Гражданский кодекс часть 1

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) должника – ЗАО «Солнечное», при участии в судебном заседании представителя внешнего управляющего в здании суда, представителя ответчика и представителя кредитора ООО «УК «Сибэлтранс», в режиме онлайн –заседания – представителя кредитора ООО «Теплогазсервис», установил:

30.01.2017 возбуждено производство по делу о банкротстве должника.

05.06.2017 (объявлена резолютивная часть определения), 09.06.2017 (определение суда изготовлено в полном объеме), в отношении должника введена процедура наблюдения. Одновременно судом применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) о банкротстве должника-застройщика, временным управляющим утвержден ФИО3.

15.01.2018 (объявлена резолютивная часть решения), 19.01.2018 (решение суда изготовлено в полном объеме), должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, до 25.07.2018. Конкурсным управляющим должника утвержден ФИО3.

27.01.2018 в газете «Коммерсантъ» опубликованы сведения об открытии конкурсного производства в отношении должника.

11.10.2018 (объявлена резолютивная часть определения) жалобы общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «ГСМ-Трейд», общества с ограниченной ответственностью «ТеплоГазСервис» удовлетворены в части. Конкурсный управляющий ФИО3 отстранен от исполнения обязанностей.

11.10.2018 (объявлена резолютивная часть определения) конкурсным управляющим должника утвержден ФИО1.

16.09.2019 определением суда прекращена процедура конкурсного производства в отношении должника; введена в отношении должника процедура банкротства - внешнее управление сроком на 18 месяцев, до 16.03.2021. Внешним управляющим должника утвержден ФИО1. Судебное заседание по рассмотрению отчета о результатах проведения внешнего управления назначено на 15.03.2021 на 14 часов 00 минут.

15.01.2021 внешней управляющий ФИО1 обратился в Арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности ФИО2 в связи с не передачей документов конкурсному управляющему документов.

Рассмотрев заявление, суд приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявления.

Должник является застройщиком.

В отношении должника введено внешнее управление для завершения строительства.

Руководителем должника является ФИО2

Удовлетворяя заявленные требования, суд руководствуется статьями 61.10, 61.11, Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), разъяснениями, данными в пункте 24 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих 6 А45-34548/2018 должника лиц к ответственности при банкротстве» (далее – Постановление № 53), и исходит из того, что действия ответчика по не передаче документов привели к невозможности формирования конкурсной массы.

Согласно бухгалтерскому балансу активы должника в 2016 году составляли 296 611 тыс рублей. В 2017 – 301 046 тыс. рублей.

Согласно бухгалтерскому балансу у должника имелась дебиторская задолженность в 2016 году 80 564 тыс. рублей. в 2017 году – 84 081 тыс. рублей. Расшифровка баланса, сведения о дебиторской задолженности, о ее неликвидности, о возможности обеспечить ее погашение в соответствии с условиями обязательств период платежеспособности дебиторов, ответчиком не представлены.

Доводы ответчика о передаче первичных учётных документов по дебиторской задолженности со ссылкой на акт передачи документов конкурсному управляющему не принимается.

При этом суд учитывает критерии добросовестности и разумности деятельности директора, выработанные постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица», при оценке его управленческого влияния на финансовые результаты деятельности должника.

Согласно п.п. 2 п. 2 ст. 61.11. Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы. Как разъяснено в абзаце шестом пункта 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее по тексту -Постановление N 53), под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается, в том числе невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных контрагентов, а также:

-невозможность определения основных активов должника и их идентификации;

-невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы;

- невозможность установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2019 г. по делу № А45-27083/2016 суд обязал руководителя закрытого акционерного общества «Солнечное» ФИО2 передать конкурсному управляющему закрытого акционерного общества «Солнечное» ФИО1 следующие документы:

-свидетельства о государственной регистрации прав Общества на недвижимое имущество, правоустанавливающие документы, технические планы, межевые планы, кадастровые паспорта на недвижимое имущество за период с 21.08.2008 по 04.03.2016;

-договоры купли-продажи и договоры долевого участия на участие в строительстве на дома №4, дом №5, дом №6, дом №7, дом №8 (за исключением 55 шт. по дому № 4, 62 шт. по дому № 5 и .4 шт. по дому № 6);

- касса (приходные ордера, расходные ордера, платежные ведомости на выплату заработной платы, кассовая книга) (за исключением кассы за 2016 и 2017 годы, в случае уничтожения, представить соответствующий акт);

-договора займов, расчеты процентов по договорам займов;

-авансовые отчеты;

- акты выполненных работ и счета-фактуры от подрядчиков, контрагентов (в том числе по формам КС-3, КС-2 и счета фактуры от подрядчиков);

- инвентаризации (годовые, текущие), сличительные ведомости за 2015 и 2016;

товарные накладные на материалы и счета-фактуры от поставщиков, товарнотранспортные накладные;

-проектные документы: общая пояснительная записка, архитектурно- строительные решения (фасады, разрезы, поэтажные планировки), проект организации строительства (ПОС), проект стадия П, проект стадия Р, технологические карты(по домам № 4 и № 5);

-отчет геологического обследования (работ) земельного участка, исполнительная документация геодезических работ (съемка) (по дому № 4);

-сметы на строительство;

-акты приема-передачи квартир дольщикам с 1 по 3 дом;

- разрешения на подключение и ввод в эксплуатацию инженерных сетей (электроэнергия, водоснабжение, канализация, газоснабжение) по домам № 4 и № 5;

-технические условия на использование ресурсов (электроэнергия, водоснабжение, канализация, газоснабжение) по домам № 4 и № 5;

-общий журнал работ (КС-6), журнал учета выполненных работ (КС- 6а), КС-11 акты приемки законченного строительством объекта;

- расчетные ведомости;

-приказы на прием и увольнение, трудовые договоры, штатное расписание, положения об оплате труда, коллективный договор (при наличии);

-приказы (распоряжения) о переводе работника на другую работу, приказы на отпуск (очередной, без сохранения заработной платы);

-личные дела работающих и уволенных сотрудников (карточка Т-2) (кроме ФИО4., ФИО2, ФИО5, ФИО6);

-базу 1С «Зарплата и кадры», 1С «Предприятие за период с 21.08.2008 по 04.04.2019 (при ведении бухгалтерского учета посредством этих программ);

- сведения о дебиторской задолженности с указанием сумм задолженности, наименований и адресов дебиторов, оснований возникновения задолженности;

-сведения о кредиторской задолженности с указанием сумм задолженности,

-наименований и адресов кредиторов, оснований возникновения задолженности.

В обоснование своих возражений ответчик доводов о передаче внешнему управляющему всей документации должника ссылается на то, что вся имеющаяся документация была им передана по актам приема передачи 25.11.2019.

Однако данный довод не соответствует действительности и опровергается вступившими в законную силу определением от 12.05.2021 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-27083/2016. Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2021 по делу № А45-27083/2016.

Что касается Постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2020 по делу № А45-27083/2016, на которое ссылается ФИО2, то данный судебный акт вынесен в отношении иных, дополнительно истребованных документов, которые необходимы для завершения строительства 4 и 5 домов.

В ходе рассмотрения заявления о взыскании убытков с ФИО2 были установлены следующие обстоятельства. 05.03.2021 арбитражным управляющим ФИО7 были приобщены материалы дела № А45-18258/2016 о несостоятельности (банкротстве) ООО СМУ «Солнечное». После ознакомления с материалами дела было установлено, что ФИО2 была передана не вся касса за 2016, не переданы заключенные ЗАО «Солнечное» договоры, соглашения, акты с третьими лицами. Так, например, ФИО2 помимо кассы за 2013, 2014 , 2015 не передана также касса за 05.02.2016, за 07.06.2016, за 09.06.2016, за 10.06.2016, за 22.06.2016 , подтверждающая выдачу из кассы ЗАО «Солнечное» 9 977 510 руб. в пользу ООО СМУ «Солнечное». Согласно представленной ФИО7 кассе ООО «СМУ Солнечное» от ЗАО «Солнечное» в указанные дни были внесены денежные средства в размере 9 977 510 руб. Также, например, ФИО7 представлено Соглашение о переводе долга от 21.07.2016 г. между ООО СМУ «Солнечное», ЗАО «Солнечное», ООО «СТРОЙТОРГ Н», согласно которому на ЗАО «Солнечное» был переведен долг ООО СМУ «Солнечное» перед ООО «СТРОЙТОРГ Н» в размере 9 537 944 руб. 13 коп., Акт зачета встречных однородных требований от 21.07.2016 г., Соглашение о переводе долга от 30.06.2016г. на сумму 2 488 610,53 руб., заключенное между ООО УК «СИБЭЛТРАНС», ООО СМУ «Солнечное», ЗАО «Солнечное», согласно которому на ЗАО «Солнечное» был переведен долг ООО УК «СИБЭЛТРАНС» в размере 2 488 610 руб. 53 коп., Акт зачета встречных однородных требований от 30.06.2016. Данные документы также не переданы ФИО2 Равно как и не переданы первичные документы (договоры, акты, справки и пр.), подтверждающие наличие и размер задолженности, переданной по соглашениям о переводе долга, документы, подтверждающие исполнение обязательств ЗАО «Солнечное» перед ООО «СТРОЙТОРГ Н», ООО УК «СИБЭЛТРАНС» принятых по соглашениям о переводе долга.

Указанное подтверждает тот факт, что документация должника передана руководителем должника не в полном объеме.

Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2019 г. по делу № А45-27083/2016 исполнено лишь в части, а именно:

1) не передана касса 2014 г., 2015 г., касса за 2016 г. передана не в полном объеме.

При этом при включении в реестр требований кредиторов участники строительства представляли документы о том, что денежные средства по договорам участия в долевом строительстве принимались в кассу ЗАО «Солнечное», т.е. касса должником в указанные периоды велась.

Непередача кассы ЗАО «Солнечное» не позволила внешнему управляющему провести анализ поступлений и расходования денежных средств должника, выявить сделки подлежащие оспариванию в целях пополнения конкурсной массы должника, выявить факты неправомерного расходования денежных средств должника, учитывая, что такие факты имели место быть в 2016 г. (Определением от 12.05.2021 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-27083/2016).

2)03.06.2014 г. между ЗАО «Солнечное» и ООО «СМУ «Солнечное» был заключен договор подряда № 03/06-2014 от 03.06.2014 на строительство 2,3,4,5 многоквартирных жилых
домов в с. Новолуговом Новосибирского района Новосибирской области.

Согласно п. 1 ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Однако ни сметы, ни техническая документация по Договору подряда № 03/06-2014 от 03.06.2014 переданы не были.

Не была передана и документация, подтверждающая выполнение работ по Договору подряда № 03/06-2014 от 03.06.2014 акты выполненных работ по формам КС-3, КС-2, общий журнал работ (КС-6), журнал учета выполненных работ (КС- 6а) и пр. Поактам приема-передачи 25.11.2019 были переданы лишь односторонне подписанные акты и справки по форме КС-2, КС-3 за 2015.

Не была передана исполнительная документация (акты освидетельствования скрытых работ; акты освидетельствования ответственных конструкций; акты освидетельствования участков сетей инженерно-технического обеспечения; акты испытания и опробования технических устройств, систем инженерно-технического обеспечения; результаты экспертиз, обследований, лабораторных и иных испытаний выполненных работ, проведенных в процессе строительного контроля; документы, подтверждающие проведение контроля за качеством применяемых строительных материалов (изделий) и пр.)

Непередача данной документации не позволила внешнему управляющему провести анализ порядка исполнения условий договора подряда № 03/06-2014 от 03.06.2014, проведения расчетов по нему, выявить сделки подлежащие оспариванию в целях пополнения конкурсной массы должника, учитывая, что обязательства по данному договору легли в основу заключенных ЗАО «Солнечное» и ООО «СМУ «Солнечное» в 2016 многочисленных соглашений о зачете.

3) не переданы все договоры, соглашения, заключенные ЗАО «Солнечное» с физическими и юридическими лицами.

Так, Например, при рассмотрении заявления о взыскании убытков с ФИО2 ФИО7 представлено Соглашение о переводе долга от 21.07.2016 г. между ООО СМУ «Солнечное», ЗАО «Солнечное», ООО «СТРОЙТОРГ Н», согласно которому на ЗАО «Солнечное» был переведен долг ООО СМУ «Солнечное» перед ООО «СТРОЙТОРГ Н» в размере 9 537 944 руб. 13 коп., Акт зачета встречных однородных требований от 21.07.2016 г., Соглашение о переводе долга от 30.06.2016 на сумму 2 488 610,53 руб., заключенное между ООО УК «СИБЭЛТРАНС», ООО СМУ «Солнечное», ЗАО «Солнечное», согласно которому на ЗАО «Солнечное» был переведен долг ООО УК «СИБЭЛТРАНС» в размере 2 488 610 руб. 53 коп., Акт зачета встречных однородных требований от 30.06.2016.

Данные документы не переданы ответчиком , равно как и не переданы первичные документы (договоры, акты, справки и пр.), подтверждающие наличие и размер задолженности, переданной по соглашениям о переводе долга, документы, подтверждающие исполнение обязательств ЗАО «Солнечное» перед ООО «СТРОЙТОРГ Н», ООО УК «СИБЭЛТРАНС» принятых по соглашениям о переводе долга.

Непередача данной документации не позволила внешнему управляющему провести анализ сделок должника, выявить сделки подлежащие оспариванию в целях пополнения конкурсной массы должника.

4) не передана база 1С «Зарплата и кадры», 1С «Предприятие», что не позволило внешнему управляющему провести анализ финансово-хозяйственной деятельности должника, проверить наличие кредиторской задолженности, выявить наличие дебиторской задолженности.

5) не представлены сведения и документы о наличии у должника дебиторской задолженности.

Так, 25.11.2019 ФИО2 были переданы лишь сведения о следующей дебиторской задолженности ЗАО «Солнечное»: ФИО8 - 22 100 руб. ФИО9 - 86 031 руб. ФИО10 - 120 780 руб. ФИО11 - 205 901 руб. ФИО12 - 488 227,65 руб. ФИО13 - 317 420 руб.

Однако ни полных данных, ни оснований возникновения задолженности, ни документов, подтверждающих наличие задолженности, передано не было.

Их представленного перечня внешнему управляющему удалось установить только двух дебиторов: ФИО13 с суммой долга 317 420 руб. (неоплата по ДДУ), ФИО9 с суммой долга 86 031 руб. (неоплата по ДДУ).

Непредставление сведений по дебиторской задолженности, непередача документов по дебиторской задолженности не позволили в полном объеме сформировать конкурсную массу должника.

Руководителем должника не передана в полном объеме документация ЗАО «Солнечное», необходимая для выполнения мероприятий в процедуре банкротства.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что неисполнение обязанности по передаче первичных бухгалтерских документов, не позволило управляющему сформировать в полной мере конкурсную массу должника, поскольку лишило внешнего управляющего возможности располагать полной информацией о деятельности должника и совершенных им сделках, о дебиторской задолженности должника, создало препятствия при осуществлении мероприятий в процедуре внешнего управления. Перечень действий арбитражного управляющего в ходе пополнения конкурсной массы определяется именно содержанием передаваемой документации, позволяющей принятьмеры по защите прав должника и кредиторов.

Наличие оснований для привлечений контролирующего должника лица – ФИО2 к субсидиарной ответственности.

2. В реестр требований кредиторов ЗАО «Солнечное» включены требования кредиторов на общую сумму 139 435 299 руб. 56 коп., а именно:

Согласно п. 1 ст. 100 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к

должнику в любой момент в ходе внешнего управления, т.е. реестр требований кредиторов является открытым.

В процедуре внешнего управления проводятся мероприятия по завершению строительства в целях восстановления платежеспособности должника.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 12.05.2021 г. по делу № А45-27083/2016 с ФИО2 в пользу ЗАО «Солнечное» взысканы убытки в размере 37 057 314 руб. 66 коп. Судебный акт вступил в законную силу.

В связи с указанным определение размера субсидиарной ответственности на данный момент невозможно.

Согласно п. 7 ст. 61.16 Закона о банкротстве, если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.11 настоящего Федерального закона, невозможно определить размер субсидиарной ответственности, арбитражный суд после установления всех иных имеющих значение для привлечения к субсидиарной ответственности фактов выносит определение, содержащее в резолютивной части выводы о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и о приостановлении рассмотрения этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.

Отсутствие необходимых документов бухгалтерского учета не позволяет конкурсному управляющему иметь полную информацию о деятельности должника и совершенных им сделках и исполнять обязанности, предусмотренные частью 2 статьи 129 Закона о банкротстве, в частности, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном Законом о банкротстве.

В связи с этим невыполнение руководителем должника без уважительной причины требований Закона о банкротстве о передаче внешнему управляющему документации должника свидетельствует, по сути, о недобросовестном поведении, направленном на сокрытие информации об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов.

Ввиду отсутствия документации должника, в том числе первичной по

дебиторской задолженности, внешний управляющий не имеет возможности выполнить мероприятия направленные на взыскание задолженности. Не передача запасов, документов, подтверждающих возникновение дебиторской задолженности, повлекло невозможность формирование конкурсной массы за счет дебиторской задолженности , ее продажи имущества и поступление денежных средств в конкурсную массу должника.

Таким образом, недобросовестное поведение руководителя, направленное на сокрытие информации об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов, повлекло невозможность проведения расчетов с конкурсными кредиторами, а также невозможность погашения текущих обязательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», если полное погашение требований кредиторов невозможно

вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица в том числе при наличии следующего обстоятельства: документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию

об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации,

формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

В подпункте 6 пункта 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» разъяснено, что под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается в том числе невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных контрагентов, а также: невозможность определения основных активов должника и их идентификации; невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы; невозможность установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.

Факт отсутствия бухгалтерской документации должника, обязанность по ведению и хранению которой установлена нормой статьи 6 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» и возложена на руководителя должника нормой статьи 7 названного федерального закона, установлен.

Обязанность руководителя предприятия-банкрота передать конкурсному управляющему в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности установлена статьей 126 Закона о банкротстве, поскольку конкурсная масса не сформирована, неисполнение данной обязанности влечет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Заявление подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

О П Р Е Д Е Л И Л:

Считать доказанным наличие оснований для привлечения контролирующего должника лица – ФИО2, к субсидиарной ответственности.

Приостановить рассмотрения этого заявления до окончания расчетов с кредиторами.

Определение может быть обжаловано в Седьмой Арбитражный суд г. Томск, в течение 10 дней со дня принятия.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Новосибирской области.

Судья О.Г. Бычкова