Определение № А45-23860/09 от 30.05.2011 АС Новосибирской области

48/2011-62516(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ
630102, город Новосибирск, улица Нижегородская, 6
официальный сайт: http://novosib.arbitr.ru

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Арбитражный суд Новосибирской области в составе председательствующего судьи Бычковой О.Г., судей Красниковой Т.Е., Захарчука Е.И., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Правосудовой Я.А., ознакомившись с отчетом о результатах процедуры внешнего управления по делу о банкротстве общества с ограни- ченной ответственностью «Новая Альтернатива», при участии представителей внешнего управляющего: ФИО1.(паспорт); кредитора – общества с ограниченной ответст- венностью «Вектор»: ФИО2.(руководитель, решение об избрании, паспорт); кре- дитора - общества с ограниченной ответственностью НСК «Рубикон»: ФИО3.(руководитель, протокол № 2 от 18.02.2008, паспорт); кредитора - общества с огра- ниченной ответственностью «Сибстронбилдинг» ФИО4 (руководитель, решение от 20.11.08., паспорт); кредитора СМУ «ВТК» - ФИО5 (доверенность от 27.05.2011, паспорт); кредитора общества с ограниченной ответственностью «Альт-К» - ФИО6 (доверенность от 23.05.2011, паспорт), установил:

11.11.2009 в Арбитражный суд Новосибирской области поступило заявление общества с ограниченной ответственностью Производственная фирма «Октан» (далее - второй кредитор) о признании общества с ограниченной ответственностью «Новая Альтернатива» (далее – ООО «Новая альтернатива», должник) несостоятельным (банкротом).

28.12.2009 определением Арбитражного суда Новосибирской области в отноше- нии общества с ограниченной ответственностью «Новая альтернатива» (далее - долж- ник) введена процедура, применяемая в деле о банкротстве – наблюдение, времен- ным управляющим утвержден ФИО7

31.05.2010 определением суда в отношении должника - общества с ограни- ченной ответственностью «Новая Альтернатива» введена процедура банкротства - внеш- нее управление, внешним управляющим утвержден Гарфутдинов А.Х.

11.06.2010 в газете «Коммерсантъ» опубликовано сообщение о введении в отно- шении должника процедуры банкротства - внешнее управление.

22.11.2010 определением суда внешний управляющий ФИО8 освобож- ден от исполнении обязанностей внешнего управляющего общества с ограниченной от- ветственностью «Новая Альтернатива», внешним управляющим утверждена ФИО1

01.04.2011 было принято решение о продлении срока внешнего управления в отно- шении должника на шесть месяцев.

27.05.2011 внешний управляющий обратился с ходатайством об утверждении от- чета внешнего управления и продлении срока внешнего управления на шесть месяцев.

Кредиторы, включенные в реестр требований кредиторов, – общество с ограничен- ной ответственностью «Вектор», общество с ограниченной ответственностью НСК «Рубикон», общество с ограниченной ответственностью «Сибстронбилдинг», СМУ «ВТК» - поддержали ходатайство внешнего управляющего, просили продлить срок внешнего управления на шесть месяцев.

Кредитор - общество с ограниченной ответственностью «Альт-К» возражал по ут- верждению отчета, заявил ходатайство об отложении дела до рассмотрения жалобы на действия внешнего управляющего, получения мотивировочной части постановления апел- ляционной инстанции от 24.05.2011, до формирования правовой позиции по делу, полагает необходимым открыть конкурсное производство. Ходатайство об отложении дела по ука- занным основаниям рассмотрено, отклонено судом.

Исследовав представленные в материалы дела документы, выслушав лиц, участ- вующих в деле, суд приходит к выводу об утверждении отчета внешнего управляющего и продлении срока внешнего управления на 6 месяцев. К такому выводу суд пришел на ос- новании следующего.

Процедура наблюдения в отношении должника была введена на срок до 24.05.2010. Срок представления отчета о результатах процедуры наблюдения был уста- новлен судом в определении о введении наблюдения – 17.05.2010. По окончания наблю- дения временным управляющим ФИО7 не представлены отчет о его деятельности, анализ финансового состояния должника, протокол первого собрания кредиторов, доказа- тельства созыва и проведения первого собрания кредиторов. Первое собрание кредиторов было назначено на 14.05.2010, о чем кредиторы временным управляющим были уведом-

лены. Кредиторы, прибывшие по месту проведения собрания, составили акт о том, что первое собрание кредиторов не состоялось по причине неявки временного управляющего.

Кредитором, имеющим права требования не менее чем 10% общей суммы требо- ваний кредиторов по денежным обязательствам – ООО Агентство недвижимости «Альт- К», в порядке статьи 14 Закона о банкротстве, созвано и проведено собрание кредиторов с целью принятия решений, отнесенных Законом о банкротстве к компетенции первого со- брания.

На первом собрании кредиторов приняли участие пять кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов - ООО «Новосибирский сельский строительный комби- нат», ООО «Ваши Окна», ООО «СибСтронБилдинг», ООО АН «Альт-К», МЖСК «У озера», сумма требований которых составила 180 512 637 руб. 38 коп.

Собрание кредиторов 24.05.2010 приняло решения, относящиеся к компетенции первого собрания кредиторов: решения о выборе следующей процедуры – внешнее управ- ление, выборе арбитражного управляющего, об избрании представителя собрания креди- торов – ФИО9 и др.

Внешнее управление было введено на срок 12 месяцев.

При введении процедуры внешнего управления судом были учтены следующие обстоятельства. Основным направлением деятельности должника являлось строительство жилых домов с привлечением инвестиций, выполнение функций Заказчика по строитель- ству, выполнение функций Генподрядчика, выполнение строительно-монтажных работ. 01.04.2004 создан МЖСК «У озера», который являлся формой самоорганизации инвесто- ров и ведения строительства с помощью контролируемых и управляемых структур. МЖСК «У озера» являлся основным инвестором должника. Так, в 2005 и 2007 годах МЖСК «У озера» и должник заключили договоры № 1 и № 2 об инвестиционной дея- тельности в форме капитальных вложений в строительство 1 и 2 очереди Молодежного жилого комплекса «У озера». В МЖСК «У озера» на март 2010 года в составе кооператива имеется 273 членов, которые внесли паевые взносы, в том числе с правом рассрочки упла- ты паевых взносов. МЖСК «У озера», привлекая средства инвесторов, выбрал для выпол- нения функций заказчика-застройщика - должника ООО «Новая альтернатива» - для строительства молодежного жилого комплекса «У озера». 03.07.2006 должнику выдана лицензия на строительство зданий и сооружений, на общеустроительные, геодезические, земляные, каменные работы, на устройство бетонных и железобетонных конструкций, монтаж бетонных и железобетоны конструкций, осуществление функции генерального подрядчика, выполнение функции заказчика-застройщика. Между застройщиком ООО «Новая альтернатива», юридическими и физическими лицами заключены договоры уча-

стия в долевом строительстве жилого комплекса «У озера», расположенного по адресу: Новосибирск, ул. Связистов, 147. В качестве генподрядных и подрядных организаций привлечены строительные организации г.Новосибирска и г.Омска. Должником заключен договор аренды земельного участка до 2012 года. На земельном участке расположено 6 домов: 5-ти этажный дом № 2 «Дельта», 2-этажные дома № 3 «Альфа», дом № 4,5,6 «Бе- та», и 4-6 этажный дом № 8 «Зарница». Генеральным подрядчиком должника являлся – ООО НСК «Рубикон». Подрядчиками являлись кредиторы, включенные в реестр: ООО ПФ «Октан», ООО «СибСтронБилдинг», ООО «СМУ ВТК».

Должник, поддержал введение процедуры внешнего управления, просил предос- тавить время для окончания строительства. При введении процедуры внешнего управле- ния суд на основании анализ финансового состояния должника и данных бухгалтерского баланса, представленных должником, пришел к выводу, что восстановление платежеспо- собности должника возможно, поскольку часть показателей коэффициентов находится в пределах нормы либо близко к ней, и лишь отдельные коэффициенты не соответствуют нормативным значениям; все ухудшения показателей коэффициентов вызваны характе- ром деятельности должника – строительством, период получения прибыли по которому затягивается, сезонностью и такими внешними факторами, как незавершенностью цикла строительства.

Учитывая, что большинство кредиторов, включенных в реестр требований креди- торов, предоставили должнику-застройщику контролируемый шанс на преодоление внут- реннего финансового кризиса, на финансовое оздоровление, восстановление платежеспо- собности предприятия, суд ввел в отношении должника процедуру банкротства - внешнее управление сроком на один год. Воля большинства кредиторов была направлена на вос- становление платежеспособности должника в ходе процедуры банкротства - внешнего управления, возврат средств, полученных в ходе реабилитационных мероприятий, спра- ведливое распределение средств, в интересах всех сторон кредиторов, должника и обще- ства. При выборе следующей процедуры банкротства, суд исходил из того, что конкурс- ное производство является конечной стадией в процессе несостоятельности (банкротства), поскольку в результате проведения конкурсного производства прекращается существова- ние юридического лица. Признание должника банкротом, открытие конкурсного произ- водства имеет негативные последствия для должника-застройщика, поскольку затрагивает не только имущественные интересы должника-застройщика, но и права и интересы боль- шого круга других лиц - его работников, партнеров, кредиторов и инвесторов, порождает во многих случаях значительные социальные последствия. Используя разумный баланс между защитой как попавшего в затруднительное положение должника-застройщика, так и

кредиторов, имеющих право на удовлетворение требований кредиторов за счет имущества должника, суд применил восстановительный механизм, позволяющий выйти должнику из состояния неплатежеспособности, через реабилитационную процедуру банкротства – внешнее управление, предполагая возможность заключения мирового соглашения в случае восстановления деловых партнерских отношений с кредиторами.

В ходе процедуры внешнего управления принимались попытки заключения миро- вого соглашения, был разработан комплекс мер экономического, правового, организаци- онного и технического характера, направленный на восстановление платежеспособности должника, 02.08.2010 собранием кредиторов утвержден план внешнего управления.

Обращаясь с ходатайством о продлении срока внешнего управления, внешний управляющий ссылается на то, что для выполнения плана внешнего управления, утвер- жденного собранием кредиторов ООО «Новая Альтернатива» 02.08.2010, требуется допол- нительное время не менее шесть месяцев для завершения процедуры межевания зе- мельного участка, регистрации, объектов, незавершенных строительством в целях ис- полнения других мероприятий плана внешнего управления и восстановления платежеспо- собности должника.

Внешний управляющий пояснил, что балансовая стоимость имущества на 01.01.2011 составляет 712 003 тыс. руб.

Во исполнение плана внешнего управления, проведены следующие мероприятия: 18.06.2010, 20.04.2011,12.05.2011 проведена инвентаризация имущества должника; частич- ная оценка движимого имущества должника; предприняты меры по взысканию дебитор- ской задолженности; 28.04.2011 комитетом кредиторов утверждено Положение о порядке, сроках, и условиях продажи имущества; 14.05.2011 опубликовано сообщение о проведе- нии торгов имущества должника; получен кадастровый паспорт и кадастровый план на незавершенный строительством объект автоматизированную газовую котельную, при- своен инвентарный номер; заключен договор с БТИ на паспортизацию остальных неза- вершенных строительством объектов; заключен договор на межевание земельного участка под строительство, получен согласование проекта межевания в Управлении Архитектуры и градостроительства Мэрии г.Новосибирска; получены продления разрешения на строи- тельство объектов первой очереди и дома № 10 «Три тополя»; в Администрации Новосибирской области и мэрии г.Новосибирска проведено несколько совещаний по вопросам завершения строительства с участием должника; подготовлено заключение о выявлении признаков преднамеренного и фиктивного банкротства.

Внешним управляющим проведен анализ сделок должника с ООО «АН «Альт-К» и МЖСК «У озера».

По мнению внешнего управляющего сделки были заключены намеренно между заинтересованными лицами в целях увеличения кредиторской задолженности по несуще- ствующим обязательствам. Попытка вести процедуру банкротства должника по заявлению должника в другом регионе - г. Иркутске при возбуждении дела о банкротстве в г.Новосибирске была после совершения сделок по выводу имущества должника на осно- вании соглашения об отступном на сумму 246 000 000 руб. и 52 000 000 руб. Внешний управляющий по результатам анализа сделок должника с ООО АН «Альт-К» на сумму 88 475 000 руб., и МЖСК «У озера» на сумму 74 650 000 руб., в заключении о наличии признаков преднамеренного банкротства пришел к выводу, что учредителем должника Бобровым Л.А., директорами должника и руководителями аффелированных с должником компаний МЖСК «У озера», председателем которого является Бобров А.Е., ООО «АН Альт-К», директором и учредителем которого является Бобров А.Е., отец учредителя должника, совершены намеренные согласованные действия по выводу активов должника, незаконному распоряжению ими в период наблюдения с целью получения большинства голосов на собрании кредиторов и распоряжения активами должника.

В своем заключении о выявлении признаков преднамеренного банкротства внешний управляющий, проанализировав балансы за 3 квартал 2009 в сравнении с балансом 4 квартала 2009 по с наличием первичных документов, сделал вывод, что в хозяйственной документации должника отсутствуют первичные исполнительские документы, бухгалтер- ские документы, формы КС-2 и КС-3, подтверждающие исполнение подрядчиками под- рядных работ, и соответственно увеличение выполненного объема работ в незавершенном строительством объекте МЖК «У озера» на 101 507 тыс. руб. Как усматривается из бух- галтерского баланса по статье «Поставщики и подрядчики» произошло увеличение креди- торской задолженности на 87 566 тыс. руб. Внешний управляющий пришел к выводу, что фактически строка баланса «незавершенное строительство» отражает увеличение актива на 101 507 тыс. руб. лишь формально, а дебиторская задолженность перед кредитором ООО АН «Альт К» составляет 150 000 руб. в соответствии с актом № 3 от 31.03.2009, № 2 от 27.02.2009 и № 1 от 30.01.2009 на выполнение работ, услуг, что подтверждается отра- жение в отчетности должника и журнале ордере 006 за 2010 года. Анализируя сделку, заключенную между должником ООО «Новая альтернатива» и ООО АН «Альт-К», на сумму 88 487 400 руб., - договор оказания возмездных услуг № 1 от 16.06.2004, внешний управляющий установил, что увеличение кредиторской задолженности, отраженной в бух- галтерском учете произошло только в конце 2009 года, перед обращением должником в суд с заявлением о признании должника банкротом. Сделка заключена между юридиче- скими лицами, где контролирующими органами являются лица, состоящие в близких род-

ственных отношениях, что, по мнению внешнего управляющего, не исключает их заинте- ресованности в сделке. Единственным участником и директором ООО «АН «Альт-К» яв- ляется Бобров А.Е., а участником должника ОО «Новая альтернатива» - его сын, Боров Л.А. Внешний управляющий по итогам анализа указанной сделки пришел к выводу, что кредиторская задолженность ООО АН «Альт-К» была создана намеренно для включения в реестр кредиторов.

Внешний управляющий в результате анализа сделки, заключенной должником с МЖСК «У озера» - договора № 2 об инвестиционной деятельности от 02.07.2007 на сумму 73 645 000 и первичной документацией установил, что среди документации должника имеется только копия инвестиционного договора. Основанием для включения в реестр требований кредитора являлось соглашение о расторжении договора с целью создания у должника денежного обязательства перед кредитором.

Определением суда 30.11.2010, 21.03.2011 пересмотрены по вновь открывшимся обстоятельствам определения о включении в реестр требований кредиторов требования кредиторов МЖСК «У озера» и ООО АН «Альт-К», судом первой инстанции отменены определения о включении в реестр.

Определение суда от 30.11.2010 об отказе во включении в реестр МЖСК «У озера» вступило в законную силу.

Определение суда от 21.03.2011 об отмене определения о включении в реестр и пе- ресмотре по вновь открывшимся обстоятельствам отменено 24.05.2011.

Как усматривается из дела, после пересмотра по вновь открывшимся обстоятельст- вам определения о включении в реестр требований кредиторов основного кредитора - ООО Агентство недвижимости «Альт-К» и исключении его из числа кредиторов, между внешний управляющим и кредиторами, включенными в реестр, стали восстанавливаться партнерские отношения, приниматься меры по окончанию строительства объектов.

Из представленного в материалы дела протокола совещания участников строитель- ства следует, что внешний управляющий и кредиторы, включенные в реестр требований, ООО «НСК Рубикон» (генеральный подрядчик) и ООО «Вектор» (генеральный проекти- ровщик) подготавливают документы для ввода в эксплуатацию жилого дома № 2 «Дель- та» и объектов жизнеобеспечения жилого комплекса, создается рабочая комиссия между должником и МЖСК «У озера» по сдаче-приемке объектов в эксплуатацию.

Целью указанных мероприятий является реальное продолжение строительных ра- бот на площадке жилого комплекса «У озера» и ввод в эксплуатацию жилых домов 1-ой очереди.

Проверив отчет управляющего о ходе процедуры внешнего управления, выполне- ние предусмотренных планом внешнего управления мероприятий, суд приходит к выводу, что внешний управляющий в соответствии с процессуальными правилами доказывания доказал допустимыми доказательствами правомерность своих действия по выполнению плана внешнего управления и необходимость продления срока внешнего управления; фак- тические обстоятельства принятия мер, направленных на восстановление платежеспособ- ности, окончание строительства объектов, подтверждены со стороны внешнего управляю- щего доказательствами, отвечающими правилам об относимости и допустимости, а также правилам, предъявляемым арбитражно-процессуальным законодательством к письменным доказательствам и порядку их представления в арбитражный суд, как это установлено статьями 66, 67, 68, 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В материалы дела в нарушение правил доказывания, предусмотренных статьями 9,65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, кредитором - обще- ством с ограниченной ответственностью «Агентство недвижимости «Альт-К» не пред- ставлены доказательства, опровергающие действия внешнего управляющего, невозмож- ность утверждения отчета внешнего управляющего и отсутствие оснований для продления срока внешнего управления.

В соответствии с пунктом 4 статьи 119 Закона о банкротстве отчет внешнего управляющего подлежит утверждению судом, если собранием кредиторов принято реше- ние о продлении срока внешнего управления.

Оснований для отказа в утверждении отчета внешнего управляющего нет.

На основании вышеизложенного, отчет внешнего управляющего подлежит утвер- ждению, а ходатайство внешнего управляющего о продлении срока внешнего управления на шесть месяцев, удовлетворению.

Руководствуясь статьями 184,185,223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

О П Р Е Д Е Л И Л :

Утвердить отчет внешнего управляющего общества с ограниченной ответствен- ностью «Новая альтернатива».

Продлить срок внешнего управления общества с ограниченной ответственностью «Новая альтернатива» на шесть месяцев до 30.11.2011.

Назначить отчет о результатах процедуры внешнего управления на 21.11.2011 в 14 –00 час.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции – Седьмой арбитражный апелляционный суд (г.Томск, ул. Набережная реки Ушайки,24) в течение 14 дней со дня его вынесения.

Е.И.Захарчук