Определение № А51-6358/08 от 06.08.2008 АС Приморского края

20/2008-51268(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ
г. Владивосток, ул. Светланская , 54
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Судья Арбитражного суда Приморского края Н.Н. Куприянова :

при ведении протокола судебного заседания секретарем К.В.Фирсовой

Рассмотрев в судебном заседании заявление :

ООО «Виза-Аудит»

к Управлению внутренних дел по Приморскому краю

о признании недействительным Постановления № 47/103-4881 о т 02 июня 2008 года о проведении обследования помещения по ул. Волгоградской дом 19»А» г.Владивосток и признать незаконными действия сотрудников ОРЧ-1 УНП УВД по Приморскому краю по проведению обследования помещений, занимаемых ООО «Виза Аудит» по ул. Волгоградской дом 19»А» г.Владивосток с изъятием документов Общества и его Клиентов и обязать возвратить изъятые документы и имущество.

При участии в заседании :

от Заявителя : адвокат Ермакова Г.А. Дов. № б/н от 10.06.2008

от УВД - старший юрисконсульт отдела правового обеспечения Катушонок Л.Ю. Дов. № 16/24 от 29.01.2008 : капитан милиции Стратиевский С.О.

У с т а н о в и л :

ООО «Виза-Аудит» обратилось в Арбитражный суд с заявлением о признании недействительным Постановления Управления внутренних дел по Приморскому краю № 47/103-4881 от 02 июня 2008 года о проведении обследования помещения по ул. Волгоградской дом 19»А» г.Владивосток и признать незаконными действия сотрудников ОРЧ-1 УНП УВД по Приморскому краю по проведению обследования помещений, занимаемых ООО «Виза Аудит» по ул. Волгоградской дом 19»А» г.Владивосток с изъятием документов Общества и его Клиентов и обязать возвратить изъятые документы и имущество.

В ходе предварительного судебного разбирательства Заявитель настаивая на удовлетворении предъявленных требований указал на

следующие нарушения, допущенные УВД при осуществлении обследования :

- Обжалуемое. постановление не содержит указания на принадлежность помещений, в которых поручается провести обследование, а также сведений о том, какое противоправное деяние подготавливается либо совершается в указанных помещениях. Фактически проведено обследование помещений, занимаемых ООО «Виза Аудит».

- В нарушение п. 35 части 1 статьи 11 Закона « О милиции» Постановление о проведении проверки ООО «Виза Аудит» при наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления, связанного с нарушением законодательства РФ о налогах и сборах представителям предприятия не предъявлялось.

- Имеющаяся в обжалуемом Постановлении ссылка на наличие информации, содержащей данные, достаточные для осуществления ОРМ - «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» не является обоснованной мотивировкой производства данного оперативно-розыскного мероприятия.

- В соответствии со ст. 8 указанного Федерального Закона аудиторские организации обязаны хранить тайну об операциях аудируемых лиц и лиц, которым оказывались сопутствующие аудиту услуги . Следовательно, для производства обследования помещений, занимаемых ООО «Виза Аудит», являющегося аудиторской организацией, представляющей сопутствующие аудиту услуги, необходимо получение судебного решения.

- .при производстве обследования помещений сотрудниками оперативно-розыскной части №1 по налоговым преступлениям УВД по Приморскому краю были изъяты документы клиентов ООО «Виза Аудит», юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, которым оказывались сопутствующие аудиту услуги , чем нарушили часть ч.4 ст. 8 Федерального Закона РФ «Об аудиторской деятельности», поскольку данные документы (и их копии) могут быть получены правоохранительными органами и лицами только на основании судебного решения, поскольку они составляют охраняемую законом аудиторскую тайну.

- изъятые документы в акте обследования помещений не индивидуализированы, изъяты без указания конкретного наименования и количества изымаемого.

- обследование помещений проведено группой сотрудников ОРЧ-1 УНП УВД по Приморскому краю - Ташкиновым Е.В., Федосовым А.С., Корнейчик Д.В., Крициным С.А., Илларионовым ДА., Аксеновым В.Б. и Марченко И.В., из которых ст. оперуполномоченный Марченко И.В. не входит в число лиц , которым поручено проведение данного ОРМ.

Управление Внутренних Дел по Приморскому краю с предъявленными требованиями не согласилось, полагая, что проводимые им действия являются законными и обоснованными.

Кроме того было пояснено, что в Управлении по налоговым преступлениям находится материал проверки в отношении ИП Васюк А.С.,

по фактам уклонения его от уплаты налогов, в ходе работы по которому получена конфиденциальная информация в отношении ООО «Виза Аудит» о том, что в данной организации хранится бухгалтерская и налоговая отчетность ИП Васюк А.С., а также анонимной организации - ООО «Компания Индустриал», используя которую, Васюк А.С. уклоняется от уплаты налогов, бухгалтерский учет которой вела руководитель ООО «Виза аудит» Полетаева Л.С.

Также информация содержала в себе сведения о том, что ООО «Виза Аудит» осуществляет услуги по ведению бухгалтерского учета и других анонимных организаций, которые используются клиентами ООО «Виза Аудит» для уклонения от уплаты налогов

В соответствии с имеющимися в материалах проверки копией Договора аренды нежилого помещения от 27 декабря 2007 года № 6 ООО «Виза Аудит», в лице директора Полетаевой Л.С., арендует у ООО «В ладой л - Транзит», в лице генерального директора Гугина В.В., помещение, расположенное по адресу: г. Владивосток, ул. Волгоградская, 19 «а», общей площадью 140 кв.м. для офиса. В данном договоре конкретный номер офиса, в котором расположилось ООО «Виза Аудит» не отражен не указано индивидуальных признаков помещений.

В связи с чем, в Постановлении № 47/103- 4881 от 02.06.2008г. отражен только адрес обследуемого помещения.

Основанием для проведения обследования офиса ООО «Виза Аудит» явилось наличие информации согласно п. 1 ч. 2 ст. 7 ФЗ «Об оперативно- розыскной деятельности» о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.

Имеющаяся в распоряжении Управления конфиденциальная информация указывала , что ООО «Виза Аудит» осуществляет ведение бухгалтерского учета «Анонимных компаний» (компаний однодневок), а также осуществляет хранение бухгалтерской документации названных компаний, с целью способствования уклонения своих клиентов от уплаты налогов, что было подтверждено в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятия, и подтверждается объяснением руководителя ООО «Виза Аудит» Полетаевой Л.С. в котором она поясняет, что знала об «анонимности» компании ООО «Компания Индустриал», но несмотря на это продолжала вести ее бухгалтерский учет.

Указание в постановлении конкретных обстоятельств противоправных деяний, подготавливаемого либо совершенного преступления могло повлечь уничтожение сотрудниками ООО «Виза Аудит» предметов и документов, которые могут послужить в дальнейшем доказательной базой (в том числе находящихся на электронных носителях).

Обследование помещений заключается в совокупности действий по осмотру материально недвижимого объекта, принадлежащего лицу, объекту оперативной заинтересованности.

Истребование согласия на проведение оперативно-розыскного мероприятия у лица, в отношении которого это мероприятие проводится, в данном случае «обследование помещения», законом не предусмотрено.

Ссылки на то , что сотрудники Управления по налоговым преступлениям должны были действовать в рамках п. 35 ч. 1 ст. 11 Закона Российской Федерации от 18.04.1991 г. № 1026-1 «О милиции» предусматривающим проведение проверок безосновательны, поскольку Управлением по налоговым преступлениям проводилось не проверка организации на предмет соблюдения ею законодательства о налогах и сборах, которая регламентируется Инструкцией «О порядке проведения проверок организаций и физических лиц при наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления, связанного с нарушением законодательства РФ о налогах и сборах», утвержденной Приказом МВД РФ от 16.08.2004 № 177, а оперативно-розыскное мероприятие «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и автотранспортных средств», предусмотренное п. 8 ч.1 ст. 6 Закона РФ «Об оперативно- розыскной деятельности», целями которого является не проверка соблюдения предприятием законодательства о налогах и сборах, а обнаружения предметов, документов, указывающих на признаки преступной деятельности, установления фактов, могущих иметь значение для осуществления оперативно-розыскной деятельности.

Законом РФ «О милиции» (п. 16 ст. 11) закреплено право сотрудников милиции осуществлять оперативно-розыскную деятельность в соответствии с Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности». Именно в рамках данного закона сотрудниками ОРЧ-1 по НП УВД по ПК проводилось оперативно-розыскное мероприятия в офисе ООО «Виза Аудит», что четко отражено в Постановлении № 47/103- 4881 от 02.06.2008 и следовательно, Постановление № 47/103- 4881 от 02.06.2008г. соответствует требованиям законодательства РФ, и действия сотрудников милиции, проводимые на основании данного Постановления, законны и обоснованы.

Довод Заявителя о нарушении норм закона РФ от 07.08.2001 г. №119- ФЗ «Об аудиторской деятельности» является несостоятельным , так ст. 8 данного Закона предусмотрено , что находящиеся в распоряжении аудиторской организации и индивидуального аудитора документы, содержащие сведения об операциях аудируемых лиц и лиц, с которыми заключен договор оказания сопутствующих аудиту услуг, предоставляются исключительно по решению суда уполномоченных данным решением лицам или органам государственной власти Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации об их деятельности. В соответствии со ст. 10 Конституции РФ «государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную».

Статьей 1 Закона РФ «О милиции» от 18.04.1991 года № 1026-1 определено: «Милиция в Российской Федерации - система государственных

органов исполнительной власти ...», за которой закреплено право осуществлять оперативно-розыскную деятельность.

Таким образом для првведения оперативно-розыскного мероприятия «Обследование...» не требуется судебное решение.

Также , согласно ч. 1 ст. 15 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» при проведении обследования разрешено производить изъятие предметов и материалов , то есть в ходе проведения ОРМ изъята бухгалтерская и налоговая документация ООО «Компания Индустриал», и ряда других анонимных организаций, используемых для уклонения от уплаты налогов клиентами ООО «Виза Аудит», а также печати организаций, имеющих признаки анонимности и системный блок.

Все изъятые предметы и документы упакованы в коробки, скреплены печатями УНП УВД по ПК «для пакетов № 1», печатями ООО «Виза Аудит» и подписями понятых и директора ООО «Виза Аудит», при этом в ходе изъятия были описаны индивидуальные признаки папок, в которых находились документы. Ход и результаты ОРМ отражены в акте обследования , копия которого вручена директору Полетаевой Л.С. Составление отдельных описей изымаемых документов в данной ситуации законом не предусмотрено.

В дальнейшем в присутствии двух понятых и с участием представителя компании ООО «Виза Аудит» коробки с изъятыми документами были вскрыты и документы находящиеся в коробках осмотрены, пронумерованы, прошиты, опечатаны, заверены подписями понятых и представителями ООО «Виза Аудит», перед вскрытием коробок понятые и представитель ООО «Виза Аудит» убедились в целостности печатей, которыми были опечатаны коробки, по результатам данного мероприятия составлены акты исследования предметов и документов, копии которых вручены представителю ООО «Виза Аудит».

По факту тог о, что ст. оперуполномоченный Марченко И.В.не включен в группу сотрудников , кому поручено проведение обследования поясняем следующее, что в соответствии с указанием зам. начальника 3-го отдела ОРЧ-1 по НП Федосова А.С., Марченко И.В. доставил на автомашине сотрудников 3-го отдела по адресу: г. Владивосток, ул. Волгоградская, 19 «а» для проведения оперативно-розыскного мероприятия в офисе компании ООО «Виза Аудит». По прибытию к указанному адресу он вместе с оперативными сотрудниками зашел в офис ООО «Виза Аудит», подождал примерно 10 минут и уехал домой, в проведении самого мероприятия данный сотрудник не участвовал.

Кроме того, по мнению УВД по Приморскому краю в силу пп.1 п.1 ст. 150 АПК РФ производство по делу подлежит прекращению поскольку дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде поскольку обязательным условием для принятия дела к рассмотрению арбитражным судом является то, что дело с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей должно носить экономический характер.

Представленные в дело документы свидетельствуют о то, что обследование помещений и изъятие документов были произведены должностными лицами УВД по Приморскому краю на основании федеральных законов «Об оперативно-разыскной деятельности» и «О милиции» в рамках проверки сведений о совершении преступления в сфере налогообложения.

Согласно ст.5 федерального закона от 12.08.1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-разыскной деятельности», лицо, полагающее, что действия органов, осуществляющих оперативно-разыскную деятельность, привели к нарушению его прав и свобод, вправе обжаловать эти действия в суд общей юрисдикции .

Суд , исследовав материалы дела , выслушав пояснения сторон, вынужден отложить судебное разбирательство , поскольку суду необходимы дополнительные документальные доказательства .

Руководствуясь ст. ст. 136, 137 , 158 АПК РФ, суд

О П Р Е Д Е Л И Л :

Слушание дела отложить и назначить его к рассмотрению на « 21» августа 2008 г. в 10 час. 00 мин по адресу: г. Владивосток, ул. Светланская,54, каб.113. тел.

Заявителю - представить письменные возражения на доводы УВД.

УВД- представить доказательства , свидетельствующие о возбуждении уголовного дела в отношении ИП Васюк А.С. ; представить выписку из ЕГРЮЛ на ООО «Компания «Индастриал» .