Определение № А51-26184/12 от 06.03.2013 АС Приморского края

93/2013-39659(4)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ
690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54
ОПРЕДЕЛЕНИЕ

о назначении экспертизы и приостановлении производства по делу

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Е.И.Андросовой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Н.И.Кострюковой, рассмотрев заявление муниципального унитарного предприятия г.Владивостока «Владивостокское предприятие электрических сетей» (ИНН 2504000684, ОГРН 1022501899177, зарегистрировано 08.10.2002)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю (ИНН 2540088123, ОГРН 1042504383261)

третье лицо: открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (ИНН 2723088770, ОГРН 1072721001660, 690091 Приморский край г.Владивосток ул. Тигровая д.19)

о признании недействительным решения от 26.09.2012 №09/141-1 о привлечении предприятия к ответственности за совершение налогового правонарушения в части

при участии:

от заявителя: директор Латышев В.В. распоряжение, паспорт, представитель Юнцова В.А. по доверенности №5/64-юр от 10.07.2012, паспорт; Иваньков А.Л. по доверенности №5/122-юр от 29.12.2012, паспорт,

от налогового органа: гл.специалист-эксперт Соляник А.М. по доверенности 07-06/1 от 16.01.2013, удостоверение; зам.начальника Щекач Н.В. по доверенности №07-06/16 от 12.02.2013, удостоверение,

от третьего лица: начальник управления Минеева О.В. по доверенности №ДЭК-20-15/396 Д от 01.01.2013, паспорт,

установил: муниципальное унитарное предприятие г.Владивостока «Владивостокское предприятие электрических сетей» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения от 26.09.2012 №09/141-1 Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю о привлечении предприятия к ответственности за совершение налогового правонарушения в части наложения штрафа в сумме 29 650 428 руб. 80 коп., пени в сумме 49 075 487 руб. 99 коп., начисления налогов в сумме 203 831 211 руб., в том числе налога на добавленную стоимость в размере 198 333 712 руб.

Представитель МУПВ «ВПЭС» заявил ходатайство о назначении судебной технической экспертизы с целью установления являются ли технологические потери неотъемлемой составляющей процесса оказания услуг по передаче электрической энергии. Заявитель представил суду собственную редакцию вопросов, необходимых для разрешения экспертов, указал, что готов нести расходы на проведение экспертизы и внести денежные средства на депозит суда.

Представитель налогового органа, возражая против проведения экспертизы, указал, что не оспаривает тот факт, что электроэнергия, приобретаемая в качестве компенсации потерь, расходуется (а не теряется) в процессе передачи электроэнергии потребителю. Инспекция полагает, что право собственности на израсходованную электроэнергию не переходит к заявителю, в связи с чем право на налоговый вычет у него не возникает. В письменных возражениях инспекция ссылается на то, что

спор носит правовой характер и сводится к толкованию понятия «реализация» в привязке к ст.39, 146 НК РФ.

Суд полагает, что указанные пояснения свидетельствуют о непоследовательности позиции налогового органа. Так, в оспариваемом решении инспекцией сделан вывод о неправомерности предъявления предприятием к вычету из бюджета НДС за 2009-2010 год в сумме 198 333 713 руб. 32 коп. за электроэнергию, приобретаемую им у ОАО «ДЭК» в целях компенсации потерь в сетях, принадлежащих МУПВ «ВПЭС». По мнению инспекции, оплата стоимости фактических электрических потерь МУПВ «ВПЭС» является возмещением убытков ОАО «ДЭК» в рамках реализации договора об оказании услуг по передаче электроэнергии от ОАО «ДЭК» к потребляющим ее абонентам.

В отзыве на заявления налоговым органом приведены те же доводы. Таким образом, из письменных документов налоговых органов следует, что спорный объем электрической энергии рассматривается им как потери (убытки), а не технологические расходы по передаче электрической энергии.

В соответствии с частью 1 статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Суд считает необходимым назначить проведение экспертизы по настоящему делу, так как для объективного исследования вопросов по обстоятельствам дела (являются ли технологические потери неотъемлемой составляющей процесса оказания услуг по передаче электрической энергии) требуются специальные познания.

Учитывая квалификацию экспертов, стаж их работы, представленные документы, подтверждающие данные обстоятельства, при отсутствии заявленных экспертам отводов, суд считает необходимым поручить проведение экспертизы эксперту Дальневосточного федерального

университета Лю Геннадию Петровичу, кандидату технических наук, доценту кафедры электроэнергетики и электротехники ДВФУ, энергоаудитору.

В обеспечение оплаты работ эксперта заявителю в течение 3 рабочих дней представить в суд доказательства внесения на депозитный счет Арбитражного суда Приморского края денежных средств в сумме 600 000 рублей.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 144 п.1, 82, 83, 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Назначить по делу №А51-26184/2012 судебную техническую экспертизу.

Проведение судебной технической экспертизы поручить эксперту Дальневосточного федерального университета Лю Геннадию Петровичу

(г.Владивосток, ул.Суханова, д.8).

Разъяснить эксперту Лю Геннадию Петровичу права и обязанности эксперта, предусмотренные ст.55 АПК РФ, а именно обязанность дать объективное заключение по поставленным вопросам, право с разрешения арбитражного суда знакомиться с материалами дела, участвовать в судебных заседаниях, задавать вопросы лицам, участвующим в деле, и свидетелям, заявлять ходатайство о предоставлении ему дополнительных материалов, право отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы его специальных знаний, а также в случае, если представленные ему материалы недостаточны для дачи заключения, а также предупредить эксперта об уголовной ответственности по ст. 307 УК РФ за дачу заведомо ложного заключения.

Поставить на разрешение эксперта следующие вопросы:

1. Физическая сущность технологических потерь электрической энергии при передаче по электрическим сетям;

2. Являются ли технологические потери неотъемлемой составляющей процесса оказания услуг по передаче электрической энергии и возможна ли передача электрической энергии по электрическим сетям без технологических потерь;

3. Являются ли элементы электрической сети (силовые трансформаторы, кабельные и воздушные линии, измерительные устройства и автоматика, приборы учета) потребителями электрической энергии при осуществлении процесса передачи;

4. Что такое норматив технологических потерь и для чего он рассчитывается;

5. Соответствует ли объем фактических потерь МУПВ «ВПЭС», рассчитанных помесячно в 2009 и 2010 годах размеру норматива технологических потерь, установленных Минэнерго РФ для МУПВ «ВПЭС» на 2009 и 2010 г.

Обязать заявителя незамедлительно представить эксперту для исследования вопросов, по которым назначена экспертиза, следующие материалы и документы:

акт выездной налоговой проверки от 20.08.2012 № 09/141; договор № 1/ 2007 оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь от 17 августа 2007 года. 17 листов; приложение № 1 к договору от 17.08.2007 г.№ 1/2007 «Перечень точек приема/передачи и средств учета электроэнергии в сеть Исполнителя» 11 листов; приложение № 3 к Договору от 17.08.2007 № 1/2007 «Существенные условия оказания услуг исполнителя по передаче электрической энергии потребителю услуг(покупателю) и обязанности сторон в договоре энергоснабжения 4 листа; приложение №8 к Договору от 17.08.2007 г. № 1/2007 «Регламент снятия показаний, обслуживания приборов учета и применения расчетных способов при определении объемов переданной электроэнергии» 13 листов; приложение №9 к Договору от 17.08.2007 г. № 1/2007 «Регламент расчета

объемов(цены) электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии , возникающих в принадлежащих ему сетях» 3 листа; реестр счетов-фактур по суммам НДС, не принимаемым к возмещению из бюджета согласно решению ГНИ, за 2009 год 1 лист; счет-фактура № 238 от 31 января 2009 г. 2листа; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь №156 от 31 января 2009 года 2 листа; счет-фактура № 504 от 28 февраля 2009 г. 2 листа; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 309 от 28.02.2009 г 2 листа; счет-фактура № 799 от 31 марта 2009 г. 1 лист; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 367 от 31 марта 2009 г. 2 листа; счет-фактура № 1037 от 30 апреля2009 г. 1 лист; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 452 от 30 апреля2009 г. 2 листа; счет-фактура №Д0000001253 от 31 мая2009 г. 1 лист; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 564 от 31 мая2009 г. 1 лист; счет-фактура № 1441 от 30 июня 2009 г. 1 лист; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 649 от 30 июня 2009 г. 2 листа; счет- фактура №Д0000001646 от 31 июля 2009 г. 1 лист; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 769 от 31.07.2009г. 1

лист; счет-фактура №Д0000001877 от 31 августа2009г. 1лист; акт приема- передачи электрической энергии на компенсацию потерь №892 от 31 августа2009г. 1 лист; счет-фактура № Д0000002079 от 30 сентября2009г. 1 лист; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь№ 980 от 30 сентября 2009г. 1 лист; счет-фактура № Д0000002328 от 30 октября2009 г. 1 лист; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 1158 от 30 октября 2009 г. 1 лист; счет-фактура № Д0000002539 от 30 ноября2009г. 1 лист; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 1429 от 30 ноября 2009 г.т 1 лист; счет-фактура № Д0000002818 от 31 декабря2009г. 1 лист; акт приема-передачи электрической энергии на

компенсацию потерь № 1798 от 31 декабря 2009 г. 1 лист; реестр счетов- фактур по суммам НДС, не принимаемым к возмещению из бюджета согласно решению ГНИ, за 2010 год 1 лист; счет-фактура № Д000000192 от 31 января2010г. 1 лист; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 543 от 31января2010г. 1 лист; счет-фактура № Д000000421 от 28 февраля2010 г. 1 лист; акт приема- передачи электрической энергии на компенсацию потерь №1009 от 28февраля2010 г. 1 лист; счет-фактура № Д0000000629 от 31 марта 2010 г. 1 лист; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 1546 от 31 марта 2010 г. 1 лист; счет-фактура № Д000000894 от 30 апреля2010 г. 1 лист; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 2230 от ЗОапреля 2010 г. 1 лист; счет-фактура № Д0000001113 от 31 мая 2010г. 2 лист; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 2754 от 31 мая 2010 г. 2 листа; счет-фактура № Д0000001593 от 30 июня2010 г. 2 листа; акт приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь № 3681 от 30 июня 2010 г. 1 лист; счет-фактура №Д0000001830 от 31 июля 2010г.1 лист; акт приема-передачи электрической энергии № 4867 от 31 июля 2010 г. на компенсацию потерь 1 лист; счет-фактура № Д0000002041 от 31 августа 2010г. 2 листа; акт приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь № 6335 от 31 августа2010г. 1

лист; счет-фактура №Д0000002284 от 30 сентября2010 г. 1 лист; акт приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь №7788 от 30 сентября 2010 г. 1 лист; счет-фактура № Д0000002490 от 31 октября2010 г. 1 лист; акт приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь № 9038 от 31 октября 2010 г. 1 лист; счет-фактура № Д0000002713 от 30 ноября 2010 г. 1 лист; акт приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь № 10304 от 30 ноября 2010 г. 1 лист; счет-фактура № Д0000002956 от 31 декабря 2010 г. 1 лист; акт приема-передачи электроэнергии на компенсацию потерь № 10974 от 31 декабря 2010 г. 1

лист; копии «Актов учета перетоков электрической энергии в сеть МУПВ «ВПЭС» за 2010 год». 70 листов; копия «Балансов электрической энергии по сетевым организациям - МУПВ «ВПЭС» по данным ОАО «ДЭК» за 2009 год (помесячно) 12лист; копия «Балансов электрической энергии по сетевым организациям - МУПВ «ВПЭС» по данным ОАО «ДЭК» за 2009 год (помесячно) -с учетом корректировок 12лист; копии Балансов электрической энергии по сетевой организации МУПВ «ВПЭС» по данным ОАО «ДЭК» за 2010 год (помесячно) 12 листов; копии Балансов электрической энергии по сетевой организации МУПВ «ВПЭС» по данным ОАО «ДЭК» за 2010 год (помесячно) - с учетом корректировок 12листов; сводный Баланс электрической энергии по сетям МУПВ «ВПЭС» за 2009 год 1 лист; сводный Баланс электрической энергии по сетям МУПВ «ВПЭС» за 2009 год с учетом перерасчетов 1 лист; сводный Баланс электрической энергии по сетям МУПВ «ВПЭС» за 2010 год 1лист; сводный баланс электрической энергии по сетям МУПВ «ВПЭС» за 2010 год с учетом проведенных перерасчетов 1 лист; копия Ведомости о расходе электроэнергии по точкам приема/передачи в сети МУПВ «ВПЭС» за август 2010 года 28листов; копия ведомости снятия показаний МУПВ «ВПЭС» за декабрь 2010 года 1 лист; Устав муниципального унитарного предприятия города Владивостока «Владивостокское предприятие электрических сетей» 20 листов; бухгалтерский баланс на 30 сентября 2012 года 3 листа; отчет о прибылях и убытках за январь- сентябрь 2012 года 3 листа; справка №11587 «О состоянии расчетов по налогам, сборам, взносам по состоянию на 30 октября 2012 года 2 листа; справка № 48915 «О состоянии расчетов по налогам, сборам, взносам по состоянию на 01 ноября 2012 года. 2 листа; приказ Минэнерго № 282 от 26.08.09г.; приказ Минэнерго № 312 от 24.12.2008г.; Постановление департамента по тарифам ПК № 44/30 от 23.12.2009г. с приложением сметы расходов; Постановление департамента по тарифам ПК № 38/17 от 17.12.2008г. с приложением сметы расходов; заключение по результатам экспертизы

материалов, обосновывающих значение нормативов технологических потерь электрической энергии в электрических сетях МУПВ «ВПЭС»на 2009г.; экспертное заключение по результатам материалов, обосновывающих значение норматовов технологических потерь электрической энергии в электрических сетях МУПВ «ВПЭС»на 2010г.; расчет тарифа на услуги по передаче электрической энергии по сетям МУПВ «ВПЭС»; схема взаимоотношений между сетевой организацией МУПВ «ВПЭС», гарантирующим поставщиком ОАО «ДЭК» и потребителями; расчеты технологических потерь в сетях МУПВ «ВПЭС за 2009г. 2010г.; ведомости потребления за 2009г., 2010г.; интегральные акты за 2010г.; данные об отпуске в сеть за 2009г.

Установить срок для проведения экспертизы до 1 апреля 2013.

Эксперт имеет право на досрочное представление экспертного заключения.

Производство по делу №А51-26184/2012 приостановить до получения арбитражным судом заключения эксперта.

Определение в части приостановления производства по делу может быть обжаловано в установленном законом порядке.

Телефон канцелярии суда: (423) 221-53-76, факс – <***>, 221-53- 67.

Подать документы процессуального характера в электронном виде в арбитражный суд можно по адресу в сети Интернет: http://my.arbitr.ru в системе подачи документов «Электронный страж», размещенной на официальном сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации.

Информация о движении дела размещается на сайте арбитражного

суда: http://primkray.arbitr.ru.