Гражданский кодекс часть 1

от Налогового органа - заместитель начальника юридического отдела Н.Л.Тян Дов. № 245 от 21.08.2008 , полная, год ; специалист 1 разряда отдела выездных проверок ФИО3 Дов. № 216 от 19.06.2008 ; главный государственный налоговый инспектор юридического отдела УФНС России по ПК ФИО4 Дов. № 269 от 16.01.2009 ;

У с т а н о в и л :

Рассматривается заявление Общества с ограниченной ответственностью « Регион -ДВ» (далее Заявитель, Общество, Налогоплательщик , ООО «Регион-ДВ» ) о признании недействительным решения ИФНС России по г. Находке Приморского края (далее Налоговый орган, Инспекция ) № 07/56 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 24.07.2008 года в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 48 992 671 руб.; отказа в вычетах по НДС в размере 9 270 681 руб. ; начисления пени за несвоевременную уплату НДС в размере 11 175 884=55 руб. и взыскания штрафа на основании пункта 1 ст. 122 НК РФ в размере 9 689 801=80 руб. .

Заявитель в предварительном судебном заседании настаивая на удовлетворении предъявленных требований , повторил доводы, приведенные ранее в письменном заявлении .

Налоговый орган предъявленные требования не признает , настаивает на законности и обоснованности оспариваемого ненормативного акта.

В подтверждение законности принятого ненормативного акта представил письменные возражения, в которых указал на следующие нарушения налогового законодательства, допущенные Обществом в проверяемом периоде .

Для проверки ООО «Регион ДВ» были представлены документы не в полном объеме и сведения в них недостоверны и имеют множество противоречий. Кроме того, налоговым органом были установлены обстоятельства, указанные в п. 3,4,5,6 Постановления, подтверждающие наличие необоснованной налоговой выгоды налогоплательщика:

в проверяемом периоде ООО «Регион ДВ » осуществляло реализацию импортных товаров, ввезенных на территорию Российской Федерации по двум внешнеторговым контрактам:

1.контракт от 25.04.2005 г. №PVD-OPG 643/10405, и контракт от 12 мая 2005 года №PVD-OPG 643/020505 , заключенные с компанией «Осеап PacificGroup» Co., Ltd. Республика Корея..

Сумма контракта 500 000 долларов США. Согласно дополнения №3 от 12.02.2006г. сумма контракта составила 5 000 000 долларов США. Поставка товаров: продуктов питания и бытовой техники осуществляется в течение 2005 г., 2006г. (последнее поступление товаров 31.12.2006г.). По настоящему контракту в адрес ООО «Регион-ДВ» поступил товар на общую сумму 187 618 170 рублей., в том числе: за 2005г.-34 693 962 руб., за 2006г.-152 924 207 руб. По условиям пункта 4 контракта платежи должны производится в размере 100% по данным фактической приемки товара в порту назначения в течение 30 дней с даты подписания спецификации на отгрузку. Платеж производится покупателем в размере 100% по данным фактической приемки товара в порту назначения в течение 180 дней с даты поставки. Согласно оборотно-сальдовой ведомости по счету 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» задолженность ООО «Регион-ДВ» перед поставщиком по данному контракту составила за 2005 г. 8 991 324 рубля, за 2006г. 97 092 801 рублей, т. е. условия контракта по оплате импортного товара не выполнены.

2.Сумма контракта 5 000 000 долларов США. Поставка товара - продуктов питания, товаров народного потребления, торгового и производственного оборудования осуществляется в течение 2005-2006 года (последнее поступление товаров 31.12.2006г.). По настоящему контракту в адрес ООО «Регион-ДВ» поступил товар на общую сумму 144 669 695 рублей. По условиям пункта 4 контракта платежи должны производится в размере 100% по данным фактической приемки товара в порту назначения в течении 180 календарных дней от момента поставки. . Согласно оборотно-сальдовой ведомости по счету 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» задолженность ООО «Регион-ДВ» перед поставщиком по данному контракту составила за 2005г. 4 725 034 рубля, за 2006 г. 89 563 944 рубля, т. е. условия контракта по оплате импортного товара не выполнены.

Организацией не были представлены документы, подтверждающих расходы по проведению переговоров , встреч с инопартнерами, расходы на представителей ООО «Регион ДВ» в Корее.

В процессе проведения мероприятий налогового контроля установлено, что вышеуказанные договоры подписаны с использованием факсимильного воспроизведения подписи.

Согласно пункта 4 контрактов неотъемлемой их частью являются спецификации , которые не были предоставлены для проверки в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля по требованию от 07 июля 2008г. №07-56/30836. Одновременно с отгрузкой товара продавец направляет покупателю оригиналы инвойсов, упаковочные листы и спецификации. Упаковочные листы так же отсутствуют. Все контракты заключены на условиях CFR - стоимость товара и фрахта (по международным правилам ИНКОТЕРМС-2000).

В ходе дополнительных мероприятий налогового контроля направлены запросы в Управление ФНС России по Приморскому краю и в Управление ФСБ России по Приморскому краю с целью подтверждения факта существования и регистрации иностранного партнера «Осеап PacificGroup» Co., Ltd. в реестре организаций иностранных государств, их местонахождение, подтверждение факта заключения и исполнения внешнеторговых контрактов, заключенных с ООО «Регион-ДВ». На дату написания решения ответы не получены. В отношении руководителя компании «Осеап PacificGroup» Co., Ltd. - ФИО5, получен ответ из Отдела УФМС России по Приморскому краю, в котором сообщается, что сведения о факте пересечения границы России гражданином ФИО5 за период с 01.01.2004г. по 31.12.2006г. отсутствуют.

Ранее в рамках камеральной налоговой проверки направлен запрос в Паспортно-визовый отдел УВД г. Находки о предоставлении сведений о нахождении на территории Российской Федерации ФИО5, являющегося представителем компании «Осеап PacificGroup» Co., Ltd., предоставлена справка, о том, что гражданин ФИО5 прописан по ул. Пугачева 1а, 28 в г. Находка.

В рамках дополнительных мероприятий налогового контроля проведен повторный допрос ФИО5, в ходе которого установлено, что организация «Осеап PacificGroup» Co., Ltd. ему не знакома, президентом данной компании он не является, никакие контракты от своего лица он не заключал. С руководителем ООО «Регион-ДВ» ФИО6 он не знаком, контракты с данной организацией не заключал. Паспорт, полученный 14.11.2002г. в 1 ГОВД г. Находка № 05 03 0837739, никогда не терял и не передавал в руки посторонним лицам. Доверенности от своего имени на право регистрации иностранных компаний, заключения контрактов и других документов, а так же совершения каких-либо действий от своего имени никогда не выдавал.

На требование Инспекции ФНС России по г. Находке о предоставлении документов, подтверждающих факт заключения контракта с инопартнером, о предоставлении пояснений о личности господина ФИО5, являющегося президентом организации-инопартнера. о предоставлении легализованной выписка из торгового реестра либо сертификата об инокорпорации или иного документа аналогичного характера, содержащего информацию об органе, зарегистрировавшем иностранную организацию «OCEANPACIFICGROUP» Со Ltd, регистрационном номере, дате и месте регистрации, справка налогового органа иностранного государства в произвольной форме о регистрации иностранной организации «OCEANPACIFICGROUP» Со Ltd. в качестве налогоплательщика в стране инокорпорации с указанием кода налогоплательщика (или его аналога) (исх. №07/56-30836 от 07.07.2008г.) получено письмо (б/н от 18.07.2008 г.) в котором сообщается, что контракты, по которым осуществляет свою деятельность ООО «Регион-ДВ», заключались посредством мобильной и факсимильной связи, ведение переговоров осуществлялось на территории Кореи, командированным представителем являлся ФИО7 Так же предоставлен авансовый отчет №7 от 03.07.2006г. ФИО7, по которому в качестве оправдательных документов предъявлены копии не установленных документов на иностранном языке. В нарушение пункта 9 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998 № 34н. организацией для подтверждения командировочных расходов не представлен построчный перевод первичных документов, подтверждающих данные расходы, поскольку первичные учетные документы, составленные на иных языках, должны иметь построчный перевод на русский язык. Легализированную выписку из торгового реестра, справку от налогового органа иностранного государства ООО «Регион-ДВ» предоставить не имеется возможности.

Таким образом, по мнению Инспекции, не возможно установить, где и кем фактически был подписан контракт со стороны иностранного партнера, а также вышеизложенное свидетельствует о противоречивости и недостоверности сведений, представленных заявителем в ходе проверки в целях получения налоговой выгоды.

ООО «Регион-ДВ» для подтверждения оприходования товаров не предоставило первичные документы.

У ООО «Регион-ДВ», в течение всего проверяемого периода, числится задолженность перед инопартнером , в том числе на 31.12.2006 г. 186 656 746 рублей (по данным карточек по счету №60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками».)

Вышеизложенное свидетельствует, что заявитель контракт не заключал и расчеты с инопартнерами не производил.

Оплата инопартнеру «OCEANPACIFICGROUP» Со Ltd. за поставленные товары, производилась за счет собственных средств, поступивших на счета ООО «Регион-ДВ» за реализованные товары от покупателей и третьих лиц.

-Сумма налога на добавленную стоимость в размере 58 415 631руб., уплаченная налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, не может быть принята к вычету по причине того, что в деятельности ООО «Регион-ДВ» наличествуют признаки необоснованного получение налоговой выгоды.

В соответствии с договорами поставок товара покупателями являлись : ООО «Торг-Сервис», ООО «Бонза», ООО «Орион» ООО «МодусПлюс», ООО «Калунг», ООО «Алмикс», ООО «Бетлер», ООО «Квадрос», ООО «Фолиант», ООО «Промлайн», «Орин», ООО «Сомекс», ООО «Таурус-Восток», ООО «ТоргКонтракт», ООО «Веста».

Согласно справки предоставленной организацией в ходе проверки, предприятиями-дебиторами являются следующие контрагенты:

по состоянию на 01.01.2006г. - ООО «Орион» - 5 785 779 руб., ООО «Сомекс» - 1 214 220 руб. Итого дебиторская задолженность составила 6 999 999 руб.

по состоянию на 01.01.2007г. ООО «Квадрос» - 175 942 859 руб., ООО «Промлайн» - 14 632 554 руб., ООО «Таурус-Восток» - 1 267 724 руб., ООО «ТоргКонтракт» - 50 018 руб. Итого дебиторская задолженность составила 191 893 154 руб.

В соответствии со статьями 450 - 452 Гражданского кодекса Российской Федерации, в связи с нарушением обязательств, ООО «Регион-ДВ» было вправе требовать передачи товара, взыскания стоимости товара, либо изменения и расторжения договора. С иском в Арбитражный Суд ООО «Регион-ДВ» о взыскании также не обращался. Документы, подтверждающие факт взыскания дебиторской задолженности организацией к проверке не предоставлены.

Оплата за отгруженные ООО «Регион-ДВ» товары производились как самостоятельно покупателями, так и через третьих лиц, производящих оплату за покупателей безналичным способом на расчетные счета ООО «Регион-ДВ».

Анализ предоставленных для проверки договоров с покупателями показал, что: Продавец обязуется оказать техническое содействие в доставке товара покупателю, в том числе по договорам, заключенным с покупателями: ООО «Сомекс» - Договор поставки б/н от 01.06.2005 г.; ООО «Эдем» - Договор поставки б/н от 01.01.2006 г., Договор поставки б/н от 01.10.2005 г; ООО «Орион» - Договор поставки б/н от 01.12.2005 г.; ООО «Квадрос» - Договор поставки б/н от 03.07.2006 г.; ООО «Промлайн» - Договор поставки б/н от 01.06.2006 г., Договор поставки б/н от 01.05.2006 г.; ООО «Фолиант» - Договор поставки б/н от 14.06.2006 г.; ООО «Таурус - Восток» - Договор поставки б/н от 03.07.2006 г.; ООО «Рус Ком» - Договор поставки б/н от 12.10.2005 г.; ООО «Аршин» - Договор поставки б/н от 11.04.2006 г., ООО «Торг Контракт» -Договор поставки б/н от 11.08.2005 г.

В течении проверяемого периода ООО «Регион-ДВ» заключило договор перевозки с ООО «Авто-Восточный».

Согласно косвенной информации, имеющейся в ИФНС по г. Находка, полученной в рамках проведения выездной налоговой проверки ООО «Соломон», ООО «Сомекс» является звеном из цепи покупателей по оплате импортного товара, приобретенного у ООО «Соломон».

В ходе выездной налоговой проверки был направлен запрос о предоставлении документов по вопросу взаиморасчетов с ООО «Регион-ДВ», получен ответ от 13.02.2008г., согласно, которого ООО «Аршин» по юридическому адресу не находится, данная организация основных средств и другого имущества не имеет, последняя отчетность предоставлена за 1 квартал 2006г. Ранее в ходе камеральной проверки был направлен запрос в ИФНС России по Ленинскому району г. Владивостока, получен ответ от 08.08.2006г., согласно которого по месту проживания руководителя (учредителя) ООО «Аршин» ФИО8 направлено требование о предоставлении документов, в настоящее время ответ не получен.

ИФНС №14 по г. Москве сообщает о невозможности проведения встречной проверки и проведения опроса руководителя, так как организация не располагается по юридическому адресу, руководитель на телефонные звонки не отвечает, должностные лица в инспекцию не являются. Фактический адрес организации не известен. Адрес организации является адресом «массовой регистрации». Контактный телефон, указанный в отчетности, данной организации не принадлежит. Инспекцией была проведена проверка на предмет соответствия юридического адреса фактическому месту расположения (протокол №21-13/029 от 30.04.2008г.). В результате проверки помещений установлено, что организация по юридическому адресу деятельность не осуществляет, офисных и иных помещений не арендует. В адрес руководителя направлен вызов, с требованием явиться в инспекцию, но уведомление не возвратилось, руководитель не явился. Последняя отчетность предоставлена за 2 квартал 2004г. Операции по расчетным счетам организации приостановлены. Материалы на розыск организации и должностных лиц неоднократно направлялись в ОНП УВД САО г. Москвы. До настоящего времени сведений о результатах проведения розыскных мероприятий не поступало.

Согласно, косвенной информации, имеющейся в ИФНС по г. Находка, ООО «Сомекс» (ИНН <***>) , состоит на учете в Инспекции ФНС России №14 по г. Москве с 03.12.2003 г. Местонахождение предприятия не известно. Последняя и единственная отчетность предоставлена за 2 квартал 2004 г.- в декларации по налогу на прибыль указан доход в сумме 551 рубль. Лицевых счетов по НДС нет. Руководитель и учредитель - ФИО9 Уставный капитал сформирован неденежными средствами (компьютер) и составляет 10 ООО рублей.

Взаимоотношения ООО «Сомекс» с третьими лицами не подтверждены встречными проверками.

ООО «Орион» (ИНН <***>) (г. Владивосток) в 2005 г. приобретало товары на общую сумму 5 785 778,93 руб. у ООО «Регион-ДВ». По состоянию на 31.12.2005 г. по данным бухгалтерского учета задолженность ООО «Орион» перед поставщиком составляет 5 785 778,93 руб. По состоянию на 31.12.2006г. задолженность ООО «Орион» перед поставщиком отсутствует, поскольку ООО «Регион-ДВ» и ООО «Аршин» (ИНН <***>) заключили договор уступки требования от 24.04.2006г., по которому первоначальный кредитор ООО «Регион-ДВ» передает право требования долга с ООО «Орион», ООО «Аршин» обязуется перечислить на расчетный счет первоначального кредитора 5 785 778,93 руб.

При проведении осмотра помещения установлено, что ООО «Орион» по юридическому адресу: <...> не находится, за период с 01.01.2005г. по настоящее время договоры аренды с собственником здания «ХК Дальзавод» не заключались. ООО «Орион» относится к категории налогоплательщиков, предоставляющих «нулевую отчетность». Взаимоотношения ООО «Орион» с третьими лицами не подтверждены встречными проверками.

ООО «Квадрос» (г. Владивосток) по договору поставки в 2006 г. приобрело продукты питания на общую сумму 208 348 047,50 руб. у ООО «Регион-ДВ». По состоянию на 31.12.2006 г. по данным бухгалтерского учета задолженность ООО «Квадрос» перед поставщиком составляет 175 942 858 руб. Ранее в рамках камеральной проверки, направлено требование о предоставлении документов по вопросу взаимоотношений с ООО «Регион-ДВ», получен ответ №6017 дсп, от 25.12.2006г., согласно, которого провести встречную проверку не предоставляется возможным, так как требование инспекции, направленное по месту проживания руководителя вернулось с отметкой: адресат не явился. При проведении осмотра помещения установлено, что по юридическому адресу: <...> организация не располагается. ООО «Квадрос» состоит на учете с 13.04.2006г., организация не относится к категории налогоплательщиков, представляющих «нулевую» отчетность. Руководитель и учредитель -ФИО10.

ООО «Фолиант» (г. Москва) (ИНН <***>) по договору поставки в 2006 г. приобрело продукты питания на общую сумму 53 891 961 руб. у ООО «Регион-ДВ». По состоянию на 31.12.2006 г. по данным бухгалтерского учета оплата ООО «Фолиант» перед поставщиком произведена в полном объеме.

Ранее в рамках камеральной налоговой проверки в УФНС России по г. Москве было направлено требование о предоставлении документов, подтверждающих взаимоотношение данной организации с ООО «Регион-ДВ». Провести встречную проверку не предоставляется возможным, так как по адресу, указанного в учредительных документах организация отсутствует, адрес фактического местонахождения не известен, банковские счета закрыты организацией. ООО «Фолиант» состоит на учете с 25.07.2005г. Руководитель предприятия - ФИО11, Уставный капитал составляет 10 000 рублей. Последняя отчетность по НДС предоставлена за 3 кв. 2004 г. Направлен запрос в УВД ЦАО по г. Москве для оказания помощи в определении местонахождения организации.

Согласно косвенной информации, имеющейся в ИФНС по г. Находка, полученной в рамках проведения выездной налоговой проверки ООО «Агава», ООО «Фолиант» является звеном из цепи покупателей по оплате импортного товара, приобретенного у ООО «Агава».

ООО «Винтек» (г. Владивосток) (ИНН <***>) по договору продажи в 2005 г., приобретало продукты питания на общую сумму 1 928 010 руб. у ООО «Регион-ДВ». По состоянию на 31.12.2005 г. по данным бухгалтерского учета оплата ООО «Винтек» перед поставщиком произведена в полном объеме.

Провести встречную проверку не предоставляется возможным, так как по юридическому адресу: <...>, организация не располагается, что подтверждено протоколом осмотра от 19.02.2008г. Собственником здания по вышеуказанному адресу является ООО «Владивостокский бизнес центр», согласно перечня организаций, арендующих офисные помещения ООО «Винтек» по адресу не располагается. ООО «Винтек» состоит на налоговом учете с 13.04.2005г.Предприятие относится не к категории налогоплательщиков, представляющих «нулевую» отчетность. Руководитель и учредитель - ФИО12. Уставный капитал составляет 10 000 руб. Сведениями о кредиторах и дебиторах, наличии заемных средств, среднесписочной численности организации инспекция не располагает. За 4 квартал 2005г. организацией предоставлена декларация по налогу на добавленную стоимость с заявленной суммой к вычету из бюджета в размере 130 руб., декларация по налогу на прибыль за 2005г. предоставлена «нулевая».

ООО «Таурус Восток» (г. Владивосток) ( ИНН <***>): Согласно Договору поставки б/н от 03.07.2006 г.. ООО «Регион-ДВ» обязуется передать в собственность предприятию ООО «Таурус-Восток» продукты питания а покупатель обязуется принять и оплатить товар в общей сумме 10 337 724 руб. По состоянию на 31.12.2006 г. по данным бухгалтерского учета задолженность ООО «Таурус- Восток» перед поставщиком составляет 1 267 724 руб. Провести встречную проверку ООО «Таурус-Восток» не представляется возможным в связи с тем, что по юридическому и исполнительному адресу, указанному в учредительных документах: <...> организация помещение не арендует. Требование о предоставлении документов, подтверждающих взаимоотношения с ООО «Регион-ДВ» выставлено в адрес руководителя организации, ответ не получен. Ранее в ходе камеральной проверки также выставлено требование в адрес руководителя организации, ответ так же не получен.

То есть по результатам встречных проверок покупателей установлено:

контрагенты относятся к категории не отчитывающихся предприятий с момента регистрации, либо к предприятиям, представляющим «нулевую» отчетность; по юридическим и фактическим адресам не располагаются;

должностные лица, опрошенные в качестве свидетелей сотрудниками УВД, свидетельствуют о том, что к деятельности предприятий не имеют никакого отношения;

отсутствует технический персонал, основные средства, производственные активы, имущество;

сделки носят либо разовый характер, либо товар отгружается при наличии значительной дебиторской задолженности, притом, что имеется большая кредиторская задолженность перед иностранными партнерами;

документы, подтверждающие транспортировку товара до места их передачи покупателям и документы на хранение груза отсутствуют, переписка с покупателями не ведется; документы, подтверждающие деловые встречи отсутствуют.

Предоставленные на проверку счета-фактуры и товарные накладные составлены с нарушением установленного налоговым законодательством порядка и содержат не достоверные сведения: наименование грузоотправителя, наименование получателя и грузополучателя, адрес получателя, не указаны номера доверенностей, по которым получен товар, не указано кто принял груз, что подтверждено результатами мероприятий налогового контроля.

В соответствии с п.1 ст. 170 ГК, сделки, совершенные лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожны.

Налоговый вычет по НДС, взимаемому таможенными органами, возможен только после уплаты этого налога в бюджет .

ООО «Регион-ДВ» производил оплату таможенных платежей авансом с собственного расчетного счета денежными средствами, поступившими от покупателей и третьих лиц (в размере, равном сумме таможенных платежей), которые относятся к категории недобросовестных организаций (отчетность не предоставляют, по адресам не располагаются, руководители к деятельности организаций не имеют отношения).

Фактически ООО «Регион ДВ» являлось посредником (таможенным брокером) и занималось лишь таможенным оформлением завезенных импортных товаров, о чем свидетельствуют следующие факты: ООО «Регион ДВ» заключило договора на поставку и реализацию импортного товара; оформило на таможне груз, ввозимый на территорию РФ; согласно договора реализации импортного товара все расходы по отправке и доставке товара несут фиктивные покупатели, а не продавец (ООО «Регион ДВ»); расчеты с иностранной компанией за поставленный товар произведены не были. Учитывая изложенное, посредник не является собственником товара и не обладает правом на налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость.

Предпринимательская деятельность ООО «Регион ДВ» как посредническая преследует цель получения дохода за счет неправомерного возмещения из бюджета налога на добавленную стоимость, уплаченного таможенному органу за счет средств третьих лиц.

Совокупность вышеизложенных организационно-административных и экономико-хозяйственных факторов, комплекс проведенных мероприятий налогового контроля свидетельствует , что ООО «Регион ДВ» осуществляет деятельность не с деловой целью, а лишь для необоснованного получения права, связанного с предъявлением требований к налоговым органам о возмещении НДС, то есть деятельность налогоплательщика направлена на необоснованное получение налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность (получение прибыли).

Суд, изучив материалы дела, выслушав пояснения представителе сторон , вынужден отложить предварительное судебное разбирательство, поскольку для правильно разрешения спора необходимы дополнительные пояснения Заявителя и Налогового органа.

Руководствуясь ст.ст. 136, 158 АПК РФ, суд

О П Р Е Д Е Л И Л :

Отложить предварительное судебное разбирательство на « 26 » февраля 2009 в 13-00 час.каб. 701 помещения Арбитражного суда Приморского края, т. (4232) 22-23-25.

Заявителю - представить акты сверки с инопартнером ; акты сверки платежные документы свидетельствующие о погашении Покупателями товара задолженности за реализованные им товары , отдельно выделить суммы предоплаты, использованной для уплаты НДС на таможне ; паспорта сделки ; подтвердить правовой статус инопартнера и представить доверенность на подписание Контрактов от имени Инопартнера; документы на основании которых осуществлялся отпуск товара со складов хранения.

Налоговому органу - представить материалы встречных проверок.

Судья Н.Н.Куприянова