Определение № А51-9400/07 от 05.09.2007 АС Приморского края

107/2007-47607(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ
690990, г. Владивосток, ул. Светланская, 54
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
об отказе в обеспечении иска

Судья Арбитражного суда Приморского края Овчинников В.В.,

рассмотрев заявление ОАО «Первый порт»

о принятии мер по обеспечению иска

без вызова сторон

установил: Открытое акционерное общество «Первый Порт» (далее - ОАО «Первый Порт») к ОАО «Находкинский морской рыбный порт» о признании недействительным решения Совета директоров от 17.07.2007, и (или) решения этого органа управления, принятые в другую дату и касающиеся вопросов подготовки и созыва внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Находкинский рыбный порт» на 22.08.2007:

об утверждении вопроса №3 повестки дня внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Находкинский морской рыбный порт» об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций;

об утверждении формулировки решения по вопросу №3 повестки дня внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Находкинский морской рыбный порт», включая текст Бюллетеня №3, в части формулировки решения.

Определением от 21 августа 2007 года исковое заявление было оставлено без движения в связи с нарушением истцом требований ст.125,126 Арбитражного процессуального кодекса РФ и установлен срок до 05.09.2007 для устранения нарушений, приведших к оставлению иска без движения.

В связи с устранением истцом обстоятельств, приведших к оставлению иска без движения, исковое заявление принято 04.09.2007 к производству и назначено предварительное судебное заседание.

Одновременно с иском ОАО «Первый Порт» обратился с заявлением о принятии обеспечительных мер в виде:

1. Запрета ОАО «Находкинский морской рыбный порт» (<...>) рассматривать (выносить на обсуждение акционеров и

голосование) на внеочередном общем собрании акционеров, созванном на 22.03.2007 г. вопрос №3 повестки дня Об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций Общества до рассмотрения дела по существу и принятия решения.

2. Запрета счетной комиссии ОАО «Находкинский морской рыбный порт» специализированному регистратору Общества ( филиал «Дальневосточный реестр» ЗАО РК «Центр-Инвест» <...>) объявлять голосование по вопросу №3 повестки дня внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Находкинский морской рыбный порт» созванном на 22.03.2007 - Об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций Общества, ставить на голосование указанный вопрос, осуществлять учет бюллетеней по нему и подсчет голосов по ним, подводить итоги голосования, объявлять итоги и результатов голосования по данному вопросу повестки дня до принятия решения по делу и вступления его в законную силу.

3. Запрета Региональному Отделению ФКЦБ в Дальневосточном Федеральном округе (<...> а, к. 318) до вынесения решения и вступления его в законную силу производить: регистрацию выпуска, проспекта эмиссии, отчета об итогах выпуска, именных бездокументарных акций ОАО «Находкинский морской рыбный порт», дополнительно размещаемых путем подписки с присвоением номера государственной регистрации выпуска;

4. Запретить Инспекции ФНС России по г.Находке (код 2508) производить государственную регистрацию изменений в вносимых в учредительные документы ОАО «Находкинский морской рыбный порт» и в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц запрета

В обоснование заявленного ходатайства истец указал, что на 22 августа 2007 года созывается внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Находкинский морской рыбный порт». На этом собрании, лица, включенные в список лиц для размещения дополнительных акций по закрытой подписке, явившиеся инициаторами его проведения, имеющие в их совокупном владении 511 штук акции из числа похищенных в ОАО «Первый Порт» 511820 штук, являющиеся на данный момент предметом преступления и арестованными в рамках возбужденного уголовного дела № 766316 переданного 13.08.2007 года для судебного разбирательства в Находкинский городской суд планирую принять решение Об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций Общества и в дальнейшем зарегистрировать дополнительный выпуск.

Принятие вышеуказанными акционерами решения послужит основанием для обращения ответчика в Региональное отделение ФСФР России по ДФО по вопросу регистрации выпусков дополнительно размещаемых акций и фактически положит

начало процедуры размещения дополнительных акций, что в конечном итоге приведет к увеличению общей численности обыкновенных (голосующих) акций общества и последствиям, указанным в исковом заявлении. А именно, результатом указанных действий ОАО НМРП и лиц составляющих большинство в органах управления Общества (Совете директоров) явится увеличение общего количества обыкновенных именных бездокументарных акций в ОАО НРП с 1354590 штук до 6354590 штук. В результате этого, принятое по арбитражному делу решение не возможно будет исполнить, так как для этого дополнительно потребуется предъявления нового искового заявления об обжаловании решения внеочередного общего собрания акционеров от 22.08.2007 г. по вопросу №3 повестки дня об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций. Кроме того, необходимо будет обращаться с отдельным иском к РО ФСФР России по ДФО обжалуя итоги регистрации дополнительной эмиссии акций в связи с чем, будут существенно нарушены права ОАО «Первый Порт».

Заявление о принятии мер по обеспечению иска подлежит отклонению по следующим основаниям.

Согласно ст. 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Следовательно, обеспечительные меры применяются при условии обоснованности и доказательств, подтверждающих наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных п. 2 названной нормы (п. 9 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55).

В соответствии с частью 3 статьи 93 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в обеспечении иска должно быть отказано, если отсутствуют предусмотренные статьей 90 Кодекса основания для принятия мер по обеспечению иска.

Как следует из мотивировочной части заявления и приложенного к заявлению «Сообщения о проведении общего собрания» внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Находкинский морской рыбный порт» созвано на 22 августа 2007 года. В тоже время, истец заявил о принятии обеспечительных мер в отношении собрания от 22.03.2007. Доказательств созыва общего собрания на 22.03.2007 истцом не представлено.

Кроме того, в пункте 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 09.07.2003 № 11 разъяснено, что суд не может принимать обеспечительные меры, фактически означающие запрет на проведение общего собрания акционеров, в том числе запрещать созывать общее собрание, составлять список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, предоставлять помещения для

проведения собрания, рассылать бюллетени для голосования, подводить итоги голосования по вопросам повестки дня.

Таким образом, на дату вынесения настоящего определения отсутствуют основания для принятия обеспечительных мер указанных в пункте 1,2.

В соответствии с пунктом 13 постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 09.12.2002 № 11 арбитражные суды не должны принимать обеспечительные меры, если заявитель не обосновал причин обращения с заявлением об обеспечении требования конкретными обстоятельствами, подтверждающими необходимость принятия обеспечительных мер, и не представил доказательств, подтверждающих его выводы.

Таким образом, принятие обеспечительных мер должно быть обосновано фактически существующими, а не предполагаемыми возможными обстоятельствами.

Как следует из материалов дела, истцом не было представлено каких-либо доказательств, подтверждающих наличие со стороны ответчика попыток начать процедуру регистрации дополнительного выпуска акций,

Каких-либо других доказательств, свидетельствующих о том, что непринятие названных выше обеспечительных мер может в будущем затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта по настоящему делу, истцом не представлено.

В соответствии с частью 3 статьи 93 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в обеспечении иска должно быть отказано, если отсутствуют предусмотренные статьей 90 Кодекса основания для принятия мер по обеспечению иска.

Руководствуясь статьями 91-93,184 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Заявление ОАО «Первый порт» об обеспечении иска оставить без удовлетворения.

На определение может быть подана апелляционная жалоба в арбитражный суд апелляционной инстанции в срок, не превышающий месяца со дня его вынесения.