Определение № А47-13125/13 от 18.11.2014 АС Оренбургской области

125/2014-105235(1)

Арбитражный суд Оренбургской области
ул. Володарского, 39, г. Оренбург, 460000
e-mail: info@orenburg.arbitr.ru
http: //www.Orenburg.arbitr.ru/
ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Резолютивная часть определения оглашена 13.10.2014
Определение в полном объеме изготовлено 18.11.2014

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи Т.А. Дмитриенко

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Е.В. Цыбиной,

рассмотрел в открытом судебном заседании в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) должника - Открытого акционерного общества "Оренбургстрой" (ОГРН <***>, ИНН <***>) (г. Оренбург), заявление Общества с ограниченной ответственностью "Инвестиционная строительная компания "ЮжУралинвест" (г. Оренбург) об установлении кредиторской задолженности в размере 21 806 411,71 руб. и включении ее в реестр требований кредиторов должника,

при участии в судебном заседании:

от ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралинвест»:

- ФИО1 по доверенности от 20.03.2012;
от конкурсного управляющего ФИО2:
- ФИО3 по доверенности от 10.07.2014.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного разбирательства на сайте Арбитражного суда Оренбургской области, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили. В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

В судебном заседании на основании статьи 163 АПК РФ объявлялись перерывы с 06.10.2014 до 10.10.2014 до 9 часов и с 10.10.2014 до 13.10.2014 до 9 часов.

Изучив материалы дела, заслушав лиц, участвующих в деле,

арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

Определением арбитражного суда от 04.04.2014 (резолютивная часть оглашена 27.03.2014) в отношении Открытого акционерного общества «Оренбургстрой», г. Оренбург (ОГРН <***>, ИНН <***>) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО2

Сообщение временного управляющего о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» 12.04.2014.

Общество с ограниченной ответственностью «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» (г. Оренбург) 12.05.2014 (согласно штампу экспедиции суда) обратилось в арбитражный суд с заявлением об установлении задолженности в размере 21 806 411,71 руб. и включении ее в реестр требований кредиторов должника.

Определением от 17.06.2014 заявление принято к производству суда, назначено судебное заседание по рассмотрению заявления, которое впоследствии откладывалось.

Решением арбитражного суда от 16.07.2014 (резолютивная часть оглашена 09.07.2014) должник признан банкротом. Конкурсным управляющим должника утвержден ФИО2

Конкурсный управляющий должника в письменном отзыве со ссылкой на пропуск кредитором срока исковой давности просит суд в удовлетворении требований отказать.

Возражения конкурсных кредиторов ОАО «Оренбургстрой» по существу требований ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» в арбитражный суд не поступили.

В настоящем судебном заседании представитель ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» заявленные требования поддержал.

Представитель конкурсного управляющего настаивал на применении судом к требованиям ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» срока исковой давности.

По результатам рассмотрения заявленных ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» требований суд пришел к выводу об их обоснованности в размере 772 411,71 руб. Выводы суда основаны на следующем.

Из материалов дела следует, что 22.11.2009 между ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» (Инвестор) и ОАО «Оренбургстрой» (Заказчик) заключен договор № 7 о порядке и объемах инвестирования проектных и строительно-

монтажных работ комплексной застройки квартала многоэтажных жилых домов в 20 (двадцатом) микрорайоне СВЖР города Оренбурга, по условиям которого ОАО «Оренбургстрой» обязалось иметь действующий договор аренды земельного участка и предоставить его для строительства, собрать исходные материалы для проектирования и строительства, осуществлять технический надзор на период проектирования и строительства квартала, а ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» приняло на себя обязательства финансировать проектно-изыскательские и строительно- монтажные работы, включая наружные подводящие магистральные инженерные сети.

В качестве объектов инвестирования и строительства сторонами определены жилые дома №12-А, 12-Б, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21 (по генплану) с гаражами и встроено-пристроенными нежилыми помещениями, инженерными сетями, благоустройством и т.п., расположенные в двадцатом микрорайоне СВЖР г. Оренбурга (п. 1.1, 1.3 договора).

В соответствии с п. 4.2.1 договора, ОАО «Оренбургстрой» (Заказчик) обязался получить необходимую исходно-разрешительную документацию и технические условия, произвести государственную экспертизу проектно-сметной документации, получить разрешение на строительство, заключить договор строительного подряда, вести технический надзор за проектированием и строительством, заключить договор аренды земельного участка, на котором будет осуществляться строительство объекта, и продлить его действие на срок, необходимый для завершения строительства объекта, получить разрешение на ввод объекта в эксплуатацию, а после окончания строительства объекта и вступления в силу разрешения на ввод в эксплуатацию передать в собственность ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» квартиры объекта и объект в целом, предоставить в регистрирующий орган документы ОАО «Оренбургстрой» (Заказчик), необходимые и достаточные для регистрации Обществом «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» квартир в собственность, в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Кроме того, между ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» (подрядчик) и ОАО «Оренбургстрой» заключен договор строительного подряда от 02.12.2009 № 13, по которому ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» обязалось в установленный срок произвести работу по строительству объекта «9-ти этажный жилой дом №14 (по генплану) серии «Вол-га-В/9к» на 162 одно- и двухкомнатные квартиры в 20-м

микрорайоне СВЖР г.Оренбурга», а ОАО «Оренбургстрой» (Заказчик) обязался принять выполненные работы и оплатить их.

Пунктом 3.1 договора сторонами предусмотрено, что сроком окончания строительства жилого дома является 01.07.2010.

В обоснование заявленных кредиторских требований в сумме 21 806 411,71 руб., Общество «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» указывает, что указанный многоквартирный дом оно предполагало реализовать Министерству обороны РФ, для чего был заключен государственный контракт № 111209/4 от 11.12.2009, который был расторгнут с 11.08.2010 именно по причине невозможности строительства объекта. Учитывая, что Общество «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» планировало приобрести у ОАО «Оренбургстрой» построенный объект за 160 000 000 рублей, а реализовать Министерству обороны РФ за 181 034 000 рублей, неисполнение Обществом «Оренбургстрой» своих обязательств по договорам повлекло причинение Обществу «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» убытков в виде упущенной выгоды на сумму 21 034 000 рублей.

Кроме того, кредитор ссылается на решение Арбитражного суда г. Москвы по делу №А40-75657/2012, которым с ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» в пользу Министерства обороны РФ взыскана неустойка в размере 772 411,71 руб.

Право на возмещение убытков закреплено в статье 15 Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии с указанной правовой нормой (пункт 1) лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Анализ требований Общества «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» позволяет сделать вывод, что сумма требования - 21 806 411,71 руб., представляет собой: 21 034 000 руб. – упущенная выгода, 772 411,71 руб. – реальный ущерб.

Статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что защита гражданских прав может осуществляться, в том числе, путем возмещения убытков.

Для применения гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков необходимо наличие самих убытков, противоправного поведения и вины лица, причинившего вред, (если вина в силу закона или договора является условием возложения ответственности за причинение убытков), а также причинной связи между противоправным поведением данного лица и наступившими убытками.

Обязанность по доказыванию совокупности этих обстоятельств возлагается на лицо, требующее взыскания убытков. Отсутствие доказательств наличия хотя бы одного из перечисленных обстоятельств влечет недоказанность всего состава гражданско-правового института убытков и отказ в удовлетворении заявленных требований.

Заявитель должен доказать размер причиненных убытков.

Между тем, нормы гражданского законодательства содержат такой правовой институт, как срок исковой давности. Понятие данной правовой категории раскрыто в главе 12 Гражданского кодекса РФ, которой определено, что исковая давность выражается в установлении временных пределов для защиты нарушенного права в суде. Общий срок исковой давности установлен в три года.

В соответствии со статьей 195 Гражданского кодекса Российской Федерации исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

При этом пунктом 2 статьи 199 ГК РФ определено, что истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске. Течение же указанного срока начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Суд считает, что имеются основания для применения срока исковой давности к требованиям ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» в части упущенной выгоды в сумме 21 034 000 руб.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы по делу №А40-75657/2012 от 04.10.2012 установлено, что 16.07.2010 Министерство обороны РФ в адрес ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» направило письмо - предложение о расторжении государственного контракта № 111209/4 от 11.12.2009 за их. № 255/2/3117. В свою очередь ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» 11.08.2010 направил ответ-согласие на расторжение указанного контракта за исх. № 56. Согласие на расторжение было получено истцом 19.08.2010, согласно сведений официального сайта Почты России, ВПИ 46004428004536.

Согласно пункту 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, учитывая положения п. 8.3. контракта, государственный контракт от 11.12.2009 № 111209/4 считается расторгнутым с момента получения Министерством обороны РФ согласия Общества «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» на расторжение госконтракта, то есть с 19.08.2010.

Следовательно, с момента расторжения договора, то есть начиная с 19.08.2010, Общество «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» знало о том, что доход в размере 21 034 000 руб. от реализации объекта Министерству обороны РФ в связи с расторжением договора получен не будет.

Поскольку, как установлено судом, течение срока исковой давности в рамках рассматриваемых правоотношений начинается с 19.08.2010, Общество «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» с требованием о включении в реестр упущенной выгоды в сумме 21 034 000 руб. обратилось 12.05.2014 (о чем свидетельствует отметка суда на заявлении кредитора), имеет место пропуск установленного законодательством трехгодичного срока исковой давности.

Должник до вынесения судом судебного акта по существу заявленных требований воспользовался предоставленным статьей 199 ГК РФ правом и заявил о применении срока исковой давности.

Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено должником, является основанием к вынесению судом определения об отказе в удовлетворении заявленных Обществом «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» требований в сумме 21 034 000 руб. (упущенная выгода).

Обстоятельств, свидетельствующих о перерыве срока исковой давности, в данном случае судом не установлено.

С учетом вышеизложенного, суд отказывает в удовлетворении заявления ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» об установлении кредиторской задолженности в сумме 21 034 000 руб. и включении ее в реестр требований кредиторов должника.

Взысканная же решением Арбитражного суда г. Москвы по делу №А40-75657/2012 с ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» в пользу Министерства обороны РФ неустойка в размере 772 411,71 руб. является реальным ущербом ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест».

В рамках дела №А47-9340/2012 исследовав характер спорных правоотношений, исходя из содержания прав и обязанностей сторон, предусмотренных договорами инвестирования от 22.11.2009 №7, от 02.12.2009 №12 и договором генподряда от 02.12.2009 №13, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что указанные договоры правильно квалифицировать как смешанные, содержащие признаки договора строительного подряда и агентского договора.

Указанный вывод содержится во вступившем в законную силу Постановлении от 25.12.2012 Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда по делу №А47-9340/2012.

Как следует из текста постановления приходя к указанному выводу, суд учитывает, что объект строительства возводился для и за счет истца (ООО «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест»), который одновременно объединил в себе функции инвестора и генподрядчика, а функции ответчика (ОАО «Оренбургстрой») фактически сведены к сопровождению строительства необходимой проектной и иной разрешительной документацией, техническим надзором и к обеспечению оформления права аренды на земельный участок для строительства, с последующей компенсацией истцом понесенных затрат и оплатой «интеллектуальных вложений в подготовку строительства» (п.1.4 договора от 22.11.2009 №7), в которой суд усматривает признаки агентского вознаграждения. Подписание сторонами трех отдельных договоров на один объект не свидетельствует об их независимости и обособленности и не разрывает связи между взаимными обязательствами сторон по этим договорам, что очевидно следует из содержания данных договоров (например, п. 1.3 договора инвестирования от 22.11.2009 №7, п.3.3 договоров инвестирования и п.12.2 договора генподряда).

Указанное постановление от 25.12.2013 оставлено без изменения Постановлением от 06.05.2013 Федеральным арбитражным судом Уральского округа по тому же делу. При этом суд кассационной инстанции указал, что к указанным взаимосвязанным сделкам подлежат применению нормы ГК РФ о купле-продаже и подряде.

Анализ всего вышеизложенного позволяет сделать вывод, что фактически что Кредитор и Должник заключили сделки, направленные на приобретение Обществом «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» у Общества «Оренбургстрой» недвижимого имущества, которое будет создано в будущем, по цене и в сроки, установленные договорами инвестирования.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Оренбургской области от 20.12.2013 по делу №А47-5080/2013, оставленным без изменения Постановлением Федерального

арбитражного суда Уральского округа, установлено, что невозможность строительства объекта недвижимого имущества была вызвана несоответствием Общества «Оренбургстрой» статусу застройщика, отсутствием у него правоустанавливающих документов на земельный участок, предназначенный для строительства объекта, а также ошибками в проектно-технической документации.

Следовательно, вина Общества «Оренбургстрой» в невозможности строительства объекта подтверждается судебными актами по делу № А47-5080/2013.

Поскольку убытки в сумме 772 411,71 руб. взысканы с Общества «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» в пользу Министерства обороны РФ в связи с расторжением контракта, причиной расторжения которого в свою очередь послужило виновное невыполнение Обществом «Оренбургстрой» своих обязательств по договорам инвестирования от 22.11.2009 №7, п.3.3 договоров инвестирования и п.12.2 договора генподряда, имеет место причинно- следственная связь между действиями Общества «Оренбургстрой» и реальным ущербом Общества «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» в сумме 772 411,71 руб.

Право требования с Общества «Оренбургстрой» указанной суммы - 772 411,71 руб., то есть право требовать возмещения реального ущерба в указанном размере, понесенного по вине и в результате действий Общества «Оренбургстрой», возникло у Общества «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» с момента вступления решения Арбитражного суда г. Москвы по делу №А40- 75657/2012 от 04.10.2012 в законную силу.

Следовательно, трехгодичный срок исковой давности на судебную защиту права требования возмещения убытков в форме реального ущерба в сумме 772 411,71 руб. Обществом «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» не пропущен.

С учетом вышеприведенных правовых норм, установленных судом фактических обстоятельств, требования Общества «Инвестиционная строительная компания «ЮжУралИнвест» в сумме 772 411,71 руб. являются обоснованными и, поскольку заявлены в установленный Законом о банкротстве срок, подлежат включению в реестр требований кредиторов должника.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.07.2004 «Об утверждении общих правил ведения арбитражным управляющим реестра требований кредиторов» требование кредитора в сумме 772 411,71 руб. подлежит включению в третий раздел реестра требований кредиторов должника.

Руководствуясь статьями 16, 71 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Заявление Общества с ограниченной ответственностью "Инвестиционная строительная компания "ЮжУралинвест" (г. Оренбург) удовлетворить частично, признать обоснованной сумму кредиторского требования в размере 772 411,71 руб.

Конкурсному управляющему Открытого акционерного общества "Оренбургстрой" (ОГРН <***>, ИНН <***>) (г. Оренбург) ФИО2 включить требование Общества с ограниченной ответственностью "Инвестиционная строительная компания "ЮжУралинвест" (г. Оренбург) в сумме 772 411,71 руб. в третий раздел реестра требований кредиторов должника.

В остальной части требований отказать.

Определение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его вынесения через Арбитражный суд Оренбургской области.

Копию определения направить кредитору, конкурсному управляющему.