 21.06.2012, оформленного протоколом от 25.06.2012 № 232, и принятого с существенными нарушениями требований пункта 1 статьи 71 Федерального закона «Об

акционерных обществах», а также п.12.3. статьи 12 Устава, в котором истец просит также принять обеспечительные меры в виде: запрета Регистратору ОАО «Новосибирскэнергосбыт» - ЗАО «Новый Регистратор» передавать любому другому Регистратору реестр владельцев именных эмиссионных ценных бумаг ОАО «Новосибирскэнергосбыт»

Заявление обосновано тем, что смена Регистратора в период подготовительных действий к годовому общему собранию акционеров и проведения годового общего собрания акционеров с передачей реестра и всей базы по акционерам ОАО «Новосибирскэнергосбыт» от одного Реестродержателя другому, приведет, по утверждению истца, к таким неблагоприятным как утрата (потеря) информации по акционерам общества в момент передачи реестра, а также к тому, что номинальные держатели, в соответствии с законодательством раскроют информацию для составления списка лиц на годовое общее собрание акционеров и представят данную информацию действующему Регистратору (ЗАО «Новый Регистратор»), соответственно, любой новый Реестродержатель не получит самостоятельно информацию от номинальных держателей, в связи с чем существует риск того, что это поставит под вопрос достоверность переданной номинальными держателями информации.

Вышеизложенное повлечет за собой срыв годового общего собрания акционеров, невыплату дивидендов, привлечения общества к административной ответственности в виде наложения значительных сумм штрафа ФСФР РФ за несвоевременное проведение годового общего собрания акционеров (ГОСА), а следовательно, причинение истцу и ответчику значительного материального ущерба, не избрания совета директоров Общества, невыплаты дивидендов, и т.д.

Непринятие обеспечительных мер, как утверждается истцом, может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, целевая направленность иска не сможет быть достигнута, реализация решений оспариваемого совета директоров до разрешения спора о его законности приведет к существенному затруднению или фактической невозможности осуществлять ответчиком свою деятельность в соответствии с Уставом Общества, а также к нарушению им законодательства Российской Федерации и может затруднить или сделать невозможным исполнения решения Арбитражного суда Новосибирской области от 28.06.2012 по делу №А45-19375/2012, которым удовлетворены требования ФИО2 ФИО1 об обязании ОАО «Новосибирскэнергосбыт» провести годовое общее собрание акционеров, о возложении функций по организации и проведения которого возложены судом на ФИО2 ФИО1

Изучив представленные при исковом заявлении документы, а также проверив законность и обоснованность заявления истца о принятии обеспечительных мер, суд

УСТАНОВИЛ:

Право истца о заявлении ходатайства о принятии обеспечительных мер, изложенных в исковом заявлении предусмотрена п. 4 ст. 92 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Такая особенность объясняется тем, как указано в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 14.02.2002 № 4-П в общих положениях об обеспечительных мерах, что несвоевременное принятие мер по обеспечению иска может оказаться неэффективным и нарушить права истца.

При разрешении заявления истца о принятии обеспечительных мер суд руководствуется положениями главы 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, регламентирующими порядок рассмотрения заявлений о принятии обеспечительных мер и основания их принятия, статьей 225.6 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в которой предусмотрена обязательность применения главы 8 АПК РФ применительно к разрешению вопроса о принятии обеспечительных мер по корпоративным спорам.

Кроме того, при рассмотрении заявления о принятии обеспечительных мер суд учитывает также положения пунктов 9, 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер», в которых Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации указывается на необходимость соблюдения положений главы 8 Российской Федерации, в т.ч. о разумности и обоснованности требований заявителя, обеспечение баланса интересов заинтересованных лиц, предотвращения нарушения публичных интересов и интересов третьих лиц и разъяснениями Высшего Арбитражного суда Российской Федерации Пленума Высшего Арбитражного суда Российской федерации от 09.07.2003 № 11 «О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания», которое суд полагает возможным применить при разрешении вопроса о принятии обеспечительных мер к спорным правоотношениям.

Предметом спора по настоящему делу является решение совета директоров ОАО «Новосибирскэнергосбыт» о смене регистратора, отнесенное в соответствии с подпунктом . 17 п. 1 ст. 65 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО), к компетенции совета директоров.

Предстоящее прекращение договора на ведение реестра (далее – договор) обязывает эмитента совершить ряд предусмотренных Положением о порядке взаимодействия при

передаче документов и информации, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, утвержденным приказом ФСФР России от 23.12.2010 г. № 10-77/пз-н (далее - Положением ФСФР) действий.

Так, согласно п. 2.4 Положения ФСФР, эмитент, принявший решение о расторжении договора, обязан в письменной форме уведомить об этом регистратора.

При этом уведомление должно быть подписано единоличным исполнительным органом эмитента (в настоящее время не вступило в законную силу решение суда от 02.07.2012 по делу № А45-18277/2012 – о смене решением совета директоров от 24.05.2012 единоличного исполнительного органа).

Уведомление о расторжении прекращает действие договора в рабочий день, следующий за истечением 45 дней с даты получения уведомления и копии протокола заседания совета директоров эмитента, содержащего решение о расторжении договора, если иной срок не предусмотрен договором (п. 2.4.1 Положения ФСФР).

Далее, эмитент в соответствии с п. 11 действующего Положения ФКЦБ «О порядке передачи информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 24.06.1997 № 21 (далее – Положение ФКЦБ) обязан заключить договор на ведение реестра с новым регистратором в срок не позднее, чем за 15 дней до даты прекращения действия предыдущего договора на ведение реестра).

После заключения Договора эмитент, обязанный осуществлять раскрытие информации в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о РЦБ), должен опубликовать уведомление о смене регистратора на странице в сети Интернет, на которой он осуществляет раскрытие информации, в срок не более 3 рабочих дней с даты заключения договора на ведение реестра.

Несоблюдение указанной обязанности влечет за собой административный штраф в размере от 700 000 до 1 000 000 рублей (ст. 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Процедура передачи документов и информации системы ведения реестра осуществляется в срок не более 3 рабочих дней и оформляется актом приема – передачи (п. 2.9 Положения ФСФР).

При этом передача реестра должна быть завершена в день расторжения договора с прежним регистратором (абз. 21 п. 3 ст. 8 Закона о РЦБ).

Новый регистратор должен приступить к ведению реестра в рабочий день, следующий за днем подписания акта приема-передачи (п. 2.11 Положения ФСФР).

Передача реестра акционерного общества, особенно если, как это имеет место с ОАО «Новосибирскэнергосбыт», имеющего более 5 тыс.акционеров, сопряжена не только с организационными, но и материальными затратами для общества, т.к. законодательством - п. 1.1 Положения ФСФР предусмотрена возможность возмещения расходов регистратора, связанных с передачей реестра и хранением документов системы ведения реестра в течение установленных законодательством сроков и п. 1 ст. 782 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Приведенным законодательно установленным порядком смены регистратора суд признает подтвержденными утверждения истца о реальной ситуации возможности срыва проведения общего годового собрания акционеров, независимо от того, кто является его организатором, но при установленном факте того, что по состоянию на момент обращения с иском указанное годовое собрание ОАО «Новосибирскэнергосбыт» за 2011 не проведено, и это ведет к неблагоприятным имущественным последствия для общества.

При проверке утверждения истца наличия рисков, связанных с процедурой смены регистратора суд учитывает, что в соответствии с п. 2.13 Положения ФСФР регистратор прекращает прием любых документов, связанных с реестром, за 3 рабочих дня до даты прекращения договора на ведение реестра и прекращает проведение операций в реестре в день прекращения договора на ведение реестра, что необходимо учитывать при планировании корпоративных действий.

Кроме того, при передаче реестра новому регистратору существуют, как правомерно указывает заявитель, риски потери части информации, составляющей систему ведения реестра. Это обусловлено тем, что состав документов и информации, составляющей систему ведения реестра, подлежащих передаче регистратору, определен п. 2.10 Положения ФСФР, в котором указано, что передаче подлежит регистрационный журнал за период ведения реестра реестродержателем в виде электронного документа. При этом требования к электронному документу устанавливает саморегулируемая организация. В настоящий момент требования к формату электронных документов утверждены решением совета директоров Профессиональной Ассоциации Регистраторов, Трансфер-Агентов и Депозитариев (далее – ПАРТАД) от 07.05.1998 (протокол № 6/98), которыми не учитывается структура банковских счетов, открытых в ОАО «Сбербанк России» (наименование банка, БИК, корреспондентский счет, расчетный счет, лицевой счет), т.е. специальных признаков, передача которых, если регистратор ведет специализированный учет создает риск потери части информации, составляющей систему ведения реестра.

В период замены регистратора может также происходить изменение данных о приобретателе в связи с отчуждением (передачей) акций, что может существенно затруднить передачу акционером своих ценных бумаг в пользу приобретателя по текущим в процессе смены Регистратора процедурам, при направлении обязательного (добровольного) предложение при таких случаях, т.е. в случае замены регистратора неизбежен риск поступления соответствующих заявлений в адрес предыдущего регистратора, а это, в свою очередь, может повлечь риски, связанные с нарушением законодательных сроков для осуществления отдельных действий в рамках процедур добровольного (обязательного) предложений.

Приведенные законодательно установленные требования с учетом корпоративного конфликта в обществе (рассматриваемая мера обеспечения подана по пятому иску, переданному в суд с течение менее двух месяцев) может создать трудности с подтверждением полномочий акционеров, обративших в суд, с подтверждением их статуса как акционеров, соответственно повлечь затруднительность в реализации их прав на судебную защиту, с осуществления не только прав частно-правового, но и публичного характера, т.е. неопределенностью широкого круга лиц, чьи права и обязанности затрагиваются реализацией оспариваемого решения Совета директоров о смене Регистратора.

Поэтому применение требуемой истцом меры, признается судом соответствующей позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, который в Постановлении Пленума № 11 от 09.07.2003, согласно которой при решении вопроса о принятии обеспечительных мер необходимо предупреждать случаи, когда в связи с отказом в принятии обеспечительных мер будут новые обращения в суд с новыми исками, в данном случае с реально прогнозируемыми исками о признании недействительным того или иного решения старого, нового регистратора, оспаривания их действий, споров, связанных с процедурой передачи, подтверждение наличия (отсутствия) статуса акционера у лиц, обратившимися в суд за судебной защитой по разным основаниям и пр.

При разрешении заявления истца о принятии заявленных им обеспечительных мер суд признает, что указанные меры связаны с предметом исковых требований, и по признанию суда, отвечают принципу соразмерности обеспечительных мер заявленному требованию.

Временный характер ограничения действия оспариваемого решения Совета директоров по одному из рассмотренных вопросов повестки дня соответствует институту обеспечительных мер и целям законодателя по их применению.

Таким образом, условия принятия заявленных по рассматриваемому заявлению обеспечительных мерах соответствуют положениям главы 8 и статьи 225.6 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исходя из характера

корпоративного спора, наличию обстоятельств, при которых обеспечительные меры

могут быть приняты судом (ст. 90 АПК РФ), взаимосвязи заявленных обеспечительных мер с предметом спора ( п.3 ч.2 ст. 92 АПК РФ), их обоснованности и соразмерности (п. 5 ч.2 ст. 92, ст. 65 АПК РФ), а также по направленности на сохранение баланса интересов сторон, существовавшего до принятия Советом директоров ОАО «Новосибирскэнергосбыт» оспариваемого решения совета директоров от 21.06.2012, оформленного протоколом от 25.06.2012 № 232.

Поэтому суд признает, что заявленные к применению обеспечительные меры адекватно отвечают их целевому назначению по предъявленному иску, целям и задачам гражданско- правового судебного обеспечения и задачам судопроизводства, определенным в статье 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и не влечет прекращения деятельности общества.

Судом при принятии обеспечительной меры учитывается также то, что в соответствии со ст. 98 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик и другие лица в случае причинения принятой обеспечительной им убытков обеспечением иска вправе требовать от лица, ходатайствовавшего об обеспечении иска возмещения убытков.

Определение об обеспечении иска в соответствии с ч. 1 ст. 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приводится в исполнение немедленно в порядке, установленном для исполнения судебных актов с выдачей исполнительного листа.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 71, 90-93, 96, 100, 199, 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

ФИО3 ФИО1 (ARINYA UNITED COMPANY S.A.) зарегистрированная на Британских Виргинских островах 10.07.2009 за номером государственной регистрации 1539546 от 09.07.2012 по делу №А45-20650/2012 удовлетворить.

Принять следующие обеспечительные меры:

Запретить Регистратору ОАО «Новосибирскэнергосбыт» - ЗАО «Новый Регистратор» передавать любому другому Регистратору реестр владельцев именных эмиссионных ценных бумаг ОАО «Новосибирскэнергосбыт».

Выдать исполнительный лист.

Определение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в 10-ти дневный срок после его принятия в Седьмой Арбитражный апелляционный суд (634050, <...> Ушайки, дом 24) .

В суд кассационной инстанции - Федеральный Арбитражный суд Западно- Сибирского округа (625000, г. Тюмень, ул. Ленина, 74) определение подлежит обжалованию при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационные жалобы подаются через Арбитражный суд