Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел в открытом судебном заседании в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) должника - Открытого акционерного общества "Оренбурггражданстрой" (г. Оренбург) (ИНН <***>, ОГРН <***>) жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району города Оренбурга (г. Оренбург) на действия (бездействие) конкурсного управляющего должника ФИО1 (г. Оренбург).

В судебном заседании приняли участие:

- представитель уполномоченного органа - ФИО2 (доверенность № 55 от 06.02.2020, служебное удостоверение);

- представитель конкурсного управляющего ФИО1 - ФИО3 (доверенность от 14.10.2019, паспорт);

- представитель кредитора ООО "Экспертъ-Юрист" - ФИО4 (выписка из ЕГРЮЛ, паспорт);

- иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного разбирательства на сайте Арбитражного суда Оренбургской области, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили. В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 06.07.2020 до 09.07.2020 и с 09.07.2020 по 10.07.2020 на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением арбитражного суда от 24.04.2018 (оглашена резолютивная часть) Открытое акционерное общество «Оренбурггражданстрой» (г. Оренбург; ОГРН – <***>, ИНН – <***>) (должник) признано банкротом с открытием процедуры конкурсного производства

Конкурсным управляющим должника утвержден ФИО1 (ИНН <***> , СНИЛС <***>), являющийся членом Ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражный управляющих «Меркурий» (ОГРН <***> , ИНН <***> , место нахождения: 127018, <...>).

Федеральная налоговая служба в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району города Оренбурга (далее по тексту – ФНС России, уполномоченный орган) 20.09.2019 (согласно отметке экспедиции суда) обратилась в арбитражный суд с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего ФИО1, в которой просит суд:

1. Признать действия (бездействие) конкурсного управляющего ОАО «Оренбурггражданстрой» ФИО1 незаконными, выразившиеся в непринятии достаточных мер по розыску, инвентаризации, оценке и реализации имущества должника.

2. Признать действия (бездействие) конкурного управляющего ОАО «Оренбурггражданстрой» ФИО1 незаконными, выразившиеся в непредставлении собранию кредиторов и уполномоченному органу объективной информации об имущественном положении ОАО «Оренбурггражданстрой» на начало процедуры банкротства и в процедуре банкротства, о наличии сомнительных сделок.

3. Признать действия (бездействие) конкурсного управляющего ОАО «Оренбурггражданстрой» ФИО1 незаконными, выразившиеся в непринятии мер по обжалованию сделок, совершенных должником в преддверии возбуждения процедуры банкротства и после введения процедуры наблюдения (договор купли-продажи транспортных средств от 15.09.2015, договор об отступном от 12.01.2017, выбытие (отчуждение) квартир, расположенных по адресу: <...>).

Определением арбитражного суда от 27.09.2019 жалоба уполномоченного органа принята судом к производству, на 22.10.2019 назначено судебное заседание по ее рассмотрению, которое впоследствии откладывалось для представления дополнительных доказательств, а также с учетом сложившейся эпидемиологической ситуацией во исполнение постановлений Президиума Верховного Суда Российской Федерации и Совета судей Российской Федерации от 18.03.2020 № 808 и от 08.04.2020 № 821, Указа Президента Российской Федерации от 02.04.2020 № 239.

Согласно доводам жалобы уполномоченного органа конкурсным управляющим должника нарушены требования статьи 129 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) в части обязанности по выявлению имущества должника, проведения его инвентаризации и опубликования результатов инвентаризации на сайте ЕФРСБ.

Как указывает уполномоченный орган, должник является участником, акционером в ряде обществ (ООО "Оренбурггражданстрой-Риэлт" (5%), ООО "Исаковское" (96,9%), ОАО "Оренбургстрой" (11,6%), ЗАО "Железобетон-1" (83,9%). Указанные сведения размещены на сайте www.spark-interfax, однако конкурсный управляющий данные активы не выявил, не провел их инвентаризацию и не включил в конкурсную массу. На проведенных собраниях кредиторов ФИО1 информацию об этих финансовых вложениях до кредиторов не доводил, в письменных отчетах информацию также не отражал, чем нарушил право уполномоченного органа на возможность осуществлять контроль за деятельностью конкурсного управляющего в соответствии со статьей 143 Закона о банкротстве.

Кроме того, конкурсным управляющим не были оспорены сделки, заключенные должником и ООО "Оренбургсгражданстрой-Риэлт" (договор купли-продажи транспортных средств от 15.09.2015; соглашение об отступном от 12.01.2017, где в качестве отступного также были переданы транспортные средства). По мнению заявителя жалобы сделки должником были совершены с целью вывода активов на подконтрольное руководителю должника лицо и привели к преимущественному удовлетворению требований кредитора ООО "Оренбургсгражданстрой-Риэлт". Заявитель также отмечает тот факт, что денежные средства по договору купли-продажи транспортных средств на расчетный счет должника не поступали, о чем свидетельствует выписка банка.

В своем дополнении к жалобе уполномоченный орган ссылается на аффилированность кредиторов между собой, а также с должником, указывает на то, что при наличии решения арбитражного суда от 02.03.2016 по делу № А47-12845/2015, по которому с должника взыскана сумма задолженности 25 480 276 руб. 68 (признана должником в ходе судебного разбирательства) с обращением взыскания на заложенное имущество (в том числе транспортные средства, являвшиеся предметом договора купли-продажи от 15.09.2015, а затем соглашения об отступном от 12.01.2017) и сведений из книги продаж должника за первый квартал 2017 года, свидетельствующих о передаче ООО "ОГС-Риэлт" имущества на сумму 4 179 762 руб., вызывает сомнение факт обоснованного нахождения ООО "Оренбурггражданстрой-Риэлт" в реестре требований кредиторов должника с суммой задолженности 25 480 276 руб. 68 коп. (определение арбитражного суда от 20.03.2018). Учитывая данные обстоятельства, а также то, что ФИО1 23.05.2016 изъявивший желание стать участником кредитора ООО "Бизнес-Сервис", уже 20.06.2016 становится его единственным участником, уполномоченный орган делает вывод о том, что конкурсный управляющий является лицом заинтересованным по отношению к должнику и кредиторам.

Указанное бездействие конкурсного управляющего, по мнению уполномоченного органа, привело к невозможности погашения реестровой задолженности, поскольку имущество, за счет которого возможно погашение задолженности, в том числе по обязательным платежам, на настоящий момент у должника отсутствует.

Также в период проведения процедуры наблюдения (12.02.2018) должником были реализованы ООО "Страхование и кредит 5С" квартиры №№ 20, 28, 33, 61, 88, расположенные по адресу: 460018, <...>. Таким образом, произошло выбытие активов должника, при этом информация о поступлении должнику денежных средств от продажи квартир отсутствует.

Временным управляющим, а впоследствии конкурсным управляющим ФИО1 данные сделки не анализировались, меры по предотвращению выбытия активов не принимались, сделки не оспаривались, имущество из чужого незаконного владения у третьих лиц не истребовалось.

Отмечая бездействие конкурсного управляющего ФИО1, уполномоченный орган делает вывод, что конкурсный управляющий сознательно допускает невозможность погашения задолженности по обязательным платежам в бюджет.

Представитель УФНС России по Оренбургской области в судебном заседании настаивает на доводах жалобы, просит жалобу удовлетворить. Представителем также представлены дополнительные доказательства в подтверждение довода об аффилированности должника и ООО "Оренбурггражданстрой-Риэлт" (устав, выписка из ЕГРЮЛ, копии протоколов собраний участников), и документы, подтверждающие участие ФИО1 в ООО "Бизнес-Сервис" (заявление о приеме в состав участников от 23.05.2016 и решение участника Общества от 20.06.2016).

Конкурсный управляющий ФИО1 с доводами жалобы не согласен по мотивам, изложенным в отзывах на жалобу и дополнении к ним. Возражения ФИО1 сводятся к следующему.

Возражая по заявленным требованиям, ФИО1 ссылается на то, что согласно выпискам из ЕГРЮЛ по состоянию на 11.10.2019 должник не является участником и держателем акций в названных заявителем жалобы Обществах. Указывает, что ОАО "Оренбургстрой" прекратило свое существование в связи с завершением процедуры банкротства 22.12.2016, а ЗАО "Железобетон-1" было ликвидировано еще 04.03.2003. Участниками ООО "Оренбурггражданстрой-Риэлт" являются с 2013 года ФИО5 (48,2%) и ФИО6 (51,8%), единственным участником в ООО "Исаковское" с 20.03.2013 является ФИО7

Конкурсный управляющий ссылается также на то, что им анализировались сделки должника и, поскольку продаваемое имущество находилось в залоге, он не нашел оснований для их оспаривания. Вопрос об оспаривании сделок должника обсуждался, как указывает конкурсный управляющий ФИО1, на каждом собрании кредиторов и им информация о сделках доводилась до сведения кредиторов. Кроме того, считает ФИО1, у уполномоченного органа есть возможность оспаривания сделок самостоятельно, поскольку его кредиторские требования составляют более 10 процентов всего размера кредиторской задолженности, включенной в реестр требований кредиторов должника.

Изучив материалы дела, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения жалобы кредитора. Выводы суда основаны на следующем.

В соответствии со статьей 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 1 статьи 60 Закона о банкротстве кредитор имеет право подать жалобу на действия арбитражного управляющего, нарушающие его права и законные интересы.

По смыслу данной нормы, основанием для удовлетворения жалобы является установление арбитражным судом фактов несоответствия действий (бездействия) конкурсного управляющего законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве и в процессе по делу о банкротстве.

В силу пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно, разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Согласно пункту 1 статьи 129 Закона о банкротстве на конкурсном управляющем лежат обязанности:

принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества в срок не позднее трех месяцев с даты введения конкурсного производства, если более длительный срок не определен судом, рассматривающим дело о банкротстве, на основании ходатайства конкурсного управляющего в связи со значительным объемом имущества должника;

включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах инвентаризации имущества должника в течение трех рабочих дней с даты ее окончания;

привлечь оценщика для оценки имущества должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц;

принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;

уведомлять работников должника о предстоящем увольнении не позднее чем в течение месяца с даты введения конкурсного производства;

предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном настоящим Федеральным законом;

заявлять в установленном порядке возражения относительно требований кредиторов, предъявленных к должнику;

вести реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом;

передавать на хранение документы должника, подлежащие обязательному хранению в соответствии с федеральными законами. Порядок и условия передачи документов должника на хранение устанавливаются федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

заключать сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов;

исполнять иные установленные настоящим Федеральным законом обязанности.

Анализ отчета конкурсного управляющего по состоянию на 06.05.2020 о результатах ведения конкурсного производства свидетельствует о том, что конкурсным управляющим формально исполняются обязанности, предусмотренные статьей 129 Закона о банкротстве. Однако, представленные суду документальные доказательства говорят, что контроль за процедурой банкротства ОАО "Оренбурггражданстрой" осуществляется фактически аффилированными с должником и между собой лицами.

Как следует из материалов дела в реестр требований кредиторов должника включены требования:

- ООО "Оренбурггражданстрой-Сервис" в сумме 556 686 руб. 15 коп.;

- ООО "Экспертъ-Юрист" в сумме 1 560 889 руб. 57 коп.;

- ООО "Оренбурггражданстрой-Риэлт" в сумме 25 480 276 руб. 68 коп.;

- ООО "Бизнес-Сервис" в сумме 482 175 руб.;

- ООО "Управляющая компания "Северо-Восточная" в сумме 512 437 руб. 11 коп.;

- ИП ФИО8 в сумме 46 590 390 руб. 56 коп.;

- Федеральной налоговой службы в сумме 9 959 180 руб. 19 коп.

Согласно представленным в материалы обособленного спора выпискам из Единого государственного реестра юридических лиц ФИО8, являясь директором ООО "Оренбурггражданстрой", является учредителем, наряду с ФИО6, ООО "Управляющая компания "Северо-Восточная". ФИО6 является с 25.08.2017 единственным участником ООО "Бизнес-Сервис". При этом представленные уполномоченным органом доказательства (заявление о приеме в состав участников ООО "Бизнес-Сервис" от 23.05.2016 и решение участника ООО "Бизнес-Сервис" от 20.06.2016) свидетельствуют о том, что до 25.08.2017 ФИО1 являлся учредителем названного общества, иного суду ФИО1 не представлено.

ФИО6 является также участником с 01.07.2016 ООО "Оренбурггражданстрой-Риэлт", до 15.04.2014 одним из участников данного общества являлось и ОАО "Оренбурггражданстрой" (протокол № 8 внеочередного общего собрания участников ООО "Оренбурггражданстрой-Риэлт"). ФИО6 с 11.10.2011 является участником заявителя по делу о банкротстве ООО "Оренбурггражданстрой" - ООО "Оренбурггражданстрой-Сервис".

Косвенными доказательствами аффилированности должника и названных кредиторов является протокол первого собрания кредиторов должника от 05.04.2018 (том основного дела 2, лист дела 5), из которого видно, что представителем четырех из пяти включенных в реестр требований кредиторов обществ (ООО "Управляющая компания "Северо-Восточная", ООО "Экспертъ-Юрист", ООО "Бизнес-Сервис", ООО "Оренбурггражданстрой-Риэлт") являлась ФИО9. Она же представляла интересы заявителя по делу ООО "Оренбурггражданстрой-Сервис" при рассмотрении судом вопроса об обоснованности заявления общества о признании должника банкротом, а также тот факт, что все кредиторы имеют с должником один и тот же юридический адрес: <...> Октября, дом 30А.

Таким образом, представленные суду документальные доказательства говорят, что единственным внешним кредитором должника является уполномоченный орган.

Усматривая недобросовестность в действиях (бездействии) конкурсного управляющего, уполномоченный орган обратился в суд с данной жалобой, при этом уполномоченный орган, оспаривая бездействие конкурсного управляющего в части не проведения им инвентаризации и оценки имущества должника, а именно финансовых вложений (акций) и долей участия должника в других обществах (ООО "Оренбурггражданстрой-Риэлт", ООО "Исаковское", ОАО "Оренбургстрой", ЗАО "Железобетон-1"), ссылается на информацию, размещенную на сайте www.spark-interfax. Судом данный довод заявителя не принимается во внимание, поскольку конкурсным управляющим представлены выписки из ЕГРЮЛ в отношении перечисленных обществ, которые свидетельствуют, что должник не является их участником.

Однако судом установлено, что конкурсным управляющим не принимались меры к розыску движимого имущества, в частности, являвшегося предметом залога по договору от 20.05.2015, заключенному между должником (залогодателем) и ООО "Оренбурггражданстрой-Риэлт" (залогодержателем) (приложение № 1 на общую сумму 5 067 196 руб. 54 коп за исключением ножниц сортовых НГ1430А и сейфа AIKO ES-30; приложение № 3 на общую сумму 7 767 016 руб. 16 коп.) (том дела 2, листы дела 26-28, 31-37). Из названного договора усматривается, что предметы залога были переданы во владение залогодержателю (пункт 1.5 договора), при этом за счет данного имущества погашение задолженности, взысканной залогодержателем по решению арбитражного суда Оренбургской области по делу № А47-12845/2015 от 02.03.2016 в сумме 25 480 276 руб. 68 коп., не произведено, как не произведено погашение за счет заложенного имущества по соглашениям об отступном от 12.01.2017 и от 16.01.2017. Указанное обстоятельство подтверждено тем, что ООО "Оренбурггражданстрой-Риэлт" является реестровым кредитором должника с указанной суммой задолженности.

Таким образом, конкурсный управляющий, обладая данными сведениями и документами, не принял мер по включению указанного имущества в конкурсную массу с целью его продажи и проведения расчетов за счет выручки от реализации как с залоговыми кредиторами, так и иными кредиторами по правилам норм Закона о банкротстве.

Нельзя также согласится с утверждением конкурсного управляющего о том, что им были проанализированы сделки должника и он не нашел оснований для их оспаривания, поскольку и соглашения об отступном и договор купли-продажи транспортных средств от 15.09.2015, заключенные должником с ООО "Оренбурггражданстрой-Риэлт", а также продажа квартир и другого недвижимого имущества "дружественным" кредиторам совершались должником в преддверии банкротства (первое заявление кредитора о признании должника банкротом принято судом 24.05.2016, процедура наблюдения введена 16.11.2017) (том дела 1, листы дела 93-99). Кроме того, в период процедуры наблюдения должником заключен договор пожертвования № 7 от 20.02.2018 недвижимого имущества (иные строения, помещения и сооружения), расположенного по адресу: <...>. Информация о лице, получившим имущество, давалось ли им согласие как временным управляющим на совершение этой сделки, при наличии признаков неплатежеспособности должника, конкурсным управляющим не раскрыта. Анализ сделок на предмет предпочтительного удовлетворения требований кредиторов также конкурсным управляющим не производился.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что жалоба уполномоченного органа обоснована и подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 32, 60 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району города Оренбурга удовлетворить.

Признать незаконными действия (бездействие) конкурсного управляющего Открытого акционерного общества "Оренбурггражданстрой" (г. Оренбург) (ИНН <***>, ОГРН <***>) ФИО1 (г. Оренбург), выразившиеся:

- в непринятии мер по розыску, инвентаризации, оценке и реализации имущества должника;

- в непредставлении собранию кредиторов объективной информации об имущественном положении ОАО "Оренбурггражданстрой";

- в непринятии мер по обжалованию сделок, совершенных должником в преддверии возбуждения процедуры банкротства и после введения процедуры наблюдения.

Определение может быть обжаловано в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Челябинск) в течение десяти дней с даты его принятия путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Оренбургской области.

Копию определения направить уполномоченному органу, конкурсному управляющему ФИО1

В соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации настоящее определение направляется иным заинтересованным лицам путем его размещения в виде электронного документа на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Судья Т.А. Дмитриенко